《國際私法》課件第十二章 國際民事

《《國際私法》課件第十二章 國際民事》由會員分享，可在線閱讀，更多相關《《國際私法》課件第十二章 國際民事（251頁珍藏版）》請在裝配圖網上搜索。

1、單擊此處編輯母版標題樣式,單擊此處編輯母版文本樣式,第二級,第三級,第四級,第五級,*,第十二章 國際民事訴訟,第一節(jié) 國際民事訴訟概述,第二節(jié) 國際民事訴訟當事人的訴訟地位,第三節(jié) 國際民事管轄權,第四節(jié) 國際民事訴訟中的期間與訴訟保全,第五節(jié) 國際司法協(xié)助,第一節(jié) 國際民事訴訟概述,一、國際民事訴訟的概念和特點,（一）概念,國際民事訴訟，就一國而言，又稱為涉外民事訴訟，指一國法院在雙方當事人和其他訴訟參與人的參加下，審理涉外民事案件的活動以及在這些活動中產生的訴訟關系,。,（二）特點,1.,國際民事訴訟是含有,涉外因素,的訴訟,具體而言，民事訴訟中的涉外因素主要有：訴訟當事人中有外國人；訴

2、訟客體是涉外民事法律關系；引用的證據具有涉外因素；法院應適用外國法作為準據法；訴訟請求是外國法院或其他機構的判決在內國的承認和執(zhí)行；訴訟程序涉及國際司法協(xié)助等。,2.,國際民事訴訟中的法律沖突問題，一般適用,法院地法,解決，而不適用外國法。,3.,調整國際民事訴訟的,程序法,既包括一國法院審理國內民事案件所適用的一般程序規(guī)范，也包括專門處理國際民事案件所適用的特殊程序規(guī)范。,二、國際民事訴訟法的概念和特點,（一）概念,如上所述，,國際民事訴訟,是指含有涉外因素的訴訟，,國際民事訴訟程序,就是指審理國際民事案件和當事人及其他訴訟參與人進行此種訴訟行為時所應遵循的程序。,國際民事訴訟法,便是這些程

3、序的總和。,（二）特點,1.,國際民事訴訟法的,調整對象,是含有涉外因素的民事訴訟法律關系，而非一切民事訴訟法律關系；,2.,國際民事訴訟法（的,內容,）不僅指法院處理國際民事案件中的特殊問題時所適用的特別程序規(guī)范，而且包括法院審理涉外民事案件時適用的其他程序規(guī)范。法院在審理涉外民事案件時也會適用審理國內民事案件的一般民事訴訟程序規(guī)范；,國際民事訴訟法的內容主要包括：（,1,）規(guī)定國際民事訴訟程序中外國當事人的民事訴訟地位的法律規(guī)范；（,2,）規(guī)定國際民商事案件中法院管轄權的法律規(guī)范；（,3,）規(guī)定,國際民事訴訟期間和訴訟保全的法律規(guī)范；,（,4,）規(guī)定國際司法協(xié)助的法律規(guī)范。,3.,國際民事

4、訴訟法的,淵源,既包括各國國內法中的相關規(guī)定，也包括國際上有關國際民事訴訟程序的雙邊或多邊國際條約。此外，很多國家也將內國法院的司法判例以及在國際社會通行的國際慣例視為國際民事訴訟法的重要淵源。,第二節(jié) 國際民事訴訟當事人的訴訟地位,一、外國人民事訴訟地位上的國民待遇原則,即在國際民事訴訟中，賦予在本國境內的外國人享有和本國公民同等的民事訴訟權利并承擔同等的民事訴訟義務。,民事訴訟法,第,5,條規(guī)定：,外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應訴，同中華人民共和國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權利義務。,外國法院對中華人民共和國公民、法人和其他組織的民事訴訟權利加以限制的，中華人民共

5、和國人民法院對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權利，實行對等原則。,二、外國人的訴訟行為能力,原則上以,屬人法,來確定外國人的訴訟行為能力,為了保護善意當事人尤其是內國當事人的正當權益，各國在規(guī)定外國人的民事訴訟行為能力適用其屬人法的同時，往往以,法院地法,為補充。,對此中國的民訴法無明確規(guī)定，學者們對該問題的看法也不一致。參照國際上的慣例和我國的立法精神，原則上應該依外國人的屬人法來確定其民事訴訟行為能力，但是，如果依其屬人法沒有訴訟行為能力，而依中國法律有訴訟行為能力，應當認定為有訴訟行為能力。,三、訴訟費用擔保,指外國人或在內國未設有住所的人在內國法院提起民事訴訟時，應被告的請求或依內國法

6、律的規(guī)定，為防止其濫用訴訟權利，或防止其敗訴后不支付訴訟費用，而由內國法院責令原告提供的擔保。,在法學界，對于訴訟費用擔保制度的必要性有不同說法。更多的人認為，訴訟費用擔保制度使得內、外國人在同一案件中訴訟權利處于不平等狀態(tài)，限制了外國人在內國法院的訴權。因而，通過國際合作締結有關國際條約相互免除締約國對方國民的訴訟費用擔保，成為各國努力的方向。,對此，,1928,年的,布斯塔曼特法典,作了最早的有益嘗試，,1954,年的,民事訴訟程序公約,第,17,條作了明確規(guī)定：對在其中一國有住所的締約國國民在另一國法院作為原告或訴訟參加人時，不得以他們是外國人或者在境內沒有住所或居所，命令他們提供任何（

7、不管以何種名稱）的擔?；虮ＷC金。,對于訴訟費用擔保問題，中國經歷了從要求外國人提供擔保到實行在互惠前提下互免擔保的變遷過程。,四、訴訟代理制度,指訴訟代理人基于訴訟當事人或其他法定代理人的授權，以當事人的名義代為實施訴訟行為的一種制度。,在國際民事訴訟程序中，當今各國的訴訟立法都是允許外國當事人委托訴訟代理人代為訴訟活動的。然而，在某一起國際民事訴訟中的外國當事人可以委托什么樣的人為其訴訟代理人，以及訴訟代理人的法定權限如何，各國的規(guī)定卻不盡相同。但一般都規(guī)定，外國當事人如果想要委托律師代為訴訟行為，只能委托在法院地國執(zhí)業(yè)的律師（即內國律師）擔任訴訟代理人。,此外，在國際社會的司法實踐中還存在

