獨(dú)立董事相關(guān)規(guī)定總結(jié).doc

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.獨(dú)立董事相關(guān)規(guī)定本文主要內(nèi)容來自證券相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，另外借鑒了沈春暉總結(jié)的部分內(nèi)容，合并一起，做學(xué)習(xí)之用。獨(dú)立董事制度是證監(jiān)會對上市公司的一條硬性要求，雖然我國很多上市公司的獨(dú)立董事最終淪為證明其公司治理結(jié)構(gòu)完善的一個“花瓶”，很多學(xué)者也對“監(jiān)事會”和“獨(dú)立董事”并存的中國特色公司治理結(jié)構(gòu)提出詬病，但是，不可否認(rèn)要求建立獨(dú)董制度的初衷是好的。本文關(guān)注的不是獨(dú)董制度是否合理，而是從投行實(shí)務(wù)的角度總結(jié)和討論獨(dú)立董事制度的相關(guān)規(guī)定和規(guī)范要求。一、獨(dú)立董事任職資格獨(dú)立董事任職資格應(yīng)符合公司法、關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見、上市公司高級管理人員培訓(xùn)工作指引、深圳證券交易所獨(dú)立董事備案辦法（2008年修訂）等相關(guān)規(guī)定。1、公司法、證券法的相關(guān)規(guī)定證券法第一百三十一條第二款：有中華人民共和國公司法第一百四十七條規(guī)定的情形或者下列情形之一的，不得擔(dān)任證券公司的董事（包括獨(dú)立董事）、監(jiān)事、高級管理人員：（一）因違法行為或者違紀(jì)行為被解除職務(wù)的證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人或者證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，自被解除職務(wù)之日起未逾五年；（二）因違法行為或者違紀(jì)行為被撤銷資格的律師、注冊會計(jì)師或者投資咨詢機(jī)構(gòu)、財務(wù)顧問機(jī)構(gòu)、資信評級機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、驗(yàn)證機(jī)構(gòu)的專業(yè)人員，自被撤銷資格之日起未逾五年。第一百三十二條因違法行為或者違紀(jì)行為被開除的證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)、證券公司的從業(yè)人員和被開除的國家機(jī)關(guān)工作人員，不得招聘為證券公司的從業(yè)人員。第一百三十三條國家機(jī)關(guān)工作人員和法律、行政法規(guī)規(guī)定的禁止在公司中兼職的其他人員，不得在證券公司中兼任職務(wù)。中華人民共和國公司法第一百四十七條有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（二）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（四）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（五）個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。2、證券公司治理準(zhǔn)則證監(jiān)機(jī)構(gòu)字2003259號第三十九條1、獨(dú)立董事應(yīng)掌握證券市場的基本知識及相關(guān)法律、行政法規(guī)，誠實(shí)信用，具有五年以上相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)。下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：（一）在證券公司或其關(guān)聯(lián)方任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系；（二）在持有或控制證券公司5%以上股權(quán)的股東單位或在證券公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬和主要社會關(guān)系；（三）持有或控制證券公司5%以上股權(quán)的自然人股東及其直系親屬和主要社會關(guān)系；（四）為證券公司及其關(guān)聯(lián)方提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員及其直系親屬和主要社會關(guān)系；（五）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前四項(xiàng)所列舉情形的人員；（六）在其他證券公司擔(dān)任董事的；（在其他證券公司擔(dān)任獨(dú)董可以，其他都不可以）（七）公司章程規(guī)定的其他人員；（八）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。第四十條 獨(dú)立董事與公司其他董事任期相同，但是連任不得超過兩屆。證券公司應(yīng)將獨(dú)立董事的有關(guān)材料向中國證監(jiān)會、公司注冊地及主要辦事機(jī)構(gòu)所在地中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)備案。第四十一條 獨(dú)立董事在任期內(nèi)辭職或被免職的，獨(dú)立董事本人和證券公司應(yīng)當(dāng)分別向公司注冊地及主要辦事機(jī)構(gòu)所在地中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)和股東會提供書面說明。3、證券公司董事、監(jiān)事和高級管理人員任職資格監(jiān)管辦法證監(jiān)會令令第號 2006年12月1日起實(shí)行第十條 取得獨(dú)立董事任職資格，除應(yīng)當(dāng)具備本辦法第八條（ 正直誠實(shí)，品行良好； 熟悉證券法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他規(guī)范性文件，具備履行職責(zé)所必需的經(jīng)營管理能力。）