締約過失責(zé)任研究畢業(yè)論文

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本科生畢業(yè)論文 設(shè)計 題 目 締約過失責(zé)任研究 學(xué) 院 法學(xué)院 專 業(yè) 學(xué)生姓名 學(xué) 號 年級 指導(dǎo)教師 教務(wù)處制表 精選資料 論締約過失責(zé)任 摘 要 締約過失責(zé)任是指在合同訂立過程中 締約人因故意或過失違反了根據(jù)誠實信用原則產(chǎn)生 的先合同義務(wù) 致對方因信賴產(chǎn)生損失而應(yīng)依法承擔(dān)的民事責(zé)任 締約過失責(zé)任以締約人違反先合同義 務(wù) 締約過程中主觀上存在過錯 相對方受到損失 過錯行為與損失后果之間有因果關(guān)系為構(gòu)成要件 締約過失責(zé)任是基于誠實信用原則發(fā)展而來的 它首先由德國學(xué)者耶林提出來的 此后 締約過失責(zé)任 理論逐漸為世界各國契約法學(xué)理論界及立法 司法判例所接納 對我國亦有相當(dāng)?shù)挠绊?由于我國沒有 統(tǒng)一的民法典 作為權(quán)宜之計 締約過失責(zé)任只能暫在合同法中做出規(guī)定 盡管較之以前相對完整 但還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)解決司法實踐中所涌現(xiàn)的大量的關(guān)于締約過失責(zé)任糾紛的需要 因此 圍繞締約過 失責(zé)任的相關(guān)問題作初步探討 希望對締約過失責(zé)任有所幫助 關(guān)鍵詞 締約過失責(zé)任 先合同義務(wù) 誠實信用原則 信賴?yán)?精選資料 Abstract Concludes a treaty has been deficient in carrying out one s responsibility if refers to in the contract works out in the process because the concluding a treaty person intentionally or the error has violated the first contract duty which the basis honest credit principle produces because sends opposite party to trust has the loss but should undertake legally civil liability Concludes a treaty the neglect duty concluding a treaty person to violate the first contract duty concludes a treaty in the process subjectively to have the mistake opposite party has the loss between the mistake behavior and the loss consequence has the causal relation to constitute the important document Concludes a treaty has been deficient in carrying out one s responsibility if comes based on the honest credit principle development it first comes out by German scholar Ye Linti hereafter concludes a treaty the neglect duty theory gradually for various countries contract legal science theorists and the legislation the judicial precedent admits also has the suitable influence to our country As a result of our country unification s code civil has not taken the expedient measure concludes a treaty the neglect duty only to be able to make the stipulation temporarily in the law of contract although compared with before is relatively complete but has