8、一種,領事代理,制度，即一個國家的駐外領事可以根據駐在國的訴訟立法和有關國際條約的規(guī)定，在其轄區(qū)內的駐在國法院依照職權代表派遣國國民或法人參與有關訴訟，以保護派遣國國民或法人在駐在國的合法權益。,1963,年,維也納領事關系公約,就明確肯定了領事代理制度，并得到了國際社會的普遍認可。,我國,民事訴訟法,第,263,條：外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托中華人民共和國的律師。,第,264,條：在中華人民共和國領域內沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟，從中華人民共和國領域外寄交或者托交的授權委托書，

9、應當經所在國公證機關證明，并經中華人民共和國駐該國使領館認證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規(guī)定的證明手續(xù)后，才具有效力。,最高人民法院關于適用民訴法的解釋,：,第,528,條 涉外民事訴訟中的外籍當事人，可以委托本國人為訴訟代理人，也可以委托本國律師以非律師身份擔任訴訟代理人；外國駐華使領館官員，受本國公民的委托，可以以個人名義擔任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交或者領事特權和豁免。,第,529,條 涉外民事訴訟中，外國駐華使領館授權其本館官員，在作為當事人的本國國民不在中華人民共和國領域內的情況下，可以以外交代表身份為其本國國民在中華人民共和國聘請中華人民共和國律師或者中

10、華人民共和國公民代理民事訴訟。,【,練習,】,根據我國,民事訴訟法,及相關司法解釋的規(guī)定，在涉外民事訴訟中，外國當事人可以委托下列哪些人作為其訴訟代理人？,A.,中國律師,B.,中國公民,C.,其本國駐華使領館官員,D.,其本國公民,答案：,ABCD,五、司法豁免,外國及其國家財產享有司法豁免權,司法豁免權的內容包括：司法管轄豁免；訴訟程序豁免；強制執(zhí)行豁免。,依據,民事訴訟法,第,261,條的規(guī)定，對享有外交特權與豁免的外國人、外國組織或者國際組織提起的民事訴訟，應當依照我國有關法律和我國締結或參加的國際條約的規(guī)定辦理。這一規(guī)定涉及國家豁免、外交特權與豁免和國際組織豁免。,中華人民共和國外交

11、特權與豁免條例,明確規(guī)定了外交代表享有民事管轄豁免，我國,1975,年加入的,維也納外交關系公約,對外交代表進行民事訴訟的司法豁免和例外作了規(guī)定。,為保障正確受理涉及特權與豁免的民事案件，最高人民法院于,2007,年,5,月,22,日下發(fā),最高人民法院關于人民法院受理涉及特權與豁免的民事案件有關問題的通知,，決定對人民法院受理的涉及特權與豁免的案件建立,報告制度,，凡以下列在中國享有特權與豁免的主體為被告或第三人向人民法院起訴的民事案件，人民法院應在決定受理之前，報請本轄區(qū)高級人民法院審查；高級法院同意受理的，應當將其審查意見報最高人民法院。在最高人民法院答復前，一律暫不受理：,1.,外國國家

12、；,2.,外國駐中國使館和使館人員；,3.,外國駐中國領館和領館人員；,4.,途徑中國的外國駐第三國的外交代表和與其共同生活的配偶及未成年子女；,5.,途徑中國的外國駐第三國的領事官員和與其共同生活的配偶及未成年子女；,6.,持有中國外交簽證或者持有外交護照,(,僅限互免簽證的國家,),來中國的外交官員；,7.,持有中國外交簽證或者持有與中國互免簽證國家外交護照的領事官員；,8.,來中國訪問的外國國家元首、政府首腦、外交部長及其他具有同等身份的官員；,9.,來中國參加聯(lián)合國及其專門機構召開的國際會議的外國代表；,10.,臨時來中國的聯(lián)合國及其專門機構的官員和專家；,11.,聯(lián)合國系統(tǒng)組織駐中國

13、的代表機構和人員；,12.,其他在中國享有特權與豁免的主體。,六、訴訟語言文字,我國法院在審理國際民事案件時，將使用我國通用的語言、文字，當事人要求翻譯的可以提供，但費用由當事人自行負擔。,民訴法,第,262,條：人民法院審理涉外民事案件，應當使用中華人民共和國通用的語言、文字。當事人要求提供翻譯的，可以提供，費用由當事人承擔。,第三節(jié) 國際民事管轄權,一、國際民事管轄權的概念,指一國法院根據本國締結或參加的國際條約和國內法對特定的涉外民事案件行使審判權的資格。,其意義體現(xiàn)為：,（一）國際民事案件的管轄權是審理有關案件的前提條件；,（二）國際民事案件的管轄權直接影響案件的判決結果；,（三）國際

14、民事案件的管轄權是該國法院作出的判決能夠得到有關外國承認與執(zhí)行的基礎,二、國際民事管轄權的種類,（一）屬地管轄和屬人管轄,前者根據人、物和事的存在地或發(fā)生地行使管轄權；后者根據人的國籍歸屬行使管轄權。,前者強調一國法院對其領域內的一切人、物和事以及法律事件和行為都具有管轄權；后者強調一國法院對于本國公民具有管轄權，即使該公民位于外國。,（二）普通管轄和特別管轄,前者是指以當事人特別是被告的住所或居所所在地為標志確立的國際民商事管轄權；,后者是指以有關事件的種類為標準所確定的國際民商事管轄權，主要包括對物權爭議、侵權行為、合同之債、財產繼承訴訟的管轄等。,（三）專屬管轄和任意管轄,專屬管轄是指對

15、某些具有特別性質的涉外案件強制規(guī)定只能由特定國家的內國法院行使獨占排他的管轄，而不承認任何其他國家的法院對此類涉外民事案件具有管轄權。一般而言，世界各國均規(guī)定，對位于內國境內的關于不動產訴訟，有關法人的有效、無效或解散的訴訟，以內國公共登記項目的有效、無效為標的的訴訟和內國國民的身份關系的涉外民事案件，屬于內國法院的專屬管轄范疇。一般來說，這些案件都與國家的公共政策密切聯(lián)系。,任意管轄也稱平行管轄，是指一國在主張對某些種類的涉外案件具有管轄權的同時，并不否認外國法院對此類案件的管轄權。平行管轄多適用于與國家和社會的重大政治利益關系不大，但連接因素復雜多樣的有關合同及財產糾紛的案件。,（四）法定