規(guī)定的基本條件外，還應(yīng)當(dāng)具備以下條件：（一）從事證券、金融、法律、會計(jì)工作5年以上；（二）具有大學(xué)本科以上學(xué)歷，并且具有學(xué)士以上學(xué)位；（三）有履行職責(zé)所必需的時間和精力。第十一條 獨(dú)立董事不得與證券公司存在關(guān)聯(lián)關(guān)系、利益沖突或者存在其他可能妨礙獨(dú)立客觀判斷的情形。下列人員不得擔(dān)任證券公司獨(dú)立董事：（一）在證券公司或其關(guān)聯(lián)方任職的人員及其近親屬和主要社會關(guān)系人員；（二）在下列機(jī)構(gòu)任職的人員及其近親屬和主要社會關(guān)系人員：持有或控制證券公司5%以上股權(quán)的單位、證券公司前5名股東單位、與證券公司存在業(yè)務(wù)聯(lián)系或利益關(guān)系的機(jī)構(gòu)；（三）持有或控制上市證券公司1%以上股權(quán)的自然人，上市證券公司前10名股東中的自然人股東，或者控制證券公司5%以上股權(quán)的自然人，及其上述人員的近親屬；（四）為證券公司及其關(guān)聯(lián)方提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員及其近親屬；（五）最近1年內(nèi)曾經(jīng)具有前四項(xiàng)所列舉情形之一的人員；（六）在其他證券公司擔(dān)任除獨(dú)立董事以外職務(wù)的人員；（七）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。第三十九條任何人員最多可以在2家證券公司擔(dān)任獨(dú)立董事。4、深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運(yùn)作指引 2009.103.1.8本所鼓勵上市公司（創(chuàng)業(yè)板）在獨(dú)立董事中配備公司業(yè)務(wù)所在行業(yè)方面的專家?！静宀ヒ痪洹慷聲貢鴳?yīng)當(dāng)由上市公司（創(chuàng)業(yè)板）董事、經(jīng)理、副經(jīng)理或財務(wù)總監(jiān)擔(dān)任。因特殊情況需由其他人員擔(dān)任公司董事會秘書的，應(yīng)經(jīng)本所同意?！局靼鍩o此規(guī)定】5、關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見2001年8月16日證監(jiān)發(fā)2001102號獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨(dú)立董事的職責(zé)。各境內(nèi)上市公司應(yīng)當(dāng)按照本指導(dǎo)意見的要求修改公司章程，聘任適當(dāng)人員擔(dān)任獨(dú)立董事，其中至少包括一名會計(jì)專業(yè)人士（會計(jì)專業(yè)人士是指具有高級職稱或注冊會計(jì)師資格的人士）。在二00二年六月三十日前,董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括2名獨(dú)立董事；在二00三年六月三十日前，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨(dú)立董事。6、除了證監(jiān)會、交易所的相關(guān)規(guī)定外，還有其他一些規(guī)范性文件有所涉及。1、公務(wù)員公務(wù)員法（2006）第四十二條：公務(wù)員因工作需要在機(jī)關(guān)外兼職，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并不得領(lǐng)取兼職報酬。第五十三條： 公務(wù)員必須遵守紀(jì)律，不得有下列行為：（十四）從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務(wù)；公務(wù)員職務(wù)任免與職務(wù)升降規(guī)定（試行）（2008）第十三條：公務(wù)員因工作需要在機(jī)關(guān)外兼任職務(wù)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并不得領(lǐng)取兼職報酬。2、高等學(xué)校黨政領(lǐng)導(dǎo)班子成員中共中央紀(jì)委、教育部、監(jiān)察部關(guān)于加強(qiáng)高等學(xué)校反腐倡廉建設(shè)的意見（教監(jiān)200815號）：學(xué)校黨政領(lǐng)導(dǎo)班子成員應(yīng)集中精力做好本職工作，除因工作需要、經(jīng)批準(zhǔn)在學(xué)校設(shè)立的高校資產(chǎn)管理公司兼職外，一律不得在校內(nèi)外其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體中兼職。3、國企相關(guān)人員（1）國有獨(dú)資公司董事高管公司法第七十條：國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。（2）國有企業(yè)中層以上管理人員國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股投資的意見(國資發(fā)改革2008139號)：國有企業(yè)中層以上管理人員，不得在職工或其他非國有投資者投資的非國有企業(yè)兼職；已經(jīng)兼職的，自意見印發(fā)后6個月內(nèi)辭去所兼任職務(wù)。二、上市公司獨(dú)立董事的職責(zé)1、首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法起草說明二六年四月二十九日對發(fā)行人關(guān)聯(lián)交易的公允性發(fā)表意見。2、證券期貨法律適用意見第5號證監(jiān)會公告200916號在年度報告中對對外擔(dān)保事項(xiàng)進(jìn)行專項(xiàng)說明。