實(shí)務(wù)課件8--不可抗力與仲裁.ppt

1 第八章不可抗力與仲裁 第一節(jié)不可抗力一 含義不可抗力 ForceMajeure 又稱人力不可抗拒 是指在貨物買賣合同簽訂以后 不是由于訂約者任何一方當(dāng)事人的過(guò)失或疏忽 而是由于發(fā)生了當(dāng)事人既不能預(yù)見 又無(wú)法事先采取預(yù)防措施的意外事故 以一致不能履行或不能如期履行合同 遭受意外事故的一方可以免除履行合同的責(zé)任或延期履行合同 2 不可抗力在不同的法律 法規(guī)等各有自己的規(guī)定 英美法中有 合同落空 原則的規(guī)定 即合同簽訂后 不是由于當(dāng)事人雙方自身過(guò)失 而是由于事后發(fā)生了雙方意想不到的根本性的不同情況 致使訂約目的受挫 據(jù)此而未履行合同義務(wù) 當(dāng)事人得以免除責(zé)任 在大陸法系國(guó)家 情勢(shì)變遷 或 契約失效 原則 3 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約 規(guī)定 合同簽訂后 如發(fā)生了合同當(dāng)事人訂約時(shí)無(wú)法預(yù)見和事后不能控制的障礙 以致不能履行合同義務(wù) 則可免除責(zé)任 各國(guó)對(duì)不可抗力叫法和說(shuō)明有所不同 但其原則大體一致 主要包括 4 意外事故必須發(fā)生在合同簽訂以后 不是因?yàn)楹贤?dāng)事人雙方的故意或過(guò)失所造成的 而必須是偶發(fā)的事件 意外事故的發(fā)生及其造成的后果是當(dāng)事人無(wú)法預(yù)見 無(wú)法控制 無(wú)法避免的 5 二 不可抗力的范圍 通?？煞譃閮煞N情況 一種是由于 自然力量 引起的 如水災(zāi) 火災(zāi) 冰災(zāi) 暴風(fēng)雨 大雪 地震等 另一種是由于 社會(huì)力量 引起的 如戰(zhàn)爭(zhēng) 罷工 政府禁令等 6 不可抗力是一項(xiàng)免責(zé)條款 買賣雙方通常主要是賣方都可以援引它來(lái)解釋自身所承擔(dān)的合同義務(wù) 這種援引在多數(shù)情況下是擴(kuò)大不可抗力的范圍 以減少自己的合同責(zé)任 7 三 合同中的不可抗力條款 國(guó)際貨物買賣合同中不可抗力條款的內(nèi)容雖然不盡相同 但歸納起來(lái) 一般有以下幾點(diǎn) 一 不可抗力事故的范圍關(guān)于不可抗力事故的范圍 應(yīng)在買賣合同中訂明 通常有下列三種辦法 8 1 概括式規(guī)定在合同中不具體規(guī)定哪些事故屬于不可抗力 只籠統(tǒng)規(guī)定 由于不可抗力的原因 對(duì)具體內(nèi)容和范圍并未具體說(shuō)明 這種方法含義模糊 解釋伸縮性大 不宜采用 2 列舉式規(guī)定在合同中詳細(xì)列明不可抗力的范圍 雖然具體明確 但難以一攬無(wú)余 且可能出現(xiàn)遺漏情況 這樣仍可能發(fā)生爭(zhēng)執(zhí) 9 3 綜合式規(guī)定合同中列明可能發(fā)生的不可抗力事故的同時(shí) 又加上 其它不可抗力的原因 的文句 這樣就為雙方當(dāng)事人共同確定未列明的意外事故是否構(gòu)成不可抗力提供了依據(jù) 這種規(guī)定方法既具體明確 又有一定的靈活性 比較科學(xué) 在我國(guó)進(jìn)出口合同中 多采用這一種 10 二 不可抗力的后果 后果 一種是解除合同 另一種是延期履行合同 采用哪種方式處理 可在合同中具體規(guī)定 如合同沒有明確規(guī)定 一般的解釋是 如不可抗力事件只是部分地或暫時(shí)地阻礙了合同的履行 則變更合同 如不可抗力事件的發(fā)生使合同的履行成為不可能 則可解除合同 11 三 發(fā)生事故后通知對(duì)方的期限和方式 當(dāng)發(fā)生不可抗力事件影響合同履行時(shí) 當(dāng)事人必須及時(shí)通知對(duì)方 對(duì)方亦應(yīng)于接到通知后及時(shí)答復(fù) 如有異議也應(yīng)及時(shí)提出 若未及時(shí)通知對(duì)方而給對(duì)方造成的損失應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任 為明確雙方的責(zé)任 