not been able to adapt massively by far about concludes a treaty the neglect duty dispute s need which in the solution judicature practice emerges Therefore regarding concludes a treaty the neglect duty related question to make the preliminary discussion hoped that to concludes a treaty the neglect duty to have the help Key words Concludes a treaty the neglect duty First contract duty Honest credit principle Faith benefit 精選資料 目 錄 1 引言 5 2 締約過失責(zé)任的概念及理論基礎(chǔ) 5 2 1 締約過失責(zé)任的概念 5 2 2 締約過失責(zé)任的理論基礎(chǔ) 6 2 3 締約過失責(zé)任的性質(zhì) 7 2 31 締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別 7 2 32 締約過失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別 8 3 締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件 9 4 締約過失責(zé)任的類型 10 4 1 惡意磋商致使合同不成立 10 4 2 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況 10 4 3 違反保密義務(wù)之過失 11 4 4 違背誠實信用原則的行為 11 4 5 無權(quán)代理的締約過失責(zé)任 11 5 締約過失責(zé)任的損害賠償范圍 12 5 1 締約過失責(zé)任賠償范圍僅限于信賴?yán)?不應(yīng)包括固有利益 12 5 2 締約過失責(zé)任賠償范圍包括直接損害和間接損害 13 6 我國 合同法 中締約過失責(zé)任規(guī)定的完善途徑 13 精選資料 6 1 我國應(yīng)及時頒布新的關(guān)于締約過失責(zé)任的司法解釋 13 6 2 明確規(guī)定締約過失責(zé)任的歸責(zé)原則及舉證責(zé)任 14 7 結(jié) 論 14 參考文獻 15 致 謝 16 精選資料 引言 締約過失責(zé)任理論 是德國著名法學(xué)家耶林于1861年 締約過失 契約無效與未臻完 全時的損害賠償 一文中系統(tǒng)提出的 1此學(xué)說一經(jīng)發(fā)表便立即受到國際法學(xué)界的廣泛關(guān) 注 并為一些國家的立法所采納 德國民法在錯誤的撤消 自始客觀不能和無權(quán)代理的 情況下 承認(rèn)了締約過失責(zé)任 日本民法雖未明確規(guī)定締約過失責(zé)任 但其判例及學(xué)說 確立了這一制度 并在實踐中廣泛運用 同時締約過失責(zé)任制度也在英美法系以判例的 形式加以確認(rèn) 而第一次在立法上將締約過失責(zé)任加以規(guī)定的則是1940 年的 希臘民法 典 該法第197 條規(guī)定 從事締約磋商行為之際 當(dāng)事人應(yīng)負(fù)遵循依誠實信用及交易 慣例所要求的行為的義務(wù) 我國 合同法 的第42條 第43條也規(guī)定了締約過失責(zé)任 我國 合同法 確認(rèn)締約過失責(zé)任制度的意義在于 第一 有利于弘揚民法的公平正義 精神 維護市場經(jīng)濟交易秩序 民法的最終目的在于公平正義 當(dāng)事人在訂立合同階段 應(yīng)該遵循誠實信用原則 在公平正義的前提下共同促進交易的順利完成 否則將損害合 同相對方得利益 有損公平正義精神 這時締約過失責(zé)任制度的便應(yīng)運而生 并且將發(fā) 揮越來越重要的作用 第二 這是完善債法體系的需要 締約過失責(zé)任作為一項獨立的 債權(quán)的請求權(quán) 與合同上的請求權(quán) 侵權(quán)上的請求權(quán) 不當(dāng)?shù)美蜔o因管理的請求權(quán)一 起構(gòu)成了債權(quán)請求權(quán)的完整體系 建立締約過失責(zé)任制度 也有利于明確在締約階段當(dāng) 事人所應(yīng)當(dāng)負(fù)有的誠信義務(wù) 從而有利于完善義務(wù)體系 由于我國沒有統(tǒng)一的民法典 作為權(quán)宜之計 締約過失責(zé)任只能暫在合同法中做出規(guī)定 我國 合同法 對締約過失 