實務(wù)課件8--不可抗力與仲裁.ppt

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1 第八章不可抗力與仲裁 第一節(jié)不可抗力一 含義不可抗力 ForceMajeure 又稱人力不可抗拒 是指在貨物買賣合同簽訂以后 不是由于訂約者任何一方當(dāng)事人的過失或疏忽 而是由于發(fā)生了當(dāng)事人既不能預(yù)見 又無法事先采取預(yù)防措施的意外事故 以一致不能履行或不能如期履行合同 遭受意外事故的一方可以免除履行合同的責(zé)任或延期履行合同 2 不可抗力在不同的法律 法規(guī)等各有自己的規(guī)定 英美法中有 合同落空 原則的規(guī)定 即合同簽訂后 不是由于當(dāng)事人雙方自身過失 而是由于事后發(fā)生了雙方意想不到的根本性的不同情況 致使訂約目的受挫 據(jù)此而未履行合同義務(wù) 當(dāng)事人得以免除責(zé)任 在大陸法系國家 情勢變遷 或 契約失效 原則 3 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 規(guī)定 合同簽訂后 如發(fā)生了合同當(dāng)事人訂約時無法預(yù)見和事后不能控制的障礙 以致不能履行合同義務(wù) 則可免除責(zé)任 各國對不可抗力叫法和說明有所不同 但其原則大體一致 主要包括 4 意外事故必須發(fā)生在合同簽訂以后 不是因為合同當(dāng)事人雙方的故意或過失所造成的 而必須是偶發(fā)的事件 意外事故的發(fā)生及其造成的后果是當(dāng)事人無法預(yù)見 無法控制 無法避免的 5 二 不可抗力的范圍 通?？煞譃閮煞N情況 一種是由于 自然力量 引起的 如水災(zāi) 火災(zāi) 冰災(zāi) 暴風(fēng)雨 大雪 地震等 另一種是由于 社會力量 引起的 如戰(zhàn)爭 罷工 政府禁令等 6 不可抗力是一項免責(zé)條款 買賣雙方通常主要是賣方都可以援引它來解釋自身所承擔(dān)的合同義務(wù) 這種援引在多數(shù)情況下是擴(kuò)大不可抗力的范圍 以減少自己的合同責(zé)任 7 三 合同中的不可抗力條款 國際貨物買賣合同中不可抗力條款的內(nèi)容雖然不盡相同 但歸納起來 一般有以下幾點 一 不可抗力事故的范圍關(guān)于不可抗力事故的范圍 應(yīng)在買賣合同中訂明 通常有下列三種辦法 8 1 概括式規(guī)定在合同中不具體規(guī)定哪些事故屬于不可抗力 只籠統(tǒng)規(guī)定 由于不可抗力的原因 對具體內(nèi)容和范圍并未具體說明 這種方法含義模糊 解釋伸縮性大 不宜采用 2 列舉式規(guī)定在合同中詳細(xì)列明不可抗力的范圍 雖然具體明確 但難以一攬無余 且可能出現(xiàn)遺漏情況 這樣仍可能發(fā)生爭執(zhí) 9 3 綜合式規(guī)定合同中列明可能發(fā)生的不可抗力事故的同時 又加上 其它不可抗力的原因 的文句 這樣就為雙方當(dāng)事人共同確定未列明的意外事故是否構(gòu)成不可抗力提供了依據(jù) 這種規(guī)定方法既具體明確 又有一定的靈活性 比較科學(xué) 在我國進(jìn)出口合同中 多采用這一種 10 二 不可抗力的后果 后果 一種是解除合同 另一種是延期履行合同 采用哪種方式處理 可在合同中具體規(guī)定 如合同沒有明確規(guī)定 一般的解釋是 如不可抗力事件只是部分地或暫時地阻礙了合同的履行 則變更合同 如不可抗力事件的發(fā)生使合同的履行成為不可能 則可解除合同 11 三 發(fā)生事故后通知對方的期限和方式 當(dāng)發(fā)生不可抗力事件影響合同履行時 當(dāng)事人必須及時通知對方 對方亦應(yīng)于接到通知后及時答復(fù) 如有異議也應(yīng)及時提出 若未及時通知對方而給對方造成的損失應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任 為明確雙方的責(zé)任 最好在合同中規(guī)定通知對方的期限和方式 12 四 證明文件及出具證明的機(jī)構(gòu) 當(dāng)一方援引不可抗力條款要求免責(zé)時 都必須向?qū)Ψ教峤灰欢C(jī)構(gòu)出具的證明文件 作為發(fā)生不可抗力的依據(jù) 在國外 一般由當(dāng)?shù)氐纳虝蚝戏ǖ墓C機(jī)構(gòu)出具 在我國是由中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會或其設(shè)在口岸的貿(mào)促分會出具 13 解析 首先應(yīng)認(rèn)定該傘廠的火災(zāi)是否屬于不可抗力事故 無法預(yù)見 無法預(yù)防 無法避免 無法控制 如實為不可抗力 應(yīng)由中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會出具相關(guān)證明文件 根據(jù) 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 可免除責(zé)任 