最好在合同中規(guī)定通知對(duì)方的期限和方式 12 四 證明文件及出具證明的機(jī)構(gòu) 當(dāng)一方援引不可抗力條款要求免責(zé)時(shí) 都必須向?qū)Ψ教峤灰欢C(jī)構(gòu)出具的證明文件 作為發(fā)生不可抗力的依據(jù) 在國(guó)外 一般由當(dāng)?shù)氐纳虝?huì)或合法的公證機(jī)構(gòu)出具 在我國(guó)是由中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)或其設(shè)在口岸的貿(mào)促分會(huì)出具 13 解析 首先應(yīng)認(rèn)定該傘廠的火災(zāi)是否屬于不可抗力事故 無(wú)法預(yù)見 無(wú)法預(yù)防 無(wú)法避免 無(wú)法控制 如實(shí)為不可抗力 應(yīng)由中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)出具相關(guān)證明文件 根據(jù) 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約 可免除責(zé)任 分析題1廣州傘廠與意大利客戶簽訂了雨傘出口合同 買方開來(lái)的信用證規(guī)定 8月份裝運(yùn)交貨 不料7月初 該傘廠倉(cāng)庫(kù)失火 成品 半成品全部燒毀 以致無(wú)法交貨 請(qǐng)問 賣方可否援引不可抗力條款要求免交貨物 14 分析題2 我某出口企業(yè)以CIF紐約條件與美國(guó)某公司訂立2000套家具的出口合同 規(guī)定96年12月交貨 11月底我企業(yè)倉(cāng)庫(kù)發(fā)生雷擊火災(zāi) 使一半左右的家具燒毀 我企業(yè)以發(fā)生不可抗力事故為由 要求免除交貨責(zé)任 美方不同意 堅(jiān)持要求我方按時(shí)交貨 我方無(wú)奈經(jīng)多方努力 于97年1月初交貨 美方由此索賠 問 1 我方要求免除責(zé)任是否合理 為什么 2 美方索賠要求是否合理 為什么 15 分析 1 我方要求不合理 因?yàn)?我企業(yè)出口商品倉(cāng)庫(kù)遇不可抗力導(dǎo)致一半左右出口家具燒毀 但并沒有嚴(yán)重到我方不能履行合同的程度 所以我方不能要求免除全部交貨責(zé)任 但可以延期履行交貨 2 美方索賠要求不合理 因?yàn)?中方雖經(jīng)多方努力仍造成逾期交貨 但根據(jù)不可抗力條款 中方不負(fù)責(zé) 可以免責(zé) 16 分析題3國(guó)內(nèi)某研究所與某日商簽訂了一項(xiàng)進(jìn)口合同 欲引進(jìn)一臺(tái)精密儀表 合同規(guī)定9月份交貨 但到9月15日 日本政府宣布該儀表屬高科技產(chǎn)品 禁止出口 自宣布日起15天后生效 后日方來(lái)電以不可抗力為由要求解除合同 問 日方的要求是否合理 我方應(yīng)如何處理較為妥當(dāng) 17 答 日方的要求是不合理的 日本政府頒布了禁令的生效日在合同規(guī)定的最后交貨日之后 因此 不構(gòu)成履約的 不可抗力 日方完全可以在9月份裝船發(fā)貨 履行合同 因此日本政府的禁令對(duì)本合同不符合不可抗力條款的規(guī)定 日方要求不合理 多方可向日方回電拒絕其無(wú)理要求 敦促其盡快履約 18 第二節(jié)仲裁 一 仲裁是解決爭(zhēng)議的一種重要方式國(guó)際貿(mào)易中由于買賣雙方所在國(guó)的政治 經(jīng)濟(jì) 文化 法律 自然條件等的不同 特別是有些商人為了轉(zhuǎn)嫁市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn) 因而雙方的爭(zhēng)議 糾紛時(shí)有發(fā)生 如發(fā)生爭(zhēng)議 一般都通過(guò)雙方友好協(xié)商解決 如協(xié)商得不到解決時(shí) 則分別情況采取調(diào)解 訴訟 仲裁等方式 19 一 協(xié)商 協(xié)商 Consultation Negotiation 又稱友好協(xié)商 指在發(fā)生爭(zhēng)議后 由當(dāng)事人雙方直接進(jìn)行磋商 自行解決糾紛 在協(xié)商過(guò)程中 