責(zé)任的規(guī)定較之以前相比具有相對完整性 2 2 締約過失責(zé)任的概念及理論基礎(chǔ) 2 1 締約過失責(zé)任的概念 關(guān)于締約過失責(zé)任的概念 中國民法界對此眾說紛紜 各有側(cè)重 歸納起來主要有 以下幾種 1 將締約過失責(zé)任界定為僅在合同不成立 無效或 被撤銷的情況下存在的 責(zé)任 所以 只有在合同尚未成立 或者雖然成立 但因為不符合法定的生效要件而被確 認(rèn)為無效或被撤銷時 締約人才承擔(dān)締約過失責(zé)任 3 2 在合同訂立過程中 一方當(dāng) 1 馮文生 締約過失責(zé)任制度論要 河北法學(xué) 20 卷第二期 79 頁 2申衛(wèi)星 民法學(xué) 北京大學(xué)出版社 2003 年 7 月第 1 版 第 498 頁 精選資料 事人因沒有履行依據(jù)誠實信用原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù) 而導(dǎo)致另一方當(dāng)事人遭受一定的損失 在這種情況下 前者要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任 這種責(zé)任即為締約過失責(zé)任 4 3 將締約 過失責(zé)任界定為未盡到必要注意義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任 我國臺灣學(xué)者王澤鑒認(rèn)為 以誠信 原則為依據(jù) 建立締約上過失的一般原則 在契約接觸或磋商之際 因一方當(dāng)事人之過失未 盡保護 通知 協(xié)力等義務(wù) 致他方當(dāng)事人遭受損害時 應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任 5 4 締 約過失責(zé)任是締約當(dāng)事人因故意或過失 違背誠實信用原則 給對方當(dāng)事人的利益造成損 失所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)證任 6就締約過失責(zé)任概念的界定 本人贊同王利明先生的觀點 2 2 締約過失責(zé)任的理論基礎(chǔ) 關(guān)于締約過失責(zé)任理論一直是學(xué)術(shù)界爭論不休的問題 各種學(xué)說可謂是百家爭鳴 莫衷一是 目前最具有代表性的學(xué)說主要有四種 1 侵權(quán)行為說 2 法律行為說 3 法律規(guī)定說 4 誠信原則說 1 侵權(quán)行為說 該說認(rèn)為締約上的過失是一種侵權(quán)行為 它違反了不得侵害他人財 產(chǎn)權(quán)益的法定一般義務(wù) 并且完全符合侵權(quán)行為的一般構(gòu)成條件 因締約過失而生損害 應(yīng) 依侵權(quán)行為法進行保護 此觀點在以前德國和法國頗為流行 但是締約過失制度的開創(chuàng) 在于保護受害人的利益 而在侵權(quán)行為訴訟中 法院要求原告負(fù)舉證責(zé)任 而被告往往可以 舉證自己并無過錯 致使受害人得不到足夠的賠償 其次 締約過失行為的多數(shù)樣態(tài) 侵權(quán) 行為法并未規(guī)定 受害人有時難以找到保護自己利益的法律依據(jù) 最后 侵權(quán)行為法一般 來說保護的是當(dāng)事人的積極利益 而受害人基于締約過失遭受的損失多為消極利益 2 法律行為說 該說認(rèn)為締約過失責(zé)任的理論基礎(chǔ)在于當(dāng)事人之間存在的法律行 為 該說又分為目的契約說和默示契約說 目的契約說認(rèn)為 締約過失責(zé)任的基礎(chǔ)在于當(dāng) 事人之間后來訂立的契約 默示契約說認(rèn)為 締約過失責(zé)任的基礎(chǔ)在于當(dāng)事人從事締約行 為之際 默示締結(jié)了責(zé)任契約 該觀點的倡導(dǎo)者耶林認(rèn)為 締約過失責(zé)任的法律基礎(chǔ)是當(dāng) 事人后來訂立的契約 當(dāng)事人在締約過程中的磋商行為本質(zhì)上已構(gòu)成了一種法律行為 盡 管當(dāng)事人意欲訂立的契約后來可能并未成立 但其締約之際的磋商行為已經(jīng)形成了一種 準(zhǔn)備的法律關(guān)系 此種關(guān)系具有 類似契約的性質(zhì) 而締約過失責(zé)任不過就是違反 此 默示的締結(jié)責(zé)任契約 的結(jié)果 因此 締約過失行為本質(zhì)上應(yīng)視為違反約定的 先契 約義務(wù) 之違約行為 前一種觀點的缺陷在于不能解決契約尚未成立的情況下締約過失 3王利明 違約責(zé)任論 中國政法大學(xué)出版社 1996 年 第 598 頁 4王澤鑒 江平 中華人民共和國合同法精解 中國政法大學(xué)出版社 