行政法與行政訴訟法：第三節(jié) 行政強(qiáng)制

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1、第三節(jié)第三節(jié) 行政強(qiáng)制行政強(qiáng)制行政強(qiáng)制行政強(qiáng)制措施行政強(qiáng)制執(zhí)行行政強(qiáng)制行政強(qiáng)制措施行政強(qiáng)制執(zhí)行 第第2條本法所稱行政強(qiáng)制，包括行政強(qiáng)制措條本法所稱行政強(qiáng)制，包括行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行施和行政強(qiáng)制執(zhí)行。行政強(qiáng)制行政強(qiáng)制執(zhí)行行政即時(shí)強(qiáng)制 行政調(diào)查中的強(qiáng)制 行政強(qiáng)制行政強(qiáng)制執(zhí)行行政強(qiáng)制措施 行政即時(shí)強(qiáng)制行政強(qiáng)制即時(shí)性強(qiáng)制執(zhí)行性強(qiáng)制行政強(qiáng)制管理性強(qiáng)制執(zhí)行性強(qiáng)制行政強(qiáng)制行政強(qiáng)制執(zhí)行行政強(qiáng)制執(zhí)行 行政強(qiáng)制行政強(qiáng)制行政強(qiáng)制措施行政強(qiáng)制行政強(qiáng)制行政強(qiáng)制行政強(qiáng)制執(zhí)執(zhí)行行行政強(qiáng)制措施行政強(qiáng)制措施直接直接執(zhí)執(zhí)行行間間接接執(zhí)執(zhí)行行對(duì)對(duì)人身及自由的限制人身及自由的限制對(duì)財(cái)產(chǎn)對(duì)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制的強(qiáng)制一、行政強(qiáng)制執(zhí)行一、行政

2、強(qiáng)制執(zhí)行1概述美國模式極易損害公民權(quán)的行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)隸屬于司法權(quán)而非行政權(quán)法國模式由司法機(jī)關(guān)對(duì)義務(wù)違反者施加刑罰的辦法（行政刑罰）德奧模式行政強(qiáng)制執(zhí)行作為行政機(jī)關(guān)命令權(quán)的一部分我國以申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行為原則原則，以行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行為例外例外第一、以申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行為原則表明執(zhí)行權(quán)原則上屬于法院 多一道法院審查有利于減少錯(cuò)誤“申請(qǐng)”而非“訴訟”，有利效率 第56條人民法院接到行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)受理。 第57條人民法院對(duì)行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的申請(qǐng)進(jìn)行書面審查?！懊黠@缺乏事實(shí)根據(jù)的、法律、法規(guī)依據(jù)的” 第二、“例外”行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)與行政決定權(quán)的分離例外的依據(jù)是法律法律 強(qiáng)調(diào)：強(qiáng)調(diào)：法律明

3、確規(guī)定行政機(jī)關(guān)擁有何種執(zhí)行權(quán)，從積極方面講意味著法律的授權(quán)，從消極方面則意味著行政機(jī)關(guān)不享有其他種類的強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。問題：問題： 第一第一、與行政行為效力原理及其規(guī)則脫節(jié)，降低了行政效率。 高院司法解釋94條：在訴訟過程中，被告或者具體行政行為確定的權(quán)利人申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行被訴具體行政行為，人民法院不予執(zhí)行，但不及時(shí)執(zhí)行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成不可彌補(bǔ)的損失的，人民法院可以先予執(zhí)行。 “訴訟不停止執(zhí)行”實(shí)際只適用于行政機(jī)關(guān)自力執(zhí)行自力執(zhí)行的情形，但由于行政機(jī)關(guān)自己執(zhí)行比例很小，使“訴訟不停止執(zhí)行”原則處于擱置狀態(tài)。 第二第二、使司法與行政的角色錯(cuò)位，浪費(fèi)了有限的司法資源，特

