論文資料-試論協(xié)議管轄適用范圍之拓展（word）可編輯.doc

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1、薀肄膀芇螃袇肆芇裊螀蒞芆薅羅芁芅蚇螈膆芄蝿羃肂莃葿螆羈莂薁羂芇莁蚃螄芃莁袆肀腿莀薅袃肅荿蚈肈羈莈螀袁芀莇蒀肆膆蒆薂衿肂蒅蚄肅羈蒅螇袈莆蒄薆蝕節(jié)蒃蠆羆膈蒂螁蝿肄蒁蒁羄羀蒀薃螇艿蕿蚅羂膅蕿螈螅肁薈蕆羈肇薇蠆螄蒞薆螂聿芁薅襖袂膇薄薄肇肅膁蚆袀罿芀螈肆羋艿蒈袈膄羋薀肄膀芇螃袇肆芇裊螀蒞芆薅羅芁芅蚇螈膆芄蝿羃肂莃葿螆羈莂薁羂芇莁蚃螄芃莁袆肀腿莀薅袃肅荿蚈肈羈莈螀袁芀莇蒀肆膆蒆薂衿肂蒅蚄肅羈蒅螇袈莆蒄薆蝕節(jié)蒃蠆羆膈蒂螁蝿肄蒁蒁羄羀蒀薃螇艿蕿蚅羂膅蕿螈螅肁薈蕆羈肇薇蠆螄蒞薆螂聿芁薅襖袂膇薄薄肇肅膁蚆袀罿芀螈肆羋艿蒈袈膄羋薀肄膀芇螃袇肆芇裊螀蒞芆薅羅芁芅蚇螈膆芄蝿羃肂莃葿螆羈莂薁羂芇莁蚃螄芃莁袆肀腿莀薅袃肅荿

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3、當事人的一項重要的訴訟權利，也是當事人意思自治原則在訴訟管轄制度中的具體體現(xiàn)。這就意味著當事人依法協(xié)議選擇了合同糾紛的管轄法院，法律就要對此加以保護，維護這一協(xié)議的合法性、有效性，否則就是對當事人這一訴訟權利的侵犯。協(xié)議管轄為當事人進行訴訟提供了更大的方便，更大的靈活性。由于處理紛爭的法院是當事人共同權衡后選擇的法院，對雙方當事人來講，是基于對該法院相同的信任度，那么雙方接受法院裁決的心理基本是平衡的，有利于解決糾紛，有利于生效裁判的執(zhí)行。所以，民事訴訟法在1991年頒布時，在管轄方面增設了當事人協(xié)議管轄制度，目的在于強化當事人合意對確定法院管轄的作用，并以期對法院的職權有所弱化。一、協(xié)議管轄

4、適用的條件探析我國民事訴訟法第25條規(guī)定:“合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！泵袷掳讣膮f(xié)議管轄必須具備下列條件：(一)在審級上，協(xié)議管轄僅適用于第一審民事案件。對第二審民事案件，以及重審、再審的民事案件的管轄法院，只能依法確定，而不能由當事人協(xié)議變更。(二)在管轄類型上，協(xié)議管轄限于非專屬管轄的訴訟，且不得違反級別管轄的規(guī)定。因為專屬管轄是按照訴訟標的的特殊性與管轄上的排他性確定的管轄，不允許當事人以協(xié)議方式變更管轄法院，同時，當事人也不能協(xié)議變更級別管轄，否則，就會違

5、背法律上所定審級的旨意，擾亂司法系統(tǒng)。(三)在表現(xiàn)形式上，協(xié)議管轄必須以書面合同的形式約定，用口頭形式約定管轄法院的，其約定無效。從管轄權所確定的方式分，協(xié)議管轄分為明示的協(xié)議管轄和默示的協(xié)議管轄兩種。世界上有的國家只承認明示的協(xié)議管轄，這樣，有書面證明就成為此種協(xié)議管轄成立的一個要件。有的國家既承認明示的協(xié)議管轄，也承認默示的協(xié)議管轄。就法律規(guī)定來看，我國國內民事訴訟中并不存在默示的協(xié)議管轄。民事訴訟法第108條不僅規(guī)定了人民法院在審查起訴時，如果發(fā)現(xiàn)本院無管轄權，即應裁定不予受理，而且還在第36條、第38條中規(guī)定，人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應當移送有管轄權的人民法院，以及當事