1999 年 第 32 頁 5王澤鑒 民法學(xué)說與判例研究 中國政法大學(xué)出版社 1998 年 第 89 頁 6杜萬華 合同法精解與案例評析 法律出版社1999年 第83頁 精選資料 造成的損害應(yīng)否得到賠償?shù)膯栴} 而后者純屬擬制 欠缺說服力 3 法律規(guī)定說 該說認(rèn)為締約過失責(zé)任的基礎(chǔ)既不是侵權(quán)行為 也不是法律行為 而 是法律的直接規(guī)定 該學(xué)說從理論上規(guī)避了法律行為說和侵權(quán)行為說之間的爭論 有一 定的意義 但也有一些缺陷 例如當(dāng)司法實踐中遇到法律上沒有明確規(guī)定的案件時 則 法官就會對判決依據(jù)取舍無所適從 導(dǎo)致相同案件得出不同的判決結(jié)果 4 誠信原則說 該說認(rèn)為雙方當(dāng)事人在締約時應(yīng)當(dāng)本著誠實信用原則 遵守交易上 的必要注意義務(wù) 維護相對人的利益 如果當(dāng)事人違反了應(yīng)盡的注意義務(wù) 如協(xié)力 通知 照顧 保護 忠實等義務(wù) 造成相對人損害的 應(yīng)自負(fù)賠償責(zé)任 7 相對于其他學(xué)說而言 誠信原則說具有較強的說服力 能為締約過失責(zé)任提供充分 有力的法律依據(jù) 有利于締約過失責(zé)任成為一種獨立的法律責(zé)任 本人比較贊同誠信原 則說 理由如下 誠信原則說認(rèn)為當(dāng)事人為締約而接觸磋商之際 已由一般的普通關(guān)系 進入特殊的相互之間的信賴關(guān)系 使得締約人在締約階段依誠信原則負(fù)先合同義務(wù) 以 此維護對方的信賴?yán)?從而很好地揭示出締約過失責(zé)任的本質(zhì) 也與我國的合同法規(guī) 定一致 是一種可取的觀點 根據(jù)我國 合同法 第四十二條以及有關(guān)的民事立法 所 謂締約過失責(zé)任是指在合同訂立過程中 因違背依據(jù)誠實信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)的當(dāng)事 人應(yīng)承擔(dān)的致他人信賴?yán)鎿p失的損害賠償責(zé)任 這里的信賴?yán)媸侵敢环交谄鋵α?一方將與其訂約的合理信賴所產(chǎn)生的利益 2 3 締約過失責(zé)任的性質(zhì) 本文通過對締約過失責(zé)任與違約責(zé)任 締約過失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的異同進行比較分 析來理解締約過失責(zé)任性質(zhì) 2 31 締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別 1 兩種責(zé)任產(chǎn)生的前提不同 締約過失責(zé)任以先合同義務(wù)為成立的前提 既可以在 合同訂立階段也可以在合同成立后被認(rèn)定無效或被撤銷后確認(rèn) 違約責(zé)任以合同債務(wù)為 成立的前提 2 責(zé)任產(chǎn)生的時間不同 違約責(zé)任產(chǎn)生于合同成立并生效后的履行階段 當(dāng)事人不 履行合同義務(wù)時形成 締約過失責(zé)任產(chǎn)生于締約階段 因當(dāng)事人違反誠信義務(wù)而形成 3 責(zé)任的性質(zhì)不同 違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定責(zé)任形式 如當(dāng)事人可以約定違約 后的損害賠償?shù)臄?shù)額及其計算方法 也可以約定違約金比例 還可以約定事由等 而締 7 徐建平 締約過失責(zé)任制度研究 云南大學(xué)城市建設(shè)學(xué)院 208 年第三期 精選資料 約過失責(zé)任是一種法定責(zé)任 不能由當(dāng)事人約定 違約責(zé)任包括繼續(xù)履行 支付違約金 損害賠償?shù)榷喾N方式 締約過失責(zé)任只有損害賠償一種方式 4 歸責(zé)原則不同 締約過失責(zé)任歸責(zé)原則是過錯責(zé)任原則 有過錯的一方當(dāng)事人對 造成的損失在過錯范圍內(nèi)予以賠償 違約責(zé)任則是嚴(yán)格責(zé)任原則 以過錯責(zé)任為補充 違約責(zé)任適用法律關(guān)于不可抗力的免責(zé)事由 而締約過失責(zé)任不存在免責(zé)問題 法律沒 有對締約過失責(zé)任規(guī)定免責(zé)事由 所以免責(zé)條款不適用于締約過失責(zé)任 僅適用違約責(zé) 任 5 賠償范圍不同 違約責(zé)任的賠償范圍是履行利益或期待利益 履行利益既包括可 得利益 也包括履行本身 目的在于使受害人達到合同如期履行一樣的狀態(tài) 締約過失 責(zé)任的賠償范圍是信賴?yán)娴膿p失 