16、管轄、協(xié)議管轄和應訴管轄,法定管轄是由訴訟法律明文規(guī)定的管轄規(guī)則；,協(xié)議管轄是意思自治原則在國際民事案件管轄權問題上的具體表現(xiàn)，被普遍承認但有適當限制；,應訴管轄也稱推定管轄，比如中國的民訴法規(guī)定：涉外民事訴訟的被告對人民法院的管轄不提出異議，并應訴答辯的，視為承認該人民法院為有管轄權的法院。,三、國際民事管轄權的沖突及解決,（一）沖突產生的原因,1.,屬人管轄權和屬地管轄權的沖突,如果在某一國際民事案件中，一些國家以當事人是本國公民，從保護本國公民利益出發(fā)主張管轄權；而另一些國家以被告在該國有住所、居所，訴訟標的物在該國境內，或法律行為發(fā)生在其境內為理由主張管轄權，這就會引起管轄權積極沖突,

17、。,2.,平行管轄引起的,“,一事兩訴,”,之沖突,國際民事訴訟中的,“,一事兩訴,”,，亦稱,“,平行訴訟,”,或,“,訴訟競合,”,，指相同當事人就同一爭議基于相同事實以及相同目的同時在兩個或兩個以上國家的法院進行訴訟的現(xiàn)象。,“一事兩訴”問題的產生和平行管轄緊密聯(lián)系。如前所述，通常國家只對涉及國家和社會重大利益的案件采用專屬管轄，更多的案件仍屬于平行管轄的范疇。對于此類案件，國家在主張本國法院具有管轄權的同時，并不否認外國法院對之享有管轄權。由于有一個以上的國家對同一國際民商事爭議進行管轄，這就為訴訟競合提供了可能性。不同國家法院之間的差異又促使各方當事人選擇對其有利的國家提起訴訟，這樣

18、就不可避免地產生平行訴訟。,（二）沖突的解決方法,1.,承認當事人協(xié)議選擇管轄法院的權利,當事人可以在爭議發(fā)生之前或之后，用協(xié)議的方式來確定他們之間的爭議應由哪一國法院管轄，這樣就排除了與案件有關的其他國家的法院管轄權，從而解決了管轄權的沖突問題。,2.,采取不方便法院原則,所謂不方便法院原則，指一國法院根據其國內法規(guī)定，對國際民事案件有管轄權，但法院認定本法院地對任何當事人來說都是一個不公平和不方便的地點，因而放棄或拒絕行使管轄權。,在實踐中，這一原則多為英美國家所采用。,這一原則有利于限制原告濫用訴權，符合當事人的利益和社會公共利益。,3.,采取一事不再理原則,在一事兩訴的情況下，若后一受

19、訴法院能停止其訴訟，無疑將減少管轄權的沖突。該原則得到很多國內立法和國際公約的采用。,4.,對過度管轄權進行限制,當受訴法院與案件當事人、案件事實、訴訟標的之間不存在足夠聯(lián)系時該法院行使的管轄權為過度管轄權。,對過度管轄權的限制主要表現(xiàn)在：當一國法院就某一國際民商事案件的判決或裁決需要委托某一外國法院承認和執(zhí)行時，如果該受托法院根據有關條約的規(guī)定認為該委托法院行使管轄權是過度的，該受托法院即可拒絕承認和執(zhí)行該判決。,【,案例,】,1945,年,“,國際鞋業(yè)公司訴華盛頓州案,國際鞋業(yè)公司是一個營業(yè)地在密蘇里州的公司，,1937,年，該公司在華盛頓雇傭了十幾名推銷員，并在華盛頓州,(,以下簡稱“華

20、州”,),設立了辦公室，以便推銷員征集訂單，除此之外沒有營業(yè)場所。華州政府認為國際鞋業(yè)公司應該交納失業(yè)救濟基金，國際鞋業(yè)公司認為其營業(yè)地不在該州，拒絕交納。為此華州政府起訴國際鞋業(yè)。華州法院一審判國際鞋業(yè)敗訴。,國際鞋業(yè)公司上訴至美國最高法院，最高法院在審理時認為，國際鞋業(yè)公司雖然不在華州，但涉及本案交納義務直接產生于被告在華州的活動，這種活動就是“最低聯(lián)系”，最后判決華州法院對本案具有管轄權。,該判決后，美國法院通過許多案例將“最低聯(lián)系”更加細化，要求被告與法院管轄地的聯(lián)系必須達到系統(tǒng)化和持續(xù)化聯(lián)系。但是有了最低聯(lián)系，并不意味法院就可以行使管轄權，還要考慮程序公正和實體公正的要素。,與“長臂

21、管轄”相對應的還有一個“不方便管轄”原則，也就是說，具體案件是否受理還要考慮訴訟程序、取證和執(zhí)行的方便性，否則也不會管轄。美國法院的管轄相當靈活，實際上與其經濟戰(zhàn)略和國家利益相聯(lián)系。“長臂管轄”在國際法上一直存在爭議，很多國家認為美國司法管轄權過寬，會導致侵犯一國司法主權。,近幾年來，美國法院將“長臂管轄權”延伸至國外，如互聯(lián)網侵權案件、產品責任案件。,見,美國法院長臂管轄權在,Internet,案件中的擴張,四、,網絡環(huán)境下國際民事訴訟管轄權的新發(fā)展,網絡環(huán)境下的國際民事訴訟法律問題,：,（一）網絡的特征及其法律影響,（二）網絡對法院管轄權影響的法律問題,（三）網絡環(huán)境下管轄權的國際協(xié)調,（

22、四）網絡對法律適用制度的影響,（五）關于電子合同的法律適用問題,（六）網上侵權行為的法律適用問題,（七）網絡環(huán)境下的國際民事司法協(xié)助,（八）網絡環(huán)境下外國裁決承認與執(zhí)行問題,（九）我國網絡環(huán)境下國際民事訴訟的法律問題,五、中國關于國際民事管轄權的規(guī)定,（一）普通地域管轄,民事訴訟法,第,21,條規(guī)定，對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經常居住地不一致的，由經常居住地人民法院管轄。對法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。,據此，凡被告的住所在中國境內的涉外民事案件，中國法院有管轄權。,民事訴訟法,在確立了以,“,原告就被告,”,作為一般管轄原則的同時