分析題1廣州傘廠與意大利客戶簽訂了雨傘出口合同 買方開來的信用證規(guī)定 8月份裝運交貨 不料7月初 該傘廠倉庫失火 成品 半成品全部燒毀 以致無法交貨 請問 賣方可否援引不可抗力條款要求免交貨物 14 分析題2 我某出口企業(yè)以CIF紐約條件與美國某公司訂立2000套家具的出口合同 規(guī)定96年12月交貨 11月底我企業(yè)倉庫發(fā)生雷擊火災(zāi) 使一半左右的家具燒毀 我企業(yè)以發(fā)生不可抗力事故為由 要求免除交貨責(zé)任 美方不同意 堅持要求我方按時交貨 我方無奈經(jīng)多方努力 于97年1月初交貨 美方由此索賠 問 1 我方要求免除責(zé)任是否合理 為什么 2 美方索賠要求是否合理 為什么 15 分析 1 我方要求不合理 因為 我企業(yè)出口商品倉庫遇不可抗力導(dǎo)致一半左右出口家具燒毀 但并沒有嚴(yán)重到我方不能履行合同的程度 所以我方不能要求免除全部交貨責(zé)任 但可以延期履行交貨 2 美方索賠要求不合理 因為 中方雖經(jīng)多方努力仍造成逾期交貨 但根據(jù)不可抗力條款 中方不負(fù)責(zé) 可以免責(zé) 16 分析題3國內(nèi)某研究所與某日商簽訂了一項進(jìn)口合同 欲引進(jìn)一臺精密儀表 合同規(guī)定9月份交貨 但到9月15日 日本政府宣布該儀表屬高科技產(chǎn)品 禁止出口 自宣布日起15天后生效 后日方來電以不可抗力為由要求解除合同 問 日方的要求是否合理 我方應(yīng)如何處理較為妥當(dāng) 17 答 日方的要求是不合理的 日本政府頒布了禁令的生效日在合同規(guī)定的最后交貨日之后 因此 不構(gòu)成履約的 不可抗力 日方完全可以在9月份裝船發(fā)貨 履行合同 因此日本政府的禁令對本合同不符合不可抗力條款的規(guī)定 日方要求不合理 多方可向日方回電拒絕其無理要求 敦促其盡快履約 18 第二節(jié)仲裁 一 仲裁是解決爭議的一種重要方式國際貿(mào)易中由于買賣雙方所在國的政治 經(jīng)濟(jì) 文化 法律 自然條件等的不同 特別是有些商人為了轉(zhuǎn)嫁市場風(fēng)險 因而雙方的爭議 糾紛時有發(fā)生 如發(fā)生爭議 一般都通過雙方友好協(xié)商解決 如協(xié)商得不到解決時 則分別情況采取調(diào)解 訴訟 仲裁等方式 19 一 協(xié)商 協(xié)商 Consultation Negotiation 又稱友好協(xié)商 指在發(fā)生爭議后 由當(dāng)事人雙方直接進(jìn)行磋商 自行解決糾紛 在協(xié)商過程中 當(dāng)事人必要時 由雙方各自作一定讓步 最后在這成和解 消除分歧 20 二 調(diào)解 調(diào)解 Conciliation 是指發(fā)生爭議后 雙方協(xié)商不成 則邀請第三者居間調(diào)停 調(diào)解人的作用是幫助當(dāng)事人弄清事實 分清是非 并找到一種雙方均可接受的解決辦法 調(diào)解在性質(zhì)上與協(xié)商并沒有什么區(qū)別 最后的解決辦法還須經(jīng)雙方當(dāng)事人一致同意才能成立 21 三 訴訟訴訟 Litigation 即打官司 四 仲裁仲裁 Arbitration 亦稱公斷 是指買賣雙方按照在爭議發(fā)生之前或之后簽訂的協(xié)議 自愿把它們之間的爭議交給仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行裁決 仲裁方式既不同于協(xié)商和調(diào)解 又不同于訴訟 22 二 仲裁協(xié)議的形式和作用 仲裁協(xié)議是雙方當(dāng)事人在自愿 協(xié)商 平等互利的基礎(chǔ)之上將爭議交付仲裁機(jī)構(gòu)解決爭議的書面文件 一 形式兩種 一種是由雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生之前訂立的 表示同意把將來可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決的協(xié)議 這種協(xié)議一般含在合同內(nèi) 作為合同的一項條款 即仲裁條款 ArbitrationClause 23 另一種是由雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生之后訂立的 表示同意把已經(jīng)發(fā)生的爭議交付仲裁的協(xié)議 稱為提交仲裁的協(xié)議 Submission 這兩種仲裁協(xié)議的形式雖然不同 其法律作用與效力是相同的 24 二 仲裁協(xié)議的作用 1 約束雙方當(dāng)事人只能以仲裁方式解決爭議 不得向法院起訴 2 排除法院對有關(guān)案件的管轄權(quán) 3 使仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁員取得對有關(guān)爭議案的管轄權(quán)第2點是核心 只要雙方訂立了仲裁條款或其他形式的仲裁協(xié)議 就不能把有關(guān)爭議案件提交法院審理 