對信賴?yán)娴谋Ｗo 目的在于使受害人因信賴合同 的成立 履行而支付的各種費用得到賠償 從而使當(dāng)事人回到合同訂立之前的狀態(tài) 2 32 締約過失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別 1 兩者所適用的場合不同 締約過失責(zé)任僅適用于雙方當(dāng)事人以訂立合同為目的而 進行磋商的場合 雙方當(dāng)事人并在以締結(jié)合同為目的的接觸中 產(chǎn)生了一定的信賴關(guān)系 即所謂的 特殊結(jié)合關(guān)系 侵權(quán)責(zé)任的發(fā)生不需要當(dāng)事人之間存在任何關(guān)系 侵權(quán)人與 受害人只有在侵權(quán)行為發(fā)生時才產(chǎn)生侵權(quán)損害賠償關(guān)系 2 違反的義務(wù)性質(zhì)不同 締約過失責(zé)任是因為違反了依誠實信用原則產(chǎn)生的先合同 義務(wù) 如通知 保密 協(xié)助等義務(wù)而產(chǎn)生 這些先合同義務(wù)獨立于合同之外 侵權(quán)責(zé)任 則違反了不得侵害他人財產(chǎn)和人身的一般義務(wù) 因違反這些義務(wù)而使侵權(quán)行為具有不法 性 而締約過失責(zé)任違反的義務(wù)則為道德層次上的義務(wù) 3 構(gòu)成要件不同 締約過失責(zé)任以締約人一方主觀上有過失為成立要件 而某些侵 權(quán)行為責(zé)任 如特殊侵權(quán)行為責(zé)任 不以過失為要件 4 賠償?shù)睦鎿p失范圍不同 締約過失責(zé)任的賠償范圍是因信賴合同的成立而導(dǎo)致 的信賴?yán)娴膿p失 不是現(xiàn)有財產(chǎn)的毀損滅失 也不是履行利益的喪失 而侵權(quán)責(zé)任保 護的是不是信賴?yán)?而是一種固有利益 并且可以請求賠償非財產(chǎn)性損失 其范圍比 締約過失責(zé)任更大 5 締約過失責(zé)任是一種補充性的民事責(zé)任 是在不能適用侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任的 情況下所采納的一種責(zé)任 綜上所述 我們可以看出締約過失責(zé)任既不同于違約責(zé)任 也不同于侵權(quán)責(zé)任 具 有獨立性 明確了締約過失責(zé)任的獨立性 可以有效的保護締約雙方當(dāng)事人的利益 促 進交易的順利進行 精選資料 3 締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件 締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件是判斷過錯方需不需要承擔(dān)責(zé)任或承擔(dān)多少責(zé)任的依據(jù) 是人民法院正確適用法律 正確處理締約過失責(zé)任糾紛的重要前提 在現(xiàn)階段締約過失 責(zé)任的構(gòu)成要件有很多不同的學(xué)說 但本人比較贊同 也是我國大多數(shù)學(xué)者認(rèn)同的 歸 納起來有四個要件 1 締約人一方違反先合同義務(wù) 先合同義務(wù)是自締約雙方為簽訂合同而互相接觸磋 商開始逐漸產(chǎn)生的注意義務(wù) 而非合同有效成立而產(chǎn)生的給付義務(wù) 包括互相協(xié)助 互 相照顧 互相保護 互相通知 誠實信用等義務(wù) 由于這些義務(wù)系以誠實信用原則為基 礎(chǔ) 隨著債的關(guān)系的發(fā)展而產(chǎn)生的 因而在學(xué)說上又稱附隨義務(wù) 2 損失的客觀存在 締約一方違反誠實信用義務(wù)并對當(dāng)事人產(chǎn)生損害時 便產(chǎn)生了 締約過失責(zé)任 締約過失中的損失主要是信賴?yán)娴膿p失 而不是履行利益的損失 這 種損失僅為財產(chǎn)損失 不包括精神損害 3 因果關(guān)系 是指無過錯方的信賴?yán)鎿p失是由另一方違反誠實信用義務(wù)的行為直 接引起的 如果有過錯方當(dāng)事人違反了誠實信用義務(wù) 但并未給另一方造成信賴?yán)鎿p 失 或損失與誠實信用義務(wù)無關(guān) 此時則不產(chǎn)生締約過失責(zé)任 也就是說訂立合同的一 方相對人的遭受的信賴?yán)鎿p失是由于締約一方的過失而使合同不能成立而引起的 4 行為人有過錯 這種過錯主要表現(xiàn)為違背誠實信用原則 包括故意或過失 故意 是指締約人預(yù)見到自己的行為會產(chǎn)生合同不成立 無效或被撤銷 能給相對人造成損失的 后果 而仍然進行這種民事行為 希望或放任違法后果的發(fā)生 過失是指締約人應(yīng)當(dāng)預(yù)見 自己的行為可能產(chǎn)生合同不成立 無效或被撤銷 