23、，還規(guī)定了以原告的住所和經常居所作為一般管轄依據的補充。,該法第,22,條規(guī)定：,下列民事訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經常居住地不一致的，由原告經常居住地人民法院管轄：,（一）對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟；,（二）對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關身份關系的訴訟；,（三）對被采取強制性教育措施的人提起的訴訟；,（四）對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。,*關于涉外離婚案件的管轄權,1.,民訴法,第,21,條、第,22,條規(guī)定：,原被告一方在我國有住所或居所的，我國法院就有管轄權。,2.,民訴解釋,第,12,條 夫妻一方離開住所地超過一年，另一方起訴離婚的案件

24、，可以由原告住所地人民法院管轄。,夫妻雙方離開住所地超過一年，一方起訴離婚的案件，由被告經常居住地人民法院管轄；沒有經常居住地的，由原告起訴時被告居住地人民法院管轄。,第,13,條 在國內結婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結地法院管轄為由不予受理，當事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結地或者一方在國內的最后居住地人民法院管轄。,第,14,條 在國外結婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理，當事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或者在國內的最后居住地人民法院管轄。,第,15,條 中國公民一方居住在國外，一方居住在國內，不論哪一

25、方向人民法院提起離婚訴訟，國內一方住所地人民法院都有權管轄。國外一方在居住國法院起訴，國內一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有權管轄。,第,16,條 中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應由原告或者被告原住所地人民法院管轄。,第,17,條 已經離婚的中國公民，雙方均定居國外，僅就國內財產分割提起訴訟的，由主要財產所在地人民法院管轄。,（二）特別地域管轄,民事訴訟法,第,265,條規(guī)定,：,因合同糾紛或者其他財產權益糾紛，對在中華人民共和國領域內沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國領域內簽訂或者履行，或者訴訟標的物在中華人民共和國領域內，或者被告在中華人民共和國領

26、域內有可供扣押的財產，或者被告在中華人民共和國領域內設有代表機構，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產所在地、侵權行為地或者代表機構住所地人民法院管轄。,此外，,民事訴訟法,第,23,條至第,32,條還規(guī)定了一些特殊的民事案件可由被告住所地或有關地方的人民法院管轄。因此，如果這些特殊的民事案件中含有涉外因素，而被告不在中國境內，有關地方的人民法院同樣具有管轄權。具體內容為：,第,23,條 因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。,第,24,條 因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。,第,25,條 因票據糾紛提起的訴

27、訟，由票據支付地或者被告住所地人民法院管轄。,第,26,條 因公司設立、確認股東資格、分配利潤、解散等糾紛提起的訴訟，由公司住所地人民法院管轄。,第,27,條 因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。,第,28,條 因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。,第,29,條 因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄。,第,30,條 因船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故請求損害賠償提起的訴訟，由碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達地、加

28、害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管轄。,第,31,條 因海難救助費用提起的訴訟，由救助地或者被救助船舶最先到達地人民法院管轄。,第,32,條 因共同海損提起的訴訟，由船舶最先到達地、共同海損理算地或者航程終止地的人民法院管轄。,此外，根據最高人民法院,00,年發(fā)布、,03,年修訂的,關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋,的規(guī)定：,網絡著作權侵權糾紛案件由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權行為地包括實施被訴侵權行為的網絡服務器、計算機終端等設備所在地。對難以確定侵權行為地和被告住所地的，原告發(fā)現(xiàn)侵權內容的計算機終端等設備所在地可以視為侵權行為地。,（三）專屬管轄

29、,民訴法,第,33,條和,266,條規(guī)定：,1.,因不動產糾紛提起的訴訟，不動產所在地在我國境內的；,2.,在我國的港口作業(yè)中因發(fā)生糾紛提起的訴訟；,3.,因遺產繼承糾紛提起的訴訟，被繼承人死亡時住所地或主要遺產所在地在我國境內的。,4.,因在中國境內履行的中外合資經營企業(yè)合同、中外合作經營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟。,海事訴訟特別程序法,規(guī)定我國法院專屬管轄的案件有：,1.,因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟，由港口所在地海事法院管轄；,2.,因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質，海上生產、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟，由污染發(fā)生地、損害結果

30、地或者采取預防污染措施地海事法院管轄；,3.,因在中華人民共和國領域和有管轄權的海域履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟，由合同履行地海事法院管轄。,注意：,1.,民訴法,和,海事訴訟特別程序法,關于專屬管轄規(guī)定的沖突解決：特別法優(yōu)于一般法；,2.,專屬管轄是指排除外國法院，并非排除仲裁。,（四）協(xié)議管轄,民事訴訟法,第,34,條：,合同或者其他財產權益糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。,民訴解釋,第,531,條規(guī)定：,涉外合同或者其他財產權益糾紛的當事人，可

31、以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地、侵權行為地等與爭議有實際聯(lián)系地點的外國法院管轄。,海事訴訟特別程序法,第,8,條：,海事糾紛的當事人都是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或者組織，當事人書面協(xié)議選擇中華人民共和國海事法院管轄的，即使與糾紛有實際聯(lián)系的地點不在中華人民共和國領域內，中華人民共和國海事法院對該糾紛也具有管轄權。,（五）默示接受管轄或推定管轄,民事訴訟法,第,127,條第,2,款：,當事人未提出管轄異議，并應訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權，但違反級別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外。,（六）級別管轄,民訴法的相關規(guī)定：,第,17,條基層人民法院管轄第一

32、審民事案件，但本法另有規(guī)定的除外。,第,18,條中級人民法院管轄下列第一審民事案件：,1.,重大涉外案件；,2.,在本轄區(qū)有重大影響的案件；,3.,最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。,第,19,條高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。,第,20,條最高人民法院管轄下列第一審民事案件：,1.,在全國有重大影響的案件；,2.,認為應當由本院審理的案件。,為了有利于排除地方干擾，并適應入世需要，最高人民法院于,2001,年,12,月頒布了,關于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定,（以下簡稱,01,規(guī)定,），采取了,“,集中管轄,”,、或者,“,優(yōu)化案件管轄,”,、,“,優(yōu)化司