當(dāng)事人必要時(shí) 由雙方各自作一定讓步 最后在這成和解 消除分歧 20 二 調(diào)解 調(diào)解 Conciliation 是指發(fā)生爭(zhēng)議后 雙方協(xié)商不成 則邀請(qǐng)第三者居間調(diào)停 調(diào)解人的作用是幫助當(dāng)事人弄清事實(shí) 分清是非 并找到一種雙方均可接受的解決辦法 調(diào)解在性質(zhì)上與協(xié)商并沒有什么區(qū)別 最后的解決辦法還須經(jīng)雙方當(dāng)事人一致同意才能成立 21 三 訴訟訴訟 Litigation 即打官司 四 仲裁仲裁 Arbitration 亦稱公斷 是指買賣雙方按照在爭(zhēng)議發(fā)生之前或之后簽訂的協(xié)議 自愿把它們之間的爭(zhēng)議交給仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行裁決 仲裁方式既不同于協(xié)商和調(diào)解 又不同于訴訟 22 二 仲裁協(xié)議的形式和作用 仲裁協(xié)議是雙方當(dāng)事人在自愿 協(xié)商 平等互利的基礎(chǔ)之上將爭(zhēng)議交付仲裁機(jī)構(gòu)解決爭(zhēng)議的書面文件 一 形式兩種 一種是由雙方當(dāng)事人在爭(zhēng)議發(fā)生之前訂立的 表示同意把將來(lái)可能發(fā)生的爭(zhēng)議提交仲裁解決的協(xié)議 這種協(xié)議一般含在合同內(nèi) 作為合同的一項(xiàng)條款 即仲裁條款 ArbitrationClause 23 另一種是由雙方當(dāng)事人在爭(zhēng)議發(fā)生之后訂立的 表示同意把已經(jīng)發(fā)生的爭(zhēng)議交付仲裁的協(xié)議 稱為提交仲裁的協(xié)議 Submission 這兩種仲裁協(xié)議的形式雖然不同 其法律作用與效力是相同的 24 二 仲裁協(xié)議的作用 1 約束雙方當(dāng)事人只能以仲裁方式解決爭(zhēng)議 不得向法院起訴 2 排除法院對(duì)有關(guān)案件的管轄權(quán) 3 使仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁員取得對(duì)有關(guān)爭(zhēng)議案的管轄權(quán)第2點(diǎn)是核心 只要雙方訂立了仲裁條款或其他形式的仲裁協(xié)議 就不能把有關(guān)爭(zhēng)議案件提交法院審理 如果任何一方違反協(xié)議 自行向法院提起訴訟 對(duì)方可根據(jù)仲裁協(xié)議要求法院停止司法訴訟程序 把有關(guān)爭(zhēng)議案發(fā)還仲裁庭審理 25 三 仲裁條款的主要內(nèi)容 一 仲裁地點(diǎn)在什么地方進(jìn)行仲裁 是買賣雙方在磋商仲裁條款時(shí)的一個(gè)重點(diǎn) 這主要是因?yàn)?仲裁地點(diǎn)與仲裁所適用的程序法 以及合同所適用的實(shí)體法關(guān)系至為密切 26 仲裁地點(diǎn)不同 適用的法律可能不同 對(duì)買賣雙方的權(quán)利 義務(wù)的解釋就會(huì)有差別 其結(jié)果也會(huì)不同 我國(guó)進(jìn)出口貿(mào)易合同中的仲裁地點(diǎn)一般采用下述三種規(guī)定方法之一 1 力爭(zhēng)規(guī)定在我國(guó)仲裁 2 有時(shí)規(guī)定在被告所在國(guó)仲裁 3 規(guī)定在雙方同意的第三國(guó)仲裁 27 二 仲裁機(jī)構(gòu) 兩種 一種是仲裁機(jī)構(gòu) 另一種是雙方當(dāng)事人指定仲裁員組成的臨時(shí)仲裁機(jī)構(gòu) 當(dāng)爭(zhēng)議案處理完畢后自動(dòng)解散 目前我國(guó)常設(shè)的仲裁機(jī)構(gòu)是設(shè)在北京的中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)以及海事仲裁委員會(huì) 世界許多國(guó)家也都常設(shè)的國(guó)際貿(mào)易仲裁機(jī)構(gòu) 28 三 仲裁規(guī)則 各個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)都有自己的仲裁規(guī)則 