如果任何一方違反協(xié)議 自行向法院提起訴訟 對方可根據(jù)仲裁協(xié)議要求法院停止司法訴訟程序 把有關(guān)爭議案發(fā)還仲裁庭審理 25 三 仲裁條款的主要內(nèi)容 一 仲裁地點在什么地方進(jìn)行仲裁 是買賣雙方在磋商仲裁條款時的一個重點 這主要是因為 仲裁地點與仲裁所適用的程序法 以及合同所適用的實體法關(guān)系至為密切 26 仲裁地點不同 適用的法律可能不同 對買賣雙方的權(quán)利 義務(wù)的解釋就會有差別 其結(jié)果也會不同 我國進(jìn)出口貿(mào)易合同中的仲裁地點一般采用下述三種規(guī)定方法之一 1 力爭規(guī)定在我國仲裁 2 有時規(guī)定在被告所在國仲裁 3 規(guī)定在雙方同意的第三國仲裁 27 二 仲裁機(jī)構(gòu) 兩種 一種是仲裁機(jī)構(gòu) 另一種是雙方當(dāng)事人指定仲裁員組成的臨時仲裁機(jī)構(gòu) 當(dāng)爭議案處理完畢后自動解散 目前我國常設(shè)的仲裁機(jī)構(gòu)是設(shè)在北京的中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會以及海事仲裁委員會 世界許多國家也都常設(shè)的國際貿(mào)易仲裁機(jī)構(gòu) 28 三 仲裁規(guī)則 各個仲裁機(jī)構(gòu)都有自己的仲裁規(guī)則 一般來說 仲裁規(guī)則采用相應(yīng)仲裁機(jī)構(gòu)的規(guī)則進(jìn)行仲裁 在法律上也允許雙方約定采用其他仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁 我國的仲裁機(jī)構(gòu)采用 中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則 進(jìn)行仲裁 29 四 仲裁裁決的效力 仲裁裁決的效力主要是指由仲裁庭作出的裁決 對雙方當(dāng)事人是否具有約束力 是否為終局性的 能否向法律起訴要求變更裁決 仲裁裁決是終局的 對雙方當(dāng)事人均有約束力 任何一方當(dāng)事人不得向法院起訴 也不得向其它任何機(jī)構(gòu)提出變更裁決的請求 如敗訴方不執(zhí)行裁決 則勝訴方有權(quán)向法院起訴 請求法院強(qiáng)制執(zhí)行 30 四 仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行 仲裁裁決對雙方當(dāng)事人都具有法律上的約束力 但是如一方當(dāng)事人在國外 涉及到一個國家的仲裁機(jī)構(gòu)所作出的裁決要由另一個國家的當(dāng)事人去執(zhí)行的問題 為了解決在執(zhí)行外國仲裁問題上的困難 1958年6月10日聯(lián)合國在紐約召開了國際商事仲裁會議 簽訂了 承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決公約 ConventionontheRecognitionandEnforcementofForeignArbitralAward 1958年紐約公約 31 該公約強(qiáng)調(diào)兩點 一是承認(rèn)雙方當(dāng)事人所簽訂的仲裁協(xié)議有效 二是根據(jù)仲裁協(xié)議所作出的仲裁裁決 締約國應(yīng)承認(rèn)其效力并有義務(wù)執(zhí)行 32 我國于1986年加入上述 1958年紐約公約 并提出兩項聲明 1 我國只在互惠的基礎(chǔ)上對在另一締約國領(lǐng)土內(nèi)作出的仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行適用公約 2 我國只對根據(jù)我國法律認(rèn)定為屬于契約和非契約性商事法律關(guān)系所引起的爭議適用該公約 33 分析某出口企業(yè)按FCA條件向印度A進(jìn)口商出口手表一批 貨價5萬美元 交貨期為8月份 自上?？者\至孟買 支付條件 買方由孟買X銀行轉(zhuǎn)交的航空公司空運到貨通知即期全額電匯付款 我出口企業(yè)于8月31日將該批手表運到上海虹橋機(jī)場交由航空公司收貨并出具航空運單 我隨即向印商用電傳發(fā)出裝運通知 航空公司于9月2日將該批手表運到孟買 并將到貨通知連同有關(guān)發(fā)票和航運單送孟買X銀行 該銀行立即通知印商前來收取上述到貨通知等單據(jù)并電匯付款 此時 國際市場手表價下跌 印商以我交貨延期 拒絕付款 提貨 我出口企業(yè)則堅持對方必須立即付款 提貨 雙方爭執(zhí)不下 遂提起仲裁 問 假如你是仲裁員你認(rèn)為誰是誰非 應(yīng)如何處理 34 分析該按例規(guī)定交貨期為8月份 我出口企業(yè)8月31日 將該批手表運到上海虹橋機(jī)場交由航空公司 承運人 即完成交貨 印商于9月2日到貨時間為交貨期 與FCA術(shù)語規(guī)定相矛盾 所以仲裁員的仲裁結(jié)果有利于賣方 買方應(yīng)按規(guī)定將貨款付給賣方