33、法資源的配置,”,的方法，將以往分散由各基層人民法院、中級人民法院管轄的涉外民商事案件，集中由少數收案較多、審判力量較強的中級人民法院和基層人民法院管轄。,該,規(guī)定,的主要內容為：,1.,第一審涉外民商事案件由下列人民法院管轄：,（,1,）國務院批準設立的經濟技術開發(fā)區(qū)人民法院；,（,2,）省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院；,（,3,）經濟特區(qū)、計劃單列市中級人民法院；,（,4,）最高人民法院指定的其他中級人民法院；,（,5,）高級人民法院。,2.,適用集中管轄的涉外民商事案件的范圍：,（,1,）涉外合同和侵權糾紛案件；,（,2,）信用證糾紛案件；,（,3,）申請撤銷、承認與強制執(zhí)

34、行國際仲裁裁決的案件；,（,4,）審查有關涉外民商事仲裁條款效力的案件；,（,5,）申請承認和強制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件。,3.,不適用集中管轄的涉外民商事案件的范圍：,（,1,）發(fā)生在與外國接壤的邊境省份的邊境貿易糾紛案件,（,2,）涉外房地產案件,（,3,）涉外知識產權案件,4.,涉及香港、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)當事人的民商事糾紛案件的管轄，參照本規(guī)定處理。,（七）不方便法院管轄,民訴解釋,第,532,條 涉外民事案件,同時,符合下列情形的，人民法院可以裁定駁回原告的起訴，告知其向更方便的外國法院提起訴訟：,1.,被告提出案件應由更方便外國法院管轄的請求，或者提出管轄異議；,

35、2.,當事人之間不存在選擇中華人民共和國法院管轄的協(xié)議；,3.,案件不屬于中華人民共和國法院專屬管轄；,4.,案件不涉及中華人民共和國國家、公民、法人或者其他組織的利益；,5.,案件爭議的主要事實不是發(fā)生在中華人民共和國境內，且案件不適用中華人民共和國法律，人民法院審理案件在認定事實和適用法律方面存在重大困難；,6.,外國法院對案件享有管轄權，且審理該案件更加方便。,【,思考,】,1.,由,11.21,包頭空難案看美國長臂管轄權的作用；,2.,網絡環(huán)境下國際民事訴訟管轄權的新發(fā)展,3.,我國對涉外民商事案件實行集中管轄的利弊分析,【,參考書目,】,1.,國際民事訴訟與商事仲裁,杜新麗著，中國政

36、法大學出版社,2009,年版,2.,國際民事訴訟中的挑選法院,李晶著，北京大學出版社,2008,年版,1.,（,06.1.40,）中國,X,公司與美國,Y,公司訂立一項出口電器合同，約定有關該合同爭議的解決適用,美國統(tǒng)一商法典,。,X,公司負責安排巴拿馬籍貨輪運輸，并約定適用,海牙規(guī)則,。該批貨物在中國港口裝船時因操作失誤使碼頭裝卸設備與船舶發(fā)生了碰撞，導致船舶與部分貨物的損失。依照我國有關法律，下列哪一選項是正確的？,A,該案應由中國該港口轄區(qū)中級人民法院管轄,B,該案應由中國該港口轄區(qū)海事法院管轄,C,出口合同的雙方選擇適用,美國統(tǒng)一商法典,的約定是無效的,D,運輸合同應當適用中國法,答案

37、：,B,【,解析,】,海事訴訟特別程序法,第,7,條第（一）項規(guī)定：“因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟，由港口所在地海事法院管轄。”故,B,正確,；,我國,海事訴訟特別程序法,只是規(guī)定了因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟，由港口所在地海事法院管轄， 而沒有規(guī)定必須由中級人民法院管轄，故,A,錯誤,；,民法通則,第,14,條第,1,款規(guī)定：“涉外合同當事人可以選擇處理合同糾紛應適用的法律，法律另有規(guī)定的除外?！币虼耍p方可以選擇,美國統(tǒng)一商法典,作為合同適用的法律，故,C,錯誤,；,民法通則,第,145,條第,2,款規(guī)定：“涉外合同當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。”只有在當事人沒有選

38、擇的時候，才能適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。故,D,錯誤,。,2.,（,07.1.38,）國際海上運輸合同的當事人在合同中選定我國某法院作為解決可能發(fā)生的糾紛的法院。關于此，下列哪一選項是錯誤的？,A.,該協(xié)議不得違反我國有關級別管轄和專屬管轄的規(guī)定,B.,當事人可以在糾紛發(fā)生前協(xié)議選擇我國法院管轄,C.,如與該合同糾紛有實際聯(lián)系的地點不在我國領域內，我國法院無權依該協(xié)議對糾紛進行管轄,D.,涉外合同或涉外財產權益糾紛的當事人可以選擇管轄法院,答案：,C,【,解析,】,海事訴訟特別程序法,第,8,條,海事糾紛的當事人都是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或者組織，當事人書面協(xié)議選擇中華人民共和國

39、海事法院管轄的，即使與糾紛有實際聯(lián)系的地點不在中華人民共和國領域內，中華人民共和國海事法院對該糾紛也具有管轄權。,3.,（,07.1.94,）,最高人民法院關于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定,中，明確了涉外民商事案件的訴訟管轄權限和范圍，也規(guī)定了例外的情況。不適用上述,規(guī)定,進行集中管轄的涉外案件是：,A.,涉外房地產案件,B.,邊境貿易糾紛案件,C.,強制執(zhí)行國際仲裁裁決案件,D.,信用證糾紛案件,答案：,AB,4.,（,08.1.39,）普拉克是外國公民，在一起由中國法院審理的涉外侵權案件中為原告。普拉克請求使用其本國語言進行訴訟。關于中國法院對該請求的處理，下列哪一選項是正確的？,

40、A.,尊重普拉克的這一請求，使用其本國的語言進行案件的審理,B.,駁回普拉克的這一請求，使用中文進行案件的審理，告知由其自行解決翻譯問題,C.,駁回普拉克的這一請求，以中文進行案件的審理，但在其要求并承擔費用的情況下，應為其提供翻譯,D.,駁回普拉克的這一請求，使用中文進行案件的審理，但可為其提供免費翻譯答案：,C,【,解析,】,民訴法,第,262,條：人民法院審理涉外民事案件，應當使用中華人民共和國通用的語言、文字。當事人要求提供翻譯的，可以提供，費用由當事人承擔。,5.,（,08.1.99,）依據現(xiàn)行的司法解釋，我國法院受理對在我國享有特權與豁免的主體起訴的民事案件，須按法院內部報告制度，