一般來(lái)說(shuō) 仲裁規(guī)則采用相應(yīng)仲裁機(jī)構(gòu)的規(guī)則進(jìn)行仲裁 在法律上也允許雙方約定采用其他仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁 我國(guó)的仲裁機(jī)構(gòu)采用 中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁規(guī)則 進(jìn)行仲裁 29 四 仲裁裁決的效力 仲裁裁決的效力主要是指由仲裁庭作出的裁決 對(duì)雙方當(dāng)事人是否具有約束力 是否為終局性的 能否向法律起訴要求變更裁決 仲裁裁決是終局的 對(duì)雙方當(dāng)事人均有約束力 任何一方當(dāng)事人不得向法院起訴 也不得向其它任何機(jī)構(gòu)提出變更裁決的請(qǐng)求 如敗訴方不執(zhí)行裁決 則勝訴方有權(quán)向法院起訴 請(qǐng)求法院強(qiáng)制執(zhí)行 30 四 仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行 仲裁裁決對(duì)雙方當(dāng)事人都具有法律上的約束力 但是如一方當(dāng)事人在國(guó)外 涉及到一個(gè)國(guó)家的仲裁機(jī)構(gòu)所作出的裁決要由另一個(gè)國(guó)家的當(dāng)事人去執(zhí)行的問題 為了解決在執(zhí)行外國(guó)仲裁問題上的困難 1958年6月10日聯(lián)合國(guó)在紐約召開了國(guó)際商事仲裁會(huì)議 簽訂了 承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約 ConventionontheRecognitionandEnforcementofForeignArbitralAward 1958年紐約公約 31 該公約強(qiáng)調(diào)兩點(diǎn) 一是承認(rèn)雙方當(dāng)事人所簽訂的仲裁協(xié)議有效 二是根據(jù)仲裁協(xié)議所作出的仲裁裁決 締約國(guó)應(yīng)承認(rèn)其效力并有義務(wù)執(zhí)行 32 我國(guó)于1986年加入上述 1958年紐約公約 并提出兩項(xiàng)聲明 1 我國(guó)只在互惠的基礎(chǔ)上對(duì)在另一締約國(guó)領(lǐng)土內(nèi)作出的仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行適用公約 2 我國(guó)只對(duì)根據(jù)我國(guó)法律認(rèn)定為屬于契約和非契約性商事法律關(guān)系所引起的爭(zhēng)議適用該公約 33 分析某出口企業(yè)按FCA條件向印度A進(jìn)口商出口手表一批 貨價(jià)5萬(wàn)美元 交貨期為8月份 自上?？者\(yùn)至孟買 支付條件 買方由孟買X銀行轉(zhuǎn)交的航空公司空運(yùn)到貨通知即期全額電匯付款 我出口企業(yè)于8月31日將該批手表運(yùn)到上海虹橋機(jī)場(chǎng)交由航空公司收貨并出具航空運(yùn)單 我隨即向印商用電傳發(fā)出裝運(yùn)通知 航空公司于9月2日將該批手表運(yùn)到孟買 并將到貨通知連同有關(guān)發(fā)票和航運(yùn)單送孟買X銀行 該銀行立即通知印商前來(lái)收取上述到貨通知等單據(jù)并電匯付款 此時(shí) 國(guó)際市場(chǎng)手表價(jià)下跌 印商以我交貨延期 拒絕付款 提貨 我出口企業(yè)則堅(jiān)持對(duì)方必須立即付款 提貨 雙方爭(zhēng)執(zhí)不下 遂提起仲裁 問 假如你是仲裁員你認(rèn)為誰(shuí)是誰(shuí)非 應(yīng)如何處理 34 分析該按例規(guī)定交貨期為8月份 我出口企業(yè)8月31日 將該批手表運(yùn)到上海虹橋機(jī)場(chǎng)交由航空公司 承運(yùn)人 即完成交貨 印商于9月2日到貨時(shí)間為交貨期 與FCA術(shù)語(yǔ)規(guī)定相矛盾 所以仲裁員的仲裁結(jié)果有利于賣方 買方應(yīng)按規(guī)定將貨款付給賣方