4、別是使法院對(duì)行政機(jī)關(guān)的支撐功能超過了其監(jiān)督功能，法院成了行政機(jī)關(guān)的執(zhí)行部門，司法權(quán)與行政權(quán)形成合力對(duì)付相對(duì)人。 第三第三、加大了強(qiáng)制執(zhí)行制度的運(yùn)行成本。 第四第四、模糊了行政強(qiáng)制執(zhí)行與司法強(qiáng)制執(zhí)行的界限，是司法權(quán)與行政權(quán)混同的表現(xiàn)。第三節(jié) 第五第五、哪些情況的強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)可授予行政機(jī)關(guān)，標(biāo)準(zhǔn)不明確。 第第1313條條 法律沒有規(guī)定行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的，法律沒有規(guī)定行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)作出行政決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。制執(zhí)行。以執(zhí)行標(biāo)的為劃分標(biāo)準(zhǔn) 以法律后果嚴(yán)重程度劃分 以案件影響大小劃分 以案件執(zhí)行難度劃分 第三節(jié)第六第六、法律未授權(quán)行政機(jī)關(guān)可

5、自行強(qiáng)制執(zhí)行，但行政機(jī)關(guān)卻自己強(qiáng)制執(zhí)行了，應(yīng)負(fù)何種法律責(zé)任？無強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)執(zhí)行本身違法？無強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)執(zhí)行內(nèi)容合法？ 第61條 行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制，有下列情形之一的，由上級(jí)行政機(jī)關(guān)或者有關(guān)部門責(zé)令改正，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分：（一）沒有法律、法規(guī)依據(jù)的； 第七第七、在具體操作上存在困難2 概念、特征及種類概念、特征及種類 行政強(qiáng)制執(zhí)行是指行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院，對(duì)不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強(qiáng)制履行義務(wù)的行為。第一、以不履行行政義務(wù)為前提，且需有主觀故意第二、目的在于強(qiáng)迫履行義務(wù)，且應(yīng)以行政義務(wù)為限第三、所謂“義務(wù)”產(chǎn)生的依據(jù)是行政處理決定？

6、行政法律規(guī)定？行政訴訟法第66條：最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋第86條：第四、行政強(qiáng)制執(zhí)行的主體是行政機(jī)關(guān)還是司法機(jī)關(guān)？行政強(qiáng)制法第2條，行政訴訟法第66條，行政處罰法第51條： 以申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行為原則，以行政機(jī)關(guān)自行強(qiáng)制執(zhí)行為例外。與民事強(qiáng)制執(zhí)行行政處罰行政處罰的區(qū)別：第一、都由當(dāng)事人不履行法定義務(wù)引起，但不履行義務(wù)的情況不同， 義務(wù)非履行不可強(qiáng)制執(zhí)行 義務(wù)不可能再履行處罰第二、性質(zhì)處罰對(duì)當(dāng)事人課以新的新的義務(wù)義務(wù)，而執(zhí)行則強(qiáng)迫履行原來的義務(wù)原來的義務(wù)種類：種類：行政義務(wù) 作為義務(wù) 可替代 不可替代 不作為義務(wù) 不可替代 可替代 間接強(qiáng)制代執(zhí)行可替代作為義務(wù) 執(zhí)行罰不可替代作 為義務(wù)

7、強(qiáng)制執(zhí)行 不可替代不作為 義務(wù)直接強(qiáng)制人身強(qiáng)制財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制 代執(zhí)行代執(zhí)行 第50條行政機(jī)關(guān)依法作出要求當(dāng)事人履行排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行，經(jīng)催告仍不履行，其后果已經(jīng)或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的，行政機(jī)關(guān)行政機(jī)關(guān)可以代履行代履行，或者委托沒有利害關(guān)系的第三人代履行第三人代履行。執(zhí)行罰執(zhí)行罰 第45條行政機(jī)關(guān)依法作出金錢給付義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行的，行政機(jī)關(guān)可以依法加處罰款或者滯納金加處罰款或者滯納金。加處罰款或者滯納金的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人。加處罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金錢給付義務(wù)的數(shù)額。 執(zhí)行罰與處罰中的罰款的不同 執(zhí)行罰除使義務(wù)人負(fù)擔(dān)