41、報請最高人民法院批準。為此，下列表述正確的是：,A.,在我國享有特權與豁免的主體若為民事案件中的第三人，該報告制度不適用,B.,若在我國享有特權與豁免的主體在我國從事商業(yè)活動，則對其作為被告的民事案件的受理無需適用上述報告制度,C.,對外國駐華使館的外交官作為原告的民事案件，其受理不適用上述報告制度,D.,若被告是臨時來華的聯(lián)合國官員，則對其作為被告的有關的民事案件的受理不適用上述報告制度,答案：,C,（,最高人民法院關于人民法院受理涉及特權與豁免的民事案件有關問題的通知,）,6.,（,08,四川延考,.1.38,）在涉外民事訴訟中，管轄權是首要的問題。根據我國現(xiàn)行法律和司法解釋，關于涉外管轄

42、權，下列哪一選項是正確的？,A.,在涉外民事案件中，中國法院不得根據原告的住所地行使管轄權,B.,被告可以通過自己的行為接受中國法院的管轄,C.,雙方當事人均無法同意由對方國家的法院管轄的，可采用書面協(xié)議選擇與爭議沒有實際聯(lián)系的第三國法院管轄,D.,當事人將爭議訴諸法院的權利在任何情況下均不可剝奪,答案：,B,【,解析,】,民事訴訟法,第,127,條第,2,款：,當事人未提出管轄異議，并應訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權，但違反級別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外。故,B,正確。,7.,（,12.1.38,）某外國公民阮某因合同糾紛在中國法院起訴中國公民張某。關于該民事訴訟，下列哪一選項是正確的？,

43、A,阮某可以委托本國律師以非律師身份擔任訴訟代理人,B,受阮某委托，某該國駐華使館官員可以以個人名義擔任訴訟代理人，并在訴訟中享有外交特權和豁免權,C,阮某和張某可用明示方式選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄,D,中國法院和外國法院對該案都有管轄權的，如張某向外國法院起訴，阮某向中國法院起訴，中國法院不能受理,答案：,A,【,解析,】,民訴解釋,第,528,條規(guī)定：“涉外民事訴訟中的外籍當事人，可以委托本國人為訴訟代理人，也可以委托本國律師以非律師身份擔任訴訟代理人；外國駐華使、領館官員，受本國公民的委托，可以以個人名義擔任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交特權和豁免權?！惫?A,項正確,，,

44、B,項錯誤,。,民訴法,第,34,條規(guī)定，涉外合同糾紛的當事人，可以書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。在,C,項中，明示方式不僅指書面協(xié)議，還包括口頭協(xié)議等。故,C,項錯誤,。,民訴解釋,第,533,條規(guī)定，中華人民共和國人民法院和外國法院都有管轄權的案件，一方當事人向外國法院起訴，而另一方當事人向中華人民共和國人民法院起訴的，人民法院可予受理。故,D,項錯誤,。,8.,（,13.1.78,）甲國某航空公司在中國設有代表處，其一架飛機從中國境內出發(fā)，經停甲國后前往乙國，在乙國發(fā)生空難。關于乘客向航空公司索賠的訴訟管轄和法律適用，根據中國相關法律，下列哪些表述是正確的？,A,中國法院

45、對該糾紛具有管轄權,B,中國法律并不限制乙國法院對該糾紛行使管轄,C,即使甲國法院受理了該糾紛，中國法院仍有權就同一訴訟行使管轄權,D,如中國法院受理該糾紛，應適用受害人本國法確定損害賠償數額,答案：,ABC,【,解析,】,民事訴訟法,第,265,條規(guī)定：“因合同糾紛或者其他財產權益糾紛，對在中華人民共和國領域內沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國領域內簽訂或者履行，或者訴訟標的物在中華人民共和國領域內，或者被告在中華人民共和國領域內有可供扣押的財產，或者被告在中華人民共和國領域內設有代表機構，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產所在地、侵權行為地或者代表

46、機構住所地人民法院管轄。”本題中，被告在中國設有代表機構，中國法院可以管轄，,A,項正確,。,國際民事訴訟通常采取平行管轄原則，即一國在主張自己對某些案件有管轄權的同時，并不否認其他國家法院對這些案件行使管轄權，中國立法同樣體現(xiàn)了該原則，,B,項正確,。,根據,民訴解釋,第,533,條，中國法院和外國法院都有管轄權的案件，一方當事人向外國法院起訴，而另一方當事人向中國法院起訴的，中國法院可予受理，,C,項正確,。,涉外民事關系法律適用法,第,44,條規(guī)定：“侵權責任，適用侵權行為地法律，但當事人有共同經常居所地的，適用共同經常居所地法律。侵權行為發(fā)生后，當事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議?！?/p>

47、,D,項錯誤,。,第四節(jié) 國際民事訴訟的期間和訴訟保全,一、期間,（一）概念,指由法律規(guī)定或由法院依職權指定的，法院、當事人或其他訴訟參加人為一定訴訟行為的時間期限。,（二）期間的計算,其計算方法與國內民事訴訟期間的計算方法相同,（三）期間的延誤及后果,指在訴訟期間內，法院或當事人應當進行某項訴訟行為而未進行的行為或事實。延誤期間，會引起一定的訴訟后果。對于當事人而言，不能再行使其本來可以行使的訴訟權利。但如果期間的延誤是因不可抗力或非主觀原因造成的，各國法律一般允許順延。,民訴法,的相關規(guī)定：,第,268,條 被告在中華人民共和國領域內沒有住所的，人民法院應當將起訴狀副本送達被告，并通知被告

48、在收到起訴狀副本后三十日內提出答辯狀。被告申請延期的，是否準許，由人民法院決定。,第,269,條 在中華人民共和國領域內沒有住所的當事人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權在判決書、裁定書送達之日起三十日內提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后，應當在三十日內提出答辯狀。當事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀，申請延期的，是否準許，由人民法院決定。,第,270,條 人民法院審理涉外民事案件的期間，不受本法第一百四十九條、第一百七十六條規(guī)定的限制。,第,149,條 人民法院適用普通程序審理的案件，應當在立案之日起六個月內審結。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準，可以延長六個月,;,還需要延