造成相對人信賴?yán)鎿p失這種后果 但 因疏忽大意沒有盡到協(xié)助 通知 保護 保密等義務(wù) 或者雖然預(yù)見到了但輕信其不會發(fā) 生 無論是故意還是過失 只要有過錯就要承擔(dān)締約過失責(zé)任 8 8 雷群安 締約過失責(zé)任認(rèn)定與賠償問題 鄭州航空工業(yè)管理學(xué)院學(xué)報 第 23 卷第二期 精選資料 4 締約過失責(zé)任的類型 根據(jù) 合同法 第42條規(guī)定 當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一 給對方造成 損失的 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任 1 假借訂立合同 惡意進行磋商 2 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況 3 有其他違背誠實信用原則的行為 第43條規(guī)定 當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密 無論合同是否成立 不得泄露 或不正當(dāng)?shù)厥褂?泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠 償責(zé)任 綜上 我們可以把締約過失責(zé)任歸納為以下幾種類型 4 1 惡意磋商致使合同不成立 顧名思義 惡意磋商是指不以締約合同為目的 而假借磋商 談判 故意給合同向 對方造成損失 以期獲得不法利益 此處的惡意應(yīng)該包括兩個方面 一方面主觀上沒有 締約合同的意圖 二是行為人主觀上具有給對方造成損害的目的和動機 其磋商 談判 的目的只不過是想獲得非法利益或者使對方喪失與他人交易的機會等 總而言之 惡意 是指假借磋商 談判 而故意給對方造成損害 惡意磋商致對方損害 就應(yīng)承擔(dān)締約過 失責(zé)任 換而言之 如果不是惡意的過失致使合同不能成立的 就算給相對一方造成了 損害 也可以不負(fù)締約過失責(zé)任 所以 當(dāng)事人在訂立合同磋商過程中 是否具有惡意 是構(gòu)成此種締約過失責(zé)任的關(guān)鍵 4 2 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況 在訂立合同的過程中 雙方當(dāng)事人負(fù)有誠實信用 說明事實真實情況的義務(wù) 如果 當(dāng)事人一方故意隱瞞與締約有關(guān)的重大事項或者提供虛假情況 就屬于締約過失中的欺 詐行為 因為這種欺詐行為而使合同無效 造成向?qū)Ψ嚼鎿p失的 即為締約過失責(zé)任 我國 合同法 除了將導(dǎo)致?lián)p害國家利益的欺詐規(guī)定為無效的原因外 其余的均作為可 撤消的原因 此時 受欺詐一方就具有了選擇權(quán) 既可以選擇不行使撤消權(quán) 那么合同 精選資料 將仍有效 也可以及時行使撤消權(quán) 使合同因撤消而歸于無效的 此時可以請求相對人 負(fù)締約過失責(zé)任 4 3 違反保密義務(wù)之過失 我國 合同法 第四十三條明確規(guī)定了當(dāng)事人在訂立合同過程中泄露或不正當(dāng)?shù)厥?用商業(yè)秘密的締約過失責(zé)任 雙方當(dāng)事人在締約合同階段 一方對另一方會產(chǎn)生信賴關(guān) 系 即相信對方不會泄露商業(yè)秘密 所以雙方都對對方所談的商業(yè)秘密有所了解 此時 依據(jù)誠信原則就產(chǎn)生了保守秘密的義務(wù) 即不得泄露 公開或者為了自己的利益不正當(dāng) 適用此商業(yè)秘密 泄露商業(yè)秘密構(gòu)成締約過失責(zé)任有兩個方面構(gòu)成 第一 泄露或者不當(dāng)使用該商業(yè) 秘密的行為發(fā)生在締約過程當(dāng)中 第二 這種行為違反了保守商業(yè)秘密的義務(wù) 當(dāng)然 在締約中泄露或不正當(dāng)?shù)氖褂蒙虡I(yè)秘密也可能形成侵權(quán)責(zé)任和締約過失責(zé)任的競合 受 害人在這時可以自由進行選擇行使其中一項權(quán)利 4 4 違背誠實信用原則的行為 我國 合同法 第 42 條規(guī)定 有其他違背誠實信用原則的行為給對方造成損失的 應(yīng) 當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任 這是一個兜底條款 是我國立法技術(shù)上的一大特點 這里的 其 他違背誠實信用原則的行為 可以根據(jù)司法實踐中的實際需要加以適用 目前 立法機 關(guān)和最高人民法院并沒有做出解釋 本人認(rèn)為在實踐中主要有以下幾種情形 第一 違 反初步協(xié)議 第二 要約人違反有效要約 第三 