8、新的金錢給付義務(wù)外，是否還可課以其他義務(wù)？治安管理處罰條例36條：“拒絕交納罰款的，可以處15日以下拘留，罰款仍應(yīng)執(zhí)行?！敝苯訌?qiáng)制 第一，必須有法律明確授權(quán) 第二，必須在窮盡其他間接執(zhí)行手段之后使用 第三，必須對(duì)其條件程序作出嚴(yán)格明確的規(guī)定 第四，必須嚴(yán)格貫徹適度原則3 我國行政強(qiáng)制執(zhí)行現(xiàn)狀及法律建設(shè)（行政強(qiáng)制法研究主編 胡建淼 法律出版社）第一、行政強(qiáng)制的設(shè)定權(quán)設(shè)定權(quán)混亂，致使行政強(qiáng)制混亂（散、雜、亂、濫、重）行政機(jī)關(guān)自身擁有執(zhí)行權(quán) 法律11件法規(guī)30件規(guī)章50件法律：海上交通安全法（1983年，第40條）兵役法（1984年，第61條）治安管理處罰條例（1986年，第35條）外商投資企業(yè)和外

9、國企業(yè)所得稅法（1991年，第40條）法規(guī)：進(jìn)出口關(guān)稅條例（1995年，第32條）土地管理法實(shí)施條例（1991年，第35條）城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理?xiàng)l例（1992年，第37條）旅行社管理?xiàng)l例1996年，第37條）規(guī)章： 水利水電工程管理?xiàng)l例（1983年，第22條） 廣告管理?xiàng)l例施行細(xì)則（1988年，第28條） 計(jì)劃外生育費(fèi)管理辦法（1992年，第8條） 出口貨物退（免）稅管理辦法（1994年， 第23條） 國家國有資產(chǎn)管理局關(guān)于產(chǎn)權(quán)登記罰 款上繳問題的通知（1997年，第1項(xiàng)） 申請(qǐng)法院執(zhí)行 法律32件 法規(guī)58件 規(guī)章36件可由行政機(jī)關(guān)執(zhí)行，也可申請(qǐng)法院執(zhí)行 法律5件 法規(guī)8件 規(guī)章12件法律

10、： 海關(guān)法（87年，第53條） 行政訴訟法（89年，第66條） 審計(jì)法（94年，第43條） 行政處罰法（96年，第51條） 行政復(fù)議法（99年，第33條）法規(guī)： 防汛條例（1991年，第45條） 植物檢疫條例（1992年，第20條） 義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則（1992年，第43條） 文物保護(hù)法實(shí)施細(xì)則（1992年，第47條） 規(guī)章： 建筑市場(chǎng)管理規(guī)定（1991年，第29條） 獵槍彈具管理辦法（1993年，第31條） 林業(yè)行政處罰程序規(guī)定（1996年，第45條） 藥品監(jiān)督行政處罰程序（1999年，第36條） 第二、行政強(qiáng)制立法缺乏統(tǒng)一、正當(dāng)?shù)某绦蛐砸?guī)定 第三、 正常管理活動(dòng)受阻，影響效率 第四、法院執(zhí)

11、行負(fù)擔(dān)過重，影響正常司法活動(dòng) 第五、執(zhí)行主體混亂，不利于相對(duì)方合法權(quán)益的保護(hù)行政強(qiáng)制法的原則： 第一、行政強(qiáng)制第一、行政強(qiáng)制法定法定原則原則 行政強(qiáng)制執(zhí)行強(qiáng)制執(zhí)行由法律法律設(shè)定。（第13條） 法律沒有規(guī)定行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。 第14條起草法律草案、法規(guī)草案，擬設(shè)定行政強(qiáng)制的，起草單位應(yīng)當(dāng)采取聽證會(huì)、論證會(huì)聽證會(huì)、論證會(huì)等形式聽取意見，并向制定機(jī)關(guān)說明設(shè)定該行政強(qiáng)制的必要性、可能產(chǎn)生的影響以及聽取和采納意見的情況。 第15條行政強(qiáng)制的設(shè)定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)定期對(duì)其設(shè)定的行政強(qiáng)制進(jìn)行評(píng)價(jià)，并對(duì)不適當(dāng)?shù)男姓?qiáng)制及時(shí)予以修改或者廢止。 第10條行政強(qiáng)制措施強(qiáng)制措施