49、長的，報請上級人民法院批準。,第,176,條 人民法院審理對判決的上訴案件，應當在第二審立案之日起三個月內審結。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。,人民法院審理對裁定的上訴案件，應當在第二審立案之日起三十日內作出終審裁定。,二、訴訟保全,（一）概念,指法院在判決作出之前為保證將來判決的執(zhí)行而應當事人申請或者依職權對有關當事人的財產所采取的一種強制措施。,（二）申請和條件,一,般而言，訴訟保全可基于當事人的申請，也可由法院依職權主動采取。,民訴法,第,100,條：,人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件，根據對方當事人的申請，可以裁定對其財

50、產進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。,民訴法,第,101,條：,利害關系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請采取保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。,（三）范圍和方法,民事訴訟法,第,102,條：保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。,民事訴訟法,第,103,條：財產保全采取查封、扣押、凍結或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院保全財產后，應當立即通知被保全財產的人。,三、

51、訴訟時效,由于各國對訴訟時效期間長短、中止、中斷或延長的事由、訴訟時效的客體和效力等方面的規(guī)定存在差異，因此在國際民事訴訟中，需要確定應適用哪一個國家有關訴訟時效的規(guī)定，即應確定訴訟時效的準據法。對此，目前各國的趨勢是規(guī)定訴訟時效適用該訴訟請求的準據法。,法律適用法,第,7,條規(guī)定：,訴訟時效，適用相關涉外民事關系應當適用的法律。,第五節(jié) 國際司法協(xié)助,一、國際司法協(xié)助概述,（一）涵義,廣義的國際司法協(xié)助，包括：域外文書送達、域外調查取證以及外國法院判決的承認和執(zhí)行。,（二）國際司法協(xié)助的依據,根據國際社會的一般看法，存在,條約,或,互惠,關系是進行司法協(xié)助的依據和前提。,民事訴訟法,第,27

52、6,條規(guī)定，根據中華人民共和國締結或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，人民法院和外國法院可以相互請求，代為送達文書、調查取證以及進行其他訴訟行為。,（三）國際司法協(xié)助中的法律適用,多規(guī)定為,被請求國,法律。,如我國,民事訴訟法,第,279,條規(guī)定：人民法院提供司法協(xié)助，依照中華人民共和國法律規(guī)定的程序進行。,（四）國際司法協(xié)助的途徑和履行,司法協(xié)助請求的提出一般通過以下幾個途徑：,1.,外交途徑,即請求國司法機關將請求文件交給本國的外交部，由本國的外交部轉交給被請求國的外交代表，再由該國外交代表轉交給該國國內主管司法機關，由該主管司法機關提供司法協(xié)助。,這是普遍采用的一種方式，特別是在兩國之

53、間不存在司法協(xié)助條約的情況下，這幾乎是唯一可行的途徑。,2.,使領館途徑,即請求國司法機關把請求文件交給本國駐在被請求國的使領館，再由使領館直接將有關文件交給駐在國有關主管司法機關，由該主管司法機關提供司法協(xié)助。,這種方式在國際條約中采用得較多，而且有的國際條約和國內立法還規(guī)定，使領館有權把有關文書直接交給派遣國國民。,3.,法院途徑,即由請求國法院直接委托被請求國法院進行司法協(xié)助。,采用此方法須以條約為基礎，實踐中采用這種做法的較少。,4.,中央機關途徑,指請求國主管機關將請求事項直接或通過本國的中央機關提交給被請求國的中央機關，再由該被請求國的中央機關轉交給其所屬國的主管司法機關提供司法協(xié)

54、助。,許多有關司法協(xié)助的國際條約都規(guī)定了這一途徑。我國締結或參加的司法協(xié)助條約多指定我國司法部為傳遞司法協(xié)助請求的中央機關。,（五）國際司法協(xié)助的有關機關,1.,中央機關,指一國根據本國締結或參加的國際條約的規(guī)定而指定建立的司法協(xié)助中起聯(lián)系或轉遞作用的機關。各國在實踐中為司法協(xié)助而指定的中央機關不盡相同。,我國于,1991,年批準加入海牙,域外送達公約,的決定中，指定我國,司法部,為中央機關和有權接受外國通過領事途徑轉遞文書的機關。,2.,主管機關,指根據國際條約或國內法規(guī)定有權向外國提出司法協(xié)助請求并有權執(zhí)行外國提出的司法協(xié)助請求的機關。,一般而言，各國司法協(xié)助中主管機關主要是,司法機關,。

55、有些國家除了司法機關外，其他機關或人員也可以執(zhí)行外國提出的司法協(xié)助請求。,在司法協(xié)助方面，中國的主管機關是,法院,。,3.,外交機關,在司法協(xié)助中，外交機關的作用主要有：作為司法協(xié)助的聯(lián)系途徑；解決司法協(xié)助條約的糾紛；查明外國法；出具訴訟費用減免證明書等。,二、中國關于國際司法協(xié)助的規(guī)定,我國十分重視國際民事司法協(xié)助。除了現(xiàn)行民訴法對司法協(xié)助問題作了專門規(guī)定外，我國已與其他國家簽訂了民商事司法協(xié)助條約,100,多項，,1986,年加入了聯(lián)合國,承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約,，,1991,年加入了海牙,關于向國外送達民事或商事訴訟文書或非訴訟文書公約,，,1997,年加入了海牙,關于從國外調取民事

56、或商事證據的公約,。此外，最高人民法院還先后發(fā)布了一系列司法解釋。,（一）我國關于國際司法協(xié)助的范圍,根據民訴法第,276,條至,282,條的規(guī)定，我國法院和外國法院可以在我國締結或參加的國際條約或互惠的基礎上，相互請求進行司法協(xié)助，包括送達文書、調查取證、承認與執(zhí)行外國法院判決和外國仲裁裁決以及進行其他訴訟行為。,但外國法院請求協(xié)助的事項有損我國主權、安全或社會公共利益的，我國法院不予執(zhí)行。,（二）我國關于司法協(xié)助請求提出的途徑,民事訴訟法,第,277,條規(guī)定，如果沒有條約關系，請求和提供司法協(xié)助的，應通過外交途徑進行。,民訴解釋,第,549,條規(guī)定：,與中華人民共和國沒有司法協(xié)助條約又無互