6、人有權對管轄權提出異議，以這樣兩種措施對無權管轄而受理立案的錯誤進行補救。但在審判實踐中，一些無管轄權的法院受理案件后，自己并沒有發(fā)現(xiàn)本院無管轄權，或者明知本院無管轄權但出于某種考慮，不按民事訴訟法第36條的規(guī)定進行移送，原、被告雙方也均未在提交答辯狀期間對管轄權提出異議，此后，從民事訴訟法第38條的立法意圖看，當事人即不得再對法院的管轄權提出異議，這樣，就使本無管轄權的法院在無當事人明示協(xié)議管轄的情況下行使了管轄權。這種情況，不是審判實踐中的個別現(xiàn)象，我們不能否認其具有默示協(xié)議管轄的性質，但是它又不同于外國民事訴訟法中的默示協(xié)議管轄和我國民事訴訟法規(guī)定的涉外民事訴訟的默示協(xié)議管轄。顯然，該現(xiàn)

7、象是執(zhí)法不嚴的表現(xiàn)。至于一些法院受地方保護主義的影響，對本來不屬于自己管轄的案件，搶先受理，如果被訴一方在提交答辯狀期間沒有提出管轄權異議，便以此為由而“合法”地審理案件的行為，更與立法意旨相背。對此，可有兩種解決方法：一是嚴格執(zhí)法，并從立法上采取措施，杜絕上述情況的發(fā)生;二是在國內民事訴訟中明確規(guī)定默示的協(xié)議管轄。筆者以為，從訴訟經(jīng)濟、訴訟效率、尊重當事人意愿等角度考慮，后種方式具有積極意義。關于默示協(xié)議管轄的規(guī)定方式，各國立法不盡相同，但以德國立法最為具體明確。依德國民訴法第39條、第504條規(guī)定，在第一審法院里，被告不主張管轄錯誤而進行本案的言詞辯論時，也可以發(fā)生管轄，但無管轄權的初級法

8、院必須在辯論前將此點向被告指出，并告以不責問而進行本案辯論的結果。筆者認為，在我國公民法律意識水平偏低的情況下，德國法的規(guī)定是比較適合我國國情的，值得我們借鑒。(四)在案件類型上，協(xié)議管轄只限于因一般合同糾紛提起的訴訟，對其他民事案件不適用協(xié)議管轄。所謂一般合同案件，是指民事訴訟法第24條所規(guī)定的合同案件，它不包括在其之后所規(guī)定的保險合同，以及鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸?shù)群贤m紛。這些合同糾紛的管轄之所以在一般合同糾紛之后專門作出規(guī)定，是因為其在管轄上有不用于一般合同糾紛的特殊性。民事訴訟法在一般合同糾紛之后特殊合同糾紛之前規(guī)定合同案件的協(xié)議管轄，也是基于同樣的考慮，認為特殊合同糾紛

9、不宜適用協(xié)議管轄。因此，那種將所有合同案件列入?yún)f(xié)議管轄范圍之內的觀點是不符合現(xiàn)行法律規(guī)定的。二、協(xié)議管轄適用范圍之拓展這里需要進一步研究的是，現(xiàn)行法律對民事訴訟協(xié)議管轄案件類型的規(guī)定是否適當?對此，民事訴訟法學界主要有兩種意見，一種意見認為，如果現(xiàn)階段就對協(xié)議管轄的適用范圍作寬泛的規(guī)定，勢必會導致管轄實務的紊亂，并影響協(xié)議管轄制度的有效實施。因此，現(xiàn)行法律的規(guī)定是適當?shù)?。另一種意見認為，民事訴訟的協(xié)議管轄不能僅僅局限于一般合同糾紛訴訟，而應當適用于除專屬管轄外的所有民事案件，筆者贊同第二種意見。(一)協(xié)議管轄適用范圍的內在價值取向公正與效率是當代民事訴訟的基本價值目標，亦是拓展協(xié)議管轄適用范圍