3、關(guān)于發(fā)布關(guān)于加強(qiáng)社會公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定的通知證監(jiān)發(fā)2004118號上市公司應(yīng)切實(shí)保障社會公眾股股東參與股東大會的權(quán)利。股東可以親自投票，也可以委托他人代為投票。董事會、獨(dú)立董事和符合一定條件的股東可以向上市公司股東征集其在股東大會上的投票權(quán)。重大關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所，應(yīng)由二分之一以上獨(dú)立董事同意后，方可提交董事會討論。經(jīng)全體獨(dú)立董事同意，獨(dú)立董事可獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)，對公司的具體事項(xiàng)進(jìn)行審計(jì)和咨詢，相關(guān)費(fèi)用由公司承擔(dān)。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)向公司股東大會提交年度述職報告，對其履行職責(zé)的情況進(jìn)行說明。獨(dú)立董事任期屆滿前，無正當(dāng)理由不得被免職。提前免職的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露。上市公司董事會未做出現(xiàn)金利潤分配預(yù)案的，應(yīng)當(dāng)在定期報告中披露原因，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對此發(fā)表獨(dú)立意見；上市公司最近三年未進(jìn)行現(xiàn)金利潤分配的，不得向社會公眾增發(fā)新股、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券或向原有股東配售股份。4、關(guān)于上市公司非公開發(fā)行股票的董事會、股東大會決議的注意事項(xiàng)二00七年七月四日資產(chǎn)交易根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果定價的，在評估機(jī)構(gòu)出具資產(chǎn)評估報告后，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)充披露上市公司董事會及獨(dú)立董事對評估機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性、評估假設(shè)前提和評估結(jié)論的合理性、評估方法的適用性等問題發(fā)表的意見。5、證券公司治理準(zhǔn)則證監(jiān)機(jī)構(gòu)字2003259號單獨(dú)或合并持有證券公司5%以上股權(quán)的股東，可以向股東會提名董事（包括獨(dú)立董事）、監(jiān)事候選人。證券公司董事會下屬的審計(jì)委員會應(yīng)當(dāng)有獨(dú)立董事?lián)握偌?。證券公司的獨(dú)立董事除具有公司法和其他法律、行政法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，還具有以下職權(quán)：（一）向董事會提議召開臨時股東會。董事會拒絕召開的，可以向監(jiān)事會提議召開臨時股東會；（二）提議召開董事會；（三）基于履行職責(zé)的需要聘請審計(jì)機(jī)構(gòu)或咨詢機(jī)構(gòu)；（四）對公司董事、經(jīng)理層人員的薪酬計(jì)劃、激勵計(jì)劃等事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見；（五）對重大關(guān)聯(lián)交易發(fā)表獨(dú)立意見，必要時向公司注冊地及主要辦事機(jī)構(gòu)所在地中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)報告。證券公司董事會就關(guān)聯(lián)交易或高級管理人員的薪酬事宜設(shè)立專門委員會的，應(yīng)當(dāng)由獨(dú)立董事作為召集人。獨(dú)立董事應(yīng)在股東會年度會議上提交工作報告。6、深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運(yùn)作指引2009.102.2.7上市公司在召開股東大會的通知中應(yīng)當(dāng)充分、完整地披露本次股東大會提案的具體內(nèi)容。有關(guān)提案需要獨(dú)立董事、保薦機(jī)構(gòu)發(fā)表意見的，獨(dú)立董事和保薦機(jī)構(gòu)的意見最遲應(yīng)當(dāng)在發(fā)出股東大會通知時披露。2.3.4董事會應(yīng)當(dāng)【主板為可以】設(shè)立審計(jì)委員會、薪酬和考核委員會，委員會成員應(yīng)為單數(shù)，并不得少于三名。委員會成員中應(yīng)當(dāng)有半數(shù)以上的獨(dú)立董事，并由獨(dú)立董事?lián)握偌?。審?jì)委員會的召集人應(yīng)為會計(jì)專業(yè)人士。3.2.2因故不能親自出席董事會的，應(yīng)當(dāng)審慎選擇并以書面形式委托其他董事代為出席，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)委托其他獨(dú)立董事代為出席。涉及表決事項(xiàng)的，委托人應(yīng)在委托書中明確對每一事項(xiàng)發(fā)表同意、反對或棄權(quán)的意見。【獨(dú)立董事特別行為規(guī)范】3.4.1獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立公正地履行職責(zé)，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人或其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位和個人的影響。若發(fā)現(xiàn)所審議事項(xiàng)存在影響其獨(dú)立性的情況，應(yīng)向上市公司申明并實(shí)行回避。任職期間出現(xiàn)明顯影響?yīng)毩⑿郧樾蔚?，?yīng)及時通知上市公司并提出辭職。