違反有效的要約邀請 第四 違反強 制訂約義務(wù) 4 5 無權(quán)代理的締約過失責(zé)任 這是指行為人因無權(quán)代理致相對人財產(chǎn)損失從而所應(yīng)承擔(dān)的締約過失責(zé)任 根據(jù)我國 民法通則 第六十六條和我國 合同法 第四十八條的規(guī)定 所謂無權(quán)代理是指行為 人沒有代理權(quán) 超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為 行為人無權(quán)代理而以被代理人 名義訂立的合同 未經(jīng)被代理人追認(rèn) 對被代理人不發(fā)生效力 相對人可以依據(jù)締約上 過失行為追究行為人無權(quán)代理的締約過失責(zé)任 因為無權(quán)代理人以被代理人名義與相對 人之間訂立合同 表明無權(quán)代理人在訂立合同過程中存在著過錯 即行為人明知自己無 精選資料 權(quán)與相對人訂立合同卻仍然為之 造成相對人對無權(quán)代理人具有代理權(quán)也存在著一定的 信賴 由于合同不能成立或不能生效使相對人信賴?yán)嬖馐軗p失 因此 相對人可以基 于締約過失要求無權(quán)代理人賠償損失 相對人這種賠償損失的責(zé)任即為無權(quán)代理的締約 過失責(zé)任 但是 如果相對人對無權(quán)代理人的信賴達到了合理信賴的程度 足以使相對 人相信其具有代理權(quán) 則無權(quán)代理轉(zhuǎn)化為表見代理 構(gòu)成表見代理時并不導(dǎo)致這種締約 過失責(zé)任 5 締約過失責(zé)任的損害賠償范圍 如何確認(rèn)締約過失責(zé)任的賠償范圍 是司法實踐中一個的重要問題 尤其在目前法律 沒有明確規(guī)定的情況下 更難以把握 在司法實踐中可能會出現(xiàn)法官自由裁量權(quán)過大的問 題 從而導(dǎo)致相同的案件經(jīng)不同法院裁決后結(jié)果差距十分懸殊的后果 這不利于當(dāng)事人 權(quán)益的保護 也有損法律的尊嚴(yán)和權(quán)威 因此在確定締約過失責(zé)任賠償范圍上應(yīng)該加以 明確規(guī)定 在總結(jié)前人的基礎(chǔ)之上 本人認(rèn)為締約過失責(zé)任的賠償范圍應(yīng)該只包括信賴 利益的直接損失和間接損失而不應(yīng)包括固有利益 5 1 締約過失責(zé)任賠償范圍僅限于信賴?yán)?不應(yīng)包括固有利益 基于締約人未盡保護之責(zé)致使相對人人身 健康受損害而承擔(dān)締約過失責(zé)任的情形 有些學(xué)者認(rèn) 為締約過失責(zé)任的賠償范圍應(yīng)該包括固有利益 所謂固有利益是指任何人的人身或財產(chǎn)不受他人侵害 所享有的利益 本人認(rèn)為 在這種情況下存在侵權(quán)責(zé)任和締約過失責(zé)任的聚合 其中 締約過失責(zé)任保護 的是信賴?yán)?而侵權(quán)責(zé)任保護的是固有利益 如果行為人未盡到應(yīng)有的注意義務(wù) 因而對他人的人身或 財產(chǎn)造成損害的 就應(yīng)當(dāng)通過侵權(quán)法來加以解決 此時侵權(quán)責(zé)任已經(jīng)將固有利益納入保護的范圍之內(nèi) 如果再將固有利益的損害賠償通過締約過失責(zé)任加以解決 就會混淆締約過失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的界限 不 利于建立和諧的債法體系 精選資料 5 2 締約過失責(zé)任賠償范圍包括直接損害和間接損害 本人贊成目前民法界普遍認(rèn)同的觀點 即信賴?yán)娴膿p失既包括直接損失 也包括 間接損失 直接損害 又稱所受損害 是指締約費用 包括趕赴地點或者查看或者為運送標(biāo) 的物或受領(lǐng)對方的給付標(biāo)的物所支付的合理費用 還包括締約方因支付上述費用所產(chǎn)生 的合理利益 間接損害 又稱所失利益 指的是因締約人喪失與第三人訂立合同的機會而產(chǎn) 生的損失 它包括 因信賴該合同有效成立而放棄與第三人另外訂立合同機會所蒙受的損 失 因合同不成立或效力瑕疵淺析締約過失責(zé)任的賠償范圍而在市場上以合理價格買賣同 類標(biāo)的物之差價損失 現(xiàn)有條件下從事正常經(jīng)營活動所應(yīng)獲得的利潤 信賴?yán)嬷械拈g 接利益是當(dāng)事人財產(chǎn)應(yīng)增加而未增加的部分 當(dāng)間接利益具備了實現(xiàn)的條件 法律就應(yīng) 當(dāng)承認(rèn)并加以保護 但賠償數(shù)額應(yīng)以履行利益的損失為限 6 我國 合同法 中締約過失責(zé)任規(guī)定的完善途徑 雖然現(xiàn)在我國 合同法 中對締約過失責(zé)任作了規(guī)定 但在體系的歸屬上并不科學(xué) 本人贊同目前大多數(shù)學(xué)者的觀點 認(rèn)為締約過失責(zé)任與合同之債 侵權(quán)之債 不當(dāng)?shù)美?