10、所應追求的最終目標。協(xié)議管轄適用范圍的拓展對于實現(xiàn)司法公正、提高訴訟效率有著積極的推動作用。第一，隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展和加入WTO，經(jīng)濟市場化成為一種不可逆轉的趨勢，這是由市場經(jīng)濟的本質決定的。市場經(jīng)濟是開放式的經(jīng)濟，它要求市場主體地位平等，以契約自由為核心，尊重雙方當事人的意愿，維護有效競爭。隨著國內民商事關系的進一步發(fā)展及世界經(jīng)濟一體化對國內市場的沖擊進一步顯現(xiàn)，允許當事人合意選擇管轄法院，并進一步拓展合意的適用范圍，更能充分尊重當事人解決爭議的意愿，符合契約自由這一價值追求。第二，拓展協(xié)議管轄適用范圍是衡量民事管轄制度是否開明和體現(xiàn)“兩便”原則、提高訴訟效率的標準之一。允許當事

11、人選擇法院的案件范圍是協(xié)議管轄發(fā)揮作用的活動空間，對其優(yōu)越性的充分體現(xiàn)至關重要。當事人雙方選擇處理爭議的法院時，對法院辦案的公正性、訴訟便利程度、訴訟結果的可預見性等方面全方位進行斟酌權衡，有利于爭議的快速圓滿解決，亦能便利法院行使審判權，最終提高訴訟效率。第三，拓展協(xié)議管轄適用范圍有助于誠實信用制度的建立。目前我國的市場經(jīng)濟體制尚不健全，在日常經(jīng)濟交往中仍普遍存在欺詐、脅迫等違法行為，交易風險過高，信用危機日益突出。進一步拓展協(xié)議管轄的適用范圍對于約束雙方當事人交易行為，保證交易安全，促進信用制度的建立有著不可替代的作用。第四，拓展協(xié)議管轄適用范圍是避免或減少管轄沖突的必然要求。協(xié)議管轄的適

12、用，因其選擇的法院明確，使被選擇法院以外的其他法院即使有法定之管轄，此時也失去了管轄權，其他法院也就失去了爭奪管轄權的借口，被選擇法院也不易推諉。第五，拓展協(xié)議管轄適用范圍是避免法院將自身利益與案件利益掛鉤，危害司法公正的有效措施。在司法實踐中，由于體制上的原因造成法院追求自己利益，將案件與自身利益相聯(lián)系，從而更容易導致司法不公。(二)協(xié)議管轄適用范圍拓展之構想1、應拓展至涉及財產(chǎn)權益的大部分民事案件現(xiàn)行民事訴訟法將國內民事訴訟協(xié)議管轄的適用范圍限定在合同之訴中，越來越不適應經(jīng)濟發(fā)展的需求。有學者認為應將協(xié)議管轄的范圍擴大至整個財產(chǎn)之訴，筆者認為此種觀點有失偏頗，即使是合同之訴，有些情況下仍不

13、適用于協(xié)議管轄，例如雇傭合同，如果允許協(xié)議管轄，往往會使雇方處于不利的地位，不利于平等保護雙方當事人。根據(jù)財產(chǎn)權案件的不同特點，適用協(xié)議管轄的民事案件主要應為以下幾種類型:(1)合同案件。市場經(jīng)濟要求促進國內市場和國際市場的接軌，加入到國際經(jīng)濟秩序中。由此決定了作為市場經(jīng)濟運行的基本方式“合同”必須反映市場經(jīng)濟的需要，并允許當事人對因合同所產(chǎn)生的糾紛平等自愿地協(xié)商管轄法院。我國民事訴訟法將協(xié)議管轄的適用范圍限定在合同之訴中，也正是基于以上考慮。(2)侵害財產(chǎn)權的案件。對于非法侵害他人財物所有權、他物權、占有及債權等行為，從維護當事人的利益及保護交易安全出發(fā)，完全有可能由當事人在侵權行為發(fā)生前或