12、由法律法律設(shè)定。 尚未制定法律，且屬于國務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)的，行行政法規(guī)政法規(guī)可以設(shè)定除本法第九條第一項(xiàng)、第四項(xiàng)和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施以外的其他行政強(qiáng)制措施。 尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方性事務(wù)的，地方地方性法規(guī)性法規(guī)可以設(shè)定本法第九條第二項(xiàng)、第三項(xiàng)的行政強(qiáng)制措施。 法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政強(qiáng)制措施。第二、期待當(dāng)事人自我履行原則第二、期待當(dāng)事人自我履行原則 相對(duì)方主體地位 倡導(dǎo)合作 行政指導(dǎo) 第35條行政機(jī)關(guān)作出強(qiáng)制執(zhí)行決定前，應(yīng)當(dāng)事先催告當(dāng)事人履行義務(wù)。催告應(yīng)當(dāng)以書面形式作出，并載明下列事項(xiàng)： 第37條經(jīng)催告，當(dāng)事人逾期仍不履行行政決定

13、，且無正當(dāng)理由的，行政機(jī)關(guān)可以作出強(qiáng)制執(zhí)行決定。第三、最小損失原則第三、最小損失原則 人權(quán)保障 對(duì)自由裁量權(quán)的控制 第42條實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行，行政機(jī)關(guān)可以在不損害公共利益和他人合法權(quán)益的情況下，與當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行協(xié)議。執(zhí)行協(xié)議可以約定分階段履行；當(dāng)事人采取補(bǔ)救措施的，可以減免加處的罰款或者滯納金。第四、禁止夜間強(qiáng)制原則第四、禁止夜間強(qiáng)制原則 第43條行政機(jī)關(guān)不得在夜間或者法定節(jié)假日實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行。但是，情況緊急的除外。 行政機(jī)關(guān)不得對(duì)居民生活采取停止供水、供電、供熱、供燃?xì)獾确绞狡仁巩?dāng)事人履行相關(guān)行政決定。 第五、法律救濟(jì)原則第五、法律救濟(jì)原則 第8條公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)

14、制，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；有權(quán)依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟；因行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施行政強(qiáng)制受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。 公民、法人或者其他組織因人民法院在強(qiáng)制執(zhí)行中有違法行為或者擴(kuò)大強(qiáng)制執(zhí)行范圍受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。 二、行政強(qiáng)制措施 概念（強(qiáng)制法第2條） 種類（強(qiáng)制法第9條） 行政強(qiáng)制措施，行政強(qiáng)制措施，是指行政機(jī)關(guān)行政機(jī)關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形，依法對(duì)公民的人身自由人身自由實(shí)施暫時(shí)性限制暫時(shí)性限制，或者對(duì)公民、法人或者其他組織的財(cái)物財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性控制暫時(shí)性控制的行為。 行政強(qiáng)制措施的種類行政強(qiáng)制措施的種類： （一）限制公民人

15、身自由；（一）限制公民人身自由； （二）查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；（二）查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物； （三）扣押財(cái)物；（三）扣押財(cái)物； （四）凍結(jié)存款、匯款；（四）凍結(jié)存款、匯款； （五）其他行政強(qiáng)制措施。（五）其他行政強(qiáng)制措施。特征： .具體性 .從屬性 .限權(quán)性 .臨時(shí)性 .非制裁性（與行政處罰的區(qū)別） .可訴性（復(fù)議法第6條、 訴訟法第11條、 強(qiáng)制法第8條）與行政強(qiáng)制執(zhí)行的區(qū)別實(shí)施主體不同 行為目的不同 實(shí)施時(shí)間不同 自19491999年，行政強(qiáng)制措施共有263種。 第9條行政強(qiáng)制措施的種類：（一）限制公民人身自由；（二）查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；（三）扣押財(cái)物；（四）凍結(jié)存款、匯款；（五）其他行政強(qiáng)制措施。