之債 無因管理之債是并列的關(guān)系 其共同構(gòu)成債的體系 在全社會共建和諧社會的今 天 完善締約過失責(zé)任制度 規(guī)范社會經(jīng)濟秩序 實現(xiàn)法的正義性 維護社會公正和社 會秩序 促進社會經(jīng)濟和諧發(fā)展具有十分重要的作用 具體完善途徑可概括為 6 1 我國應(yīng)及時頒布新的關(guān)于締約過失責(zé)任的司法解釋 締約過失責(zé)任在我國 合同法 中已經(jīng)存在了制度基礎(chǔ) 我們一方面可以對我國 合同法 中 其它違背誠實信用原則的行為 進一步加以明確 根據(jù)當(dāng)前狀況 可取 的途徑是通過頒布新的司法解釋來擴大對締約過失責(zé)任的列舉 被列舉的締約過失責(zé)任 類型須具有三個特點 第一 我國 合同法 中未予明確 第二 在實踐中已經(jīng)出現(xiàn)過 或極有可能在實踐中出現(xiàn) 以保證司法解釋的針對性 第三 具有確定性 這里的確定 性是指具備締約過失責(zé)任的四個構(gòu)成要件 建議將 違反初步協(xié)議 要約人違反有效 要約 違反有效的要約邀請 違反強制訂約義務(wù) 這四種類型的締約過失責(zé)任明確 列入司法解釋 另一方面 應(yīng)在 合同法 中繼續(xù)保留概括性條款 使其既有概括 又 有詳態(tài) 根據(jù)社會發(fā)展和經(jīng)濟交往的需要加以適用 以保證在適用上不會出現(xiàn)遺漏 頒 精選資料 布新的關(guān)于締約過失責(zé)任的司法解釋 不僅具有學(xué)術(shù)意義 而且有利于為司法實踐提供 更加明確的依據(jù) 6 2 明確規(guī)定締約過失責(zé)任的歸責(zé)原則及舉證責(zé)任 在前面締約過失的構(gòu)成要件中我們已經(jīng)提到過行為人主觀上有過錯是其必要條件 也 就是說 我國 合同法 關(guān)于締約過失責(zé)任的歸責(zé)原則是采過錯責(zé)任原則 這已成為我 國法學(xué)界的共識 但在追究過錯方的這一責(zé)任時 由哪一方承擔(dān)舉證責(zé)任 法律未加明 確規(guī)定 學(xué)者們的見解也不完全相同 由于締約中的損害存在著很多復(fù)雜的情況 司法 實踐中應(yīng)按情況加以區(qū)分 本人認(rèn)為 在一般情況下 按照 誰主張 誰舉證 的原則 應(yīng)由受害方舉證 但遇到特殊情況 當(dāng)受害方舉證行為人的主觀過錯存在著比較大的困 難時 宜適用過錯推定原則 由過錯方承擔(dān)舉證責(zé)任 7 結(jié) 論 我國民事法律通過不斷的探索和完善 最終確立了締約過失責(zé)任制度 健全和完善了 我國的債法體系 可以說是我國債法建設(shè)中的一大進步 但這些遠(yuǎn)不能滿足我國的發(fā)展 在經(jīng)濟高速發(fā)展的今天 人們之間締約合同越來越頻繁 出現(xiàn)了很多混亂的局面 解決 這些問題需盡快制定更完善的締約過失責(zé)任的理論體系 精選資料 參考文獻 1 王利明 違約責(zé)任論 中國政法大學(xué)出版社2000年2月修訂版 2 申衛(wèi)星 民法學(xué) 北京大學(xué)出版社2003年7月第1版 3 王澤鑒 民法學(xué)說與判例研究 第6冊 中國政法大學(xué)出版社1998年第1版 4 楊立新著 合同法總則 上 法律出版社1999年版 5 王澤鑒 江平 中華人民共和國合同法精解 中國政法大學(xué)出版社 1999年 6 王利明 違約責(zé)任論 中國政法大學(xué)出版社 1996年 7 雷群安 締約過失責(zé)任認(rèn)定與賠償問題 鄭州航空工業(yè)管理學(xué)院學(xué)報 第23卷第二 期 8 馮文生 締約過失責(zé)任制度論要 河北法學(xué) 20卷第二期 79頁 9 徐建平 締約過失責(zé)任制度研究 云南大學(xué)城市建設(shè)學(xué)院 208年第三期 10 中華人民共和國合同法 精選資料 致 謝 在此篇畢業(yè)論文劃上句號之際 我鄭重地向我的指導(dǎo)教師羅蓉老師表示我最誠摯的感 謝 歡迎您下載我們的文檔 后面內(nèi)容直接刪除就行 精選資料 資料可以編輯修改使用 資料可以編輯修改使用 致力于合同簡歷 論文寫作 PPT 設(shè)計 計劃書 策劃案 學(xué)習(xí)課件 各類模板等方方面面 打造全網(wǎng)一站式需求 精選資料 Ppt 課件制作設(shè)計 word 文檔制作 圖文設(shè)計制作 發(fā)布廣告等 秉著以優(yōu)質(zhì)的服務(wù)對待每一位客戶 做到讓客戶滿意 感謝您下載我們文檔 精選資料