14、之后協(xié)商管轄法院。(3)不當?shù)美m紛案件。不當?shù)美侵笩o合法根據(jù)取得利益而造成他人損失。不當?shù)美睦嬷肛敭a(chǎn)上受到的利益與當事人取得利益的方式無關緊要，只要不違反法律之禁止性規(guī)定，當事人完全有條件有可能協(xié)商選擇與不當?shù)美讣凶畹拖薅嚷?lián)系的法院來處理雙方已經(jīng)發(fā)生的糾紛，并且應限制在因動產(chǎn)而發(fā)生的糾紛。(4)無因管理糾紛案件。此處的管理主要指對財產(chǎn)的保存、利用、改良或者處分等。無因管理的成立在當事人之間發(fā)生債權債務關系。在糾紛發(fā)生后，只要不違反法律禁止性規(guī)定，雙方當事人可以在平等自愿的基礎上達成管轄協(xié)議，以解決雙方發(fā)生的爭議。2、應拓展至部分人身權糾紛民事案件在我國目前的民事訴訟理論中，對

15、于人身權糾紛案件是否適用協(xié)議管轄研究甚少。有的學者認為人身權糾紛案件因其特定的人身屬性與一定的地域因素聯(lián)系緊密，不允許當事人協(xié)議管轄。筆者認為此種觀點以偏概全，過于強調此類型案件的人身屬性，對于人身權案中主要涉及財產(chǎn)性質的案件應予區(qū)別對待，完全有可能由當事人合意來確定管轄法院。近現(xiàn)代社會“從身份到契約”的轉變致使親屬法產(chǎn)生了從身份到財產(chǎn)的重心移位。隨著市場經(jīng)濟的日益健全與發(fā)展，親屬財產(chǎn)制糾紛所涉利益日益深廣，解決親屬關系上的財產(chǎn)權益案件的管轄權沖突問題也越來越迫切，協(xié)議管轄向親屬法領域拓展必將成為趨勢。(1)夫妻約定財產(chǎn)制糾紛案件。隨著經(jīng)濟發(fā)展及社會進步，許多夫妻在婚姻關系締結前或之后進行財產(chǎn)

16、登記或公證的做法在實踐中逐步普及，對于夫妻約定財產(chǎn)登記制上的單純財產(chǎn)訴訟在實踐中成為可能。因此，應從立法上將夫妻約定財產(chǎn)制引起的爭端納入?yún)f(xié)議管轄的適用范圍，由夫妻雙方自行協(xié)商確定管轄法院。(2)撫養(yǎng)、贍養(yǎng)費追索案件。由于撫養(yǎng)、贍養(yǎng)費追索案的原告往往是年幼或年邁體弱者，單純地以被告住所地確定管轄法院會造成原告的不便，增加其訴累，影響到原告權利的實現(xiàn)和實現(xiàn)程度。因此，為達到體現(xiàn)公平和效益的目的，在立法上應當允許當事人協(xié)議選擇原告或被告住所地人民法院管轄，以利于更好地保護弱者的訴訟權利。(三)協(xié)議管轄適用范圍有效性的限制允許當事人在多大范圍內通過協(xié)議管轄確定管轄法院，以及是否允許當事人對財產(chǎn)糾紛任意

17、選擇法院管轄是一個值得探討的問題。為防止對協(xié)議管轄權的濫用，充分實現(xiàn)公平、公正、保護弱勢群體的原則，應從以下幾方面對管轄權協(xié)議適用范圍的有效性作一定限制:(1)特殊合同糾紛限制。保護弱勢者原則應在管轄協(xié)議中充分體現(xiàn)。因管轄協(xié)議有可能被經(jīng)濟上占優(yōu)勢地位的一方當事人利用來侵犯處于弱者地位的一方當事人，造成形式上的自治平等，實際上有悖于公平、公正的實現(xiàn)，與協(xié)議管轄所追求的價值取向背道而馳。一般情況下，弱勢當事人只有被動地“自愿”接受合同中明顯對其不利的協(xié)議管轄條款。因此，應從立法上對此類型合同的管轄協(xié)議予以限制，對在糾紛發(fā)生之前訂立的協(xié)議不予遵從，對糾紛發(fā)生后的協(xié)議方始得尊重，這種從時間上限制協(xié)議的