57、惠關系的國家的法院，未通過外交途徑，直接請求人民法院提供司法協(xié)助的，人民法院應予退回，并說明理由。,（三）我國關于司法協(xié)助的程序,我國法院提供司法協(xié)助，依我國法律規(guī)定的程序進行，外國法院請求采用特殊方式進行的，也可以按照其請求的特殊方式進行，但請求采用的方式不得違反我國的法律。,三、域外送達,（一）域外送達的概念,指一國法院根據國際條約或本國法律或按照互惠原則將訴訟文書和非訴訟文書送交給居住在國外的訴訟當事人或其他訴訟參與人的行為。,司法文書的送達是一種很重要的司法行為，是一國司法機關代表國家行使國家主權的表現(xiàn)，因此該行為具有嚴格的屬地性。一方面，一國的司法機關在未征得有關國家同意的情況下，不

58、得在該國境內向任何人實施送達行為；另一方面，內國也不承認外國司法機關在沒有法律規(guī)定和條約依據的情況下在內國所實施的送達。因此，域外送達必須通過國際條約和國內法允許的途徑進行。,（二）域外送達的方式,包括：按照國際司法協(xié)助條約規(guī)定的方式送達；通過外交途徑送達；委托本國使領館代為送達；郵寄送達；委托當事人的訴訟代理人或親屬送達；公告送達；按當事人協(xié)商的方式送達，等。,其中，外交代表或領事送達，即內國法院將需要在國外送達的訴訟文書委托給內國駐該國的外交代表或領事代為送達，是國際社會普遍承認和采用的送達方式。不過，采用這種方式進行域外送達的對象一般只能是本國國民，不能是駐在國或第三國的國民，并不得采取

59、強制措施。,值得注意的是，并非所有國家都采取上述送達方式，如有不少國家反對外國法院以郵寄方式向本國境內的當事人送達。一國法院進行域外送達時應采用受送達人所在國接受的方式。,（三）中國的域外送達制度,1.,中國人民法院文書的域外送達,民訴法,第,267,條 人民法院對在中華人民共和國領域內沒有住所的當事人送達訴訟文書，可以采用下列方式：,（,1,）依照受送達人所在國與中華人民共和國締結或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達；,（,2,）通過外交途徑送達；,（,3,）對具有中華人民共和國國籍的受送達人，可以委托中華人民共和國駐受送達人所在國的使領館代為送達；,（,4,）向受送達人委托的有權代其接受

60、送達的訴訟代理人送達；,（,5,）向受送達人在中華人民共和國領域內設立的代表機構或者有權接受送達的分支機構、業(yè)務代辦人送達；,（,6,）受送達人所在國的法律允許郵寄送達的，可以郵寄送達，自郵寄之日起滿三個月，送達回證沒有退回，但根據各種情況足以認定已經送達的，期間屆滿之日視為送達；,（,7,）采用傳真、電子郵件等能夠確認受送達人收悉的方式送達；,（,8,）不能用上述方式送達的，公告送達，自公告之日起滿三個月，即視為送達。,自,2006,年,8,月,22,日起施行的,最高人民法院涉外民事或商事案件司法文書送達問題若干規(guī)定,（以下簡稱,涉外送達規(guī)定,）對涉外民事或商事案件司法文書送達中帶有普遍性的

61、問題作出進一步詳細規(guī)定。該司法解釋歸納起來主要有以下幾方面內容：,（,1,）適用范圍,該規(guī)定適用于人民法院受理的涉外民事或商事案件需向在我國領域內沒有住所的受送達人送達司法文書的情形。,該規(guī)定適用的案件范圍包括人民法院審理的涉外民事或商事案件，既包括傳統(tǒng)的涉外民事案件，也包括當事人在經濟貿易活動中發(fā)生的商事糾紛案件。,另外，該規(guī)定采用“司法文書”的概念，其外延廣于“訴訟文書”，且與我國加入的國際公約或所簽訂的雙邊司法協(xié)助協(xié)定所使用的概念保持一致。,（,2,）送達方式,第一，對于在我國領域內沒有住所的受送達人在我國領域內出現(xiàn)時可否向其直接送達，法無明文規(guī)定。,涉外送達規(guī)定,第,3,條明確規(guī)定，作

62、為受送達人的外國自然人或者企業(yè)、其他組織的法定代表人、主要負責人在我國領域內出現(xiàn)時，人民法院可以向其直接送達。,第二，,涉外送達規(guī)定,第,4,條明確了“有權接受送達的訴訟代理人”的含義，即“除受送達人在授權委托書中明確表明其訴訟代理人無權代為接收有關司法文書外，其委托的訴訟代理人為,民事訴訟法,第,267,條第,4,項規(guī)定的有權代其接受送達的訴訟代理人，人民法院可以向該訴訟代理人送達。,第三，,涉外送達規(guī)定,第,5,條規(guī)定受送達人在我國領域內設立有代表機構的，人民法院向受送達人送達司法文書，可以送達給其代表機構。,而對于受送達人的分支機構和業(yè)務代辦人，,涉外送達規(guī)定,強調只有經過受送達人的授權，人民法院才可以向其分支機構和業(yè)務代辦人送達。,第四，,涉外送達規(guī)定,第,6,條還對適用,海牙送達公約,（我國于,1991,年加入該公約）以及適用雙邊司法協(xié)助協(xié)定規(guī)定的方式送達作了規(guī)定。,如果受送達人所在國既與我國簽訂有司法協(xié)助協(xié)定，同時其所在國又是,海牙送達公約,的成員國，則根據特別優(yōu)于一般的原則，相關司法文書的送達應當依照司法協(xié)助協(xié)定的規(guī)定辦理,。,第五，,涉外送達規(guī)定,第,10,條還規(guī)定除本規(guī)定上述送達方式外，人民法院可以通過傳真、電子郵件等能夠確認收悉的其他適當方式向受送達人送達。,這是一條新規(guī)定。適用本條時應注意兩點：一是必須是“適當”的方式，該送達方式不能違反受送達人所在國的禁