3.4.2獨(dú)立董事應(yīng)充分行使下列特別職權(quán)：（一） 重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會討論。獨(dú)立董事在作出判斷前，可以聘請中介機(jī)構(gòu)出具 獨(dú)立財務(wù)顧問報告；（二） 向董事會提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所；（三） 向董事會提請召開臨時股東大會；（四） 提議召開董事會；（五） 獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；（六） 在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。獨(dú)立董事行使上述職權(quán)應(yīng)取得全體獨(dú)立董事的二分之一以上同意。3.4.3獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對下述公司重大事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見：（一）提名、任免董事；（二）聘任、解聘高級管理人員；（三）公司董事、高級管理人員的薪酬；（四）關(guān)聯(lián)交易（含公司向股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)提供資金）；（五）變更募集資金用途；（六）創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則第9.11條規(guī)定的對外擔(dān)保事項(xiàng)；（七）股權(quán)激勵計(jì)劃；（八）獨(dú)立董事認(rèn)為有可能損害中小股東合法權(quán)益的事項(xiàng)；（九） 公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。獨(dú)立董事發(fā)表的獨(dú)立意見類型包括同意、保留意見及其理由、反對意見及其理由和無法發(fā)表意見及其障礙，所發(fā)表的意見應(yīng)明確、清楚。3.4.4獨(dú)立董事發(fā)現(xiàn)公司存在下列情形時，應(yīng)當(dāng)積極主動履行盡職調(diào)查義務(wù)并及時向本所報告，必要時應(yīng)聘請中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行專項(xiàng)調(diào)查：（一） 重要事項(xiàng)未按規(guī)定提交董事會審議；（二） 未及時履行信息披露義務(wù)；（三） 公開信息中存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏；（四） 其他涉嫌違法違規(guī)或損害中小股東合法權(quán)益的情形。3.4.5除參加董事會會議外，獨(dú)立董事每年應(yīng)保證不少于十天的時間，對公司生產(chǎn)經(jīng)營狀況、管理和內(nèi)部控制等制度的建設(shè)及執(zhí)行情況、董事會決議執(zhí)行情況等進(jìn)行現(xiàn)場調(diào)查。3.4.6出現(xiàn)下列情形之一的，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)向中國證監(jiān)會、本所及公司所在地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)報告：（一） 被公司免職，本人認(rèn)為免職理由不當(dāng)?shù)?；（二?由于公司存在妨礙獨(dú)立董事依法行使職權(quán)的情形，致使獨(dú)立董事辭職的；（三） 董事會會議材料不充分，兩名以上獨(dú)立董事書面要求延期召開董事會會議或延期審議相關(guān)事項(xiàng)的提議未被采納的；（四） 對公司涉嫌違法違規(guī)行為向董事會報告后，董事會未采取有效措施的；（五） 嚴(yán)重妨礙獨(dú)立董事履行職責(zé)的其他情形。3.4.7獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)向公司年度股東大會提交述職報告并報本所備案。述職報告應(yīng)包括以下內(nèi)容：（一）上年度出席董事會及股東大會次數(shù)及投票情況；（二）發(fā)表獨(dú)立意見的情況；（三）履行獨(dú)立董事職務(wù)所做的其他工作，如提議召開董事會、提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所、獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)、進(jìn)行現(xiàn)場檢查等。3.4.8上市公司應(yīng)建立獨(dú)立董事工作筆錄文檔，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)通過獨(dú)立董事工作筆錄對其履行職責(zé)的情況進(jìn)行書面記載。獨(dú)立董事勤勉盡責(zé)情況將作為本所在紀(jì)律處分時衡量是否給予該獨(dú)立董事減責(zé)或免責(zé)的重要參考依據(jù)?！?特別規(guī)定結(jié)束*】此外，所有涉及募集資金的相關(guān)事項(xiàng)都應(yīng)該由獨(dú)立董事出具獨(dú)立意見。公司獨(dú)立董事、監(jiān)事至少應(yīng)每季度查閱一次公司與關(guān)聯(lián)方之間的資金往來情況，了解公司是否存在被控股股東及其關(guān)聯(lián)方占用、轉(zhuǎn)移公司資金、資產(chǎn)及其他資源的情況，如發(fā)現(xiàn)異常情況，及時提請公司董事會采取相應(yīng)措施。（未要求每次核查都進(jìn)行報告）7.7.17公司董事會應(yīng)當(dāng)在審議年度報告的同時，對內(nèi)部控制自我評價報告形成決議。監(jiān)事會和獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對內(nèi)部控制自我評價報告發(fā)表意見，保薦人應(yīng)當(dāng)對內(nèi)部控制自我評價報告進(jìn)行核查，并出具核查意見。精選word范本！