18、效力不失為一個好的解決方式，體現(xiàn)了協(xié)議管轄的價值優(yōu)越性，是完善協(xié)議管轄立法的必然選擇。(2)不得違反專屬級別管轄。協(xié)議管轄不得排除專屬管轄，這是專屬管轄的效力使然。之所以如此，是因為考慮到設立審級的原旨，若允許協(xié)議變更級別管轄，會造成審級混亂，使審級制度失去設立的意義。(3)當事人之間的民事行為違反法律或公共政策，損害社會公共利益、國家利益或第三人利益，不得適用協(xié)議管轄。(4)因為當事人之間的民事行為無效，其根據(jù)已發(fā)生的民事行為所達成的管轄協(xié)議就沒有存在之基礎，對這部分財產(chǎn)人身權糾紛就必須禁止適用協(xié)議管轄，無論當事人事前或事后達成管轄協(xié)議都不應適用。文章來源：中顧法律網(wǎng) (免費法律咨詢，就上中

19、顧法律網(wǎng)） 艿蚄袈羈羋袇肄莆芇薆羇節(jié)芇蠆膂膈芆螁羅肄芅袃螈莃芄薃羃艿莃蚅螆膅莂螈羂肁莁蕆螄肇莁蠆肀蒞莀螂袃芁荿襖肈膇莈薄袁肅莇蚆肆罿蒆螈衿羋蒅蒈肅膄蒅薀袈膀蒄螃膃肆蒃裊羆蒞蒂薅蝿芁蒁蚇羄膆蒀蝿螇肂蕿葿羂羈蕿薁螅芇薈蚃羈芃薇袆螄腿薆薅聿肅薅蚈袂莄薄螀肇芀薃袂袀膆蚃薂肆肂艿蚄袈羈羋袇肄莆芇薆羇節(jié)芇蠆膂膈芆螁羅肄芅袃螈莃芄薃羃艿莃蚅螆膅莂螈羂肁莁蕆螄肇莁蠆肀蒞莀螂袃芁荿襖肈膇莈薄袁肅莇蚆肆罿蒆螈衿羋蒅蒈肅膄蒅薀袈膀蒄螃膃肆蒃裊羆蒞蒂薅蝿芁蒁蚇羄膆蒀蝿螇肂蕿葿羂羈蕿薁螅芇薈蚃羈芃薇袆螄腿薆薅聿肅薅蚈袂莄薄螀肇芀薃袂袀膆蚃薂肆肂艿蚄袈羈羋袇肄莆芇薆羇節(jié)芇蠆膂膈芆螁羅肄芅袃螈莃芄薃羃艿莃蚅螆膅莂螈羂肁莁蕆螄肇莁蠆肀蒞莀螂袃芁荿襖肈膇莈薄袁肅莇蚆肆罿蒆螈衿羋蒅蒈肅膄蒅薀袈膀蒄螃膃肆蒃裊羆蒞蒂薅蝿芁蒁蚇羄膆蒀蝿螇肂蕿葿羂羈蕿薁螅芇薈蚃羈芃薇袆螄腿薆薅聿肅薅蚈袂莄薄螀肇芀薃袂袀膆蚃薂肆肂艿蚄袈羈羋袇肄莆芇薆羇節(jié)芇蠆膂膈芆螁羅肄芅袃螈莃芄薃羃艿莃蚅螆膅莂螈羂肁莁蕆螄肇莁蠆肀蒞莀螂袃芁荿襖肈膇莈薄袁肅莇蚆肆罿蒆螈衿羋蒅蒈肅膄蒅薀袈膀蒄螃膃肆蒃裊羆蒞蒂薅蝿芁蒁蚇羄膆蒀蝿螇肂蕿葿羂羈蕿薁螅芇薈蚃羈芃薇袆螄腿薆薅聿肅薅蚈袂8