締約過(guò)失責(zé)任

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1、依 我 國(guó) 法 律 ， 當(dāng) 事 人 對(duì) 下 列 哪 一 合 同 可 以 請(qǐng) 求 人 民 法院 或 仲 裁 機(jī) 構(gòu) 變 更 或 撤 銷 ？ A.因 重 大 誤 解 訂 立 的 合 同 B.包 含 因 重 大 過(guò) 失 造 成 對(duì) 方 財(cái) 產(chǎn) 損 失 的 免 責(zé) 條款 的 合 同 C.因 欺 詐 而 訂 立 且 損 害 國(guó) 家 利 益 的 合 同 D.無(wú) 權(quán) 代 理 訂 立 的 合 同答 案 ： A B屬 于 無(wú) 效 的 免 責(zé) 條 款 。 C屬 于 無(wú) 效 合 同 。 D屬 效 力待 定 合 同 ， 若 經(jīng) 被 代 理 人 追 認(rèn) ， 則 有 效 。 某 公 司 在 其 格 式 勞 動(dòng) 合 同 中

2、 規(guī) 定 ： “ 因 公 司 的 機(jī) 器設(shè) 備 給 職 工 造 成 的 人 身 傷 害 ， 由 公 司 承 擔(dān) 賠 償 責(zé)任 。 ” 該 公 司 職 工 王 某 為 完 成 生 產(chǎn) 定 額 ， 在 下 班后 使 用 一 臺(tái) 機(jī) 器 時(shí) 被 軋 斷 了 2根 手 指 。 王 某 因 受 傷而 造 成 的 財(cái) 產(chǎn) 損 失 應(yīng) 當(dāng) 由 誰(shuí) 承 擔(dān) ？ A 應(yīng) 當(dāng) 由 王 某 自 己 承 擔(dān) ， 該 公 司 不 承 擔(dān) 賠 償 責(zé) 任B 主 要 由 王 某 自 己 承 擔(dān) ， 該 公 司 亦 應(yīng) 當(dāng) 承 擔(dān) 部 分賠 償 責(zé) 任C 應(yīng) 當(dāng) 由 該 公 司 承 擔(dān) 賠 償 責(zé) 任D 主 要 由 該 公

3、司 承 擔(dān) 賠 償 責(zé) 任 ， 王 某 自 己 亦 應(yīng) 當(dāng)承 擔(dān) 部 分 損 失答 案 :C 甲 將 其 電 腦 借 給 乙 使 用 ， 乙 卻 將 該 電 腦 賣 給丙 。 依 據(jù) 合 同 法 ,乙 丙 之 間 買 賣 電 腦 的合 同 效 力 的 表 述 哪 個(gè) 是 正 確 的 ？ A.無(wú) 效 B.有 效 C.效 力 待 定 D.可 變 更 或 撤 銷答 案 及 解 析 ： C 無(wú) 權(quán) 處 分 人 在 獲 得 追 認(rèn) 或 者取 得 處 分 權(quán) 之 前 ， 合 同 效 力 尚 未 確 定 。 甲公司向乙公司訂購(gòu)奶粉一批，乙公司在訂立合同時(shí)，將國(guó)產(chǎn)奶粉謊稱為進(jìn)口奶粉。甲公司事后得知實(shí)情，適逢國(guó)

4、產(chǎn)奶粉暢銷。甲公司有意履行合同，乙公司則希望將這批貨物以更高價(jià)格售與他人。當(dāng)事人的下列行為，對(duì)合同效力將產(chǎn)生什么影響？A甲公司向乙公司催告交貨，則合同成為確定地有效B甲公司向乙公司預(yù)付貨款，則合同成為確定地有效C甲公司向乙公司送交確認(rèn)合同有效的通知，則合同成為確定地有效D乙公司以合同訂立存在欺詐情事為由主張撤銷，則合同失去約束力答案:ABC甲公司以行為方式放棄撤銷權(quán),撤銷權(quán)只有非欺詐方才享有 張 某 是 某 企 業(yè) 的 銷 售 人 員 ， 隨 身 攜 帶 蓋 有 該 企 業(yè) 公章 的 空 白 合 同 書(shū) ， 便 于 對(duì) 外 簽 約 。 后 張 某 因 收 取回 扣 被 企 業(yè) 除 名 ， 但

5、空 白 合 同 書(shū) 未 被 該 企 業(yè) 收 回 。張 某 以 此 合 同 書(shū) 與 他 人 簽 訂 購(gòu) 銷 協(xié) 議 ， 該 購(gòu) 銷 協(xié)議 的 性 質(zhì) 應(yīng) 如 何 認(rèn) 定 ？ A.不 成 立 B.無(wú) 效 C.可 撤 銷 D.成 立 并 生 效答 案 ： D 本 題 考 表 見(jiàn) 代 理 。 甲 攜 帶 蓋 有 乙 企 業(yè) 公 章的 空 白 合 同 書(shū) ， 相 對(duì) 人 有 理 由 據(jù) 此 認(rèn) 為 甲 具 有 代理 權(quán) ， 構(gòu) 成 表 見(jiàn) 代 理 。 時(shí) 間 3月 1日磋 商 6月 1日成 立 7月 1日生 效 8月 1日履 行 9月 1日終 止階 段 締 約階 段 成 立未 生 效 階 段 生 效階

6、段 履 行階 段 終 止階 段權(quán) 利義 務(wù) 先 合 同義 務(wù) 一 般 拘 束 力 合 同效 力 依 約 履 行 后 合 同義 務(wù)責(zé) 任 締 約 過(guò) 失責(zé) 任 不 得 擅 自 變 更 、解 除 責(zé) 任 預(yù) 期 違 約責(zé) 任 實(shí) 際 違 約責(zé) 任 違 反 后合 同 義務(wù) 的 法定 責(zé) 任法 條 42、 43 8 108 107 92 例 :某 銀 行 要 與 下 屬 一 個(gè) 證 券 公 司 脫 鉤 。 該 銀 行找 到 A公 司 ， 經(jīng) 過(guò) 半 年 的 磋 商 和 可 行 性 研 究 ，合 同 文 本 起 草 完 畢 ， 準(zhǔn) 備 簽 字 時(shí) ， 銀 行 突 然說(shuō) 不 賣 了 ， 因 為 銀 行 的

7、 領(lǐng) 導(dǎo) 說(shuō) ： 要 賣 給 B公 司 。A公 司 損 失 50萬(wàn) 元 可 行 性 調(diào) 查 等 締 約 費(fèi) 用 。問(wèn) :A公 司 該 怎 么 辦 ?答 :A公 司 可 以 起 訴 銀 行 ， 要 求 銀 行 承 擔(dān) 締 約 過(guò)失 責(zé) 任 。 不 能 要 求 承 擔(dān) 違 約 責(zé) 任 ,因 為 沒(méi) 有 簽字 ， 合 同 沒(méi) 有 成 立 ， 尚 未 建 立 起 交 易 關(guān) 系 。 第 五 章 締 約 過(guò) 失 責(zé) 任第 一 節(jié) 概 念 和 性 質(zhì)法 條 依 據(jù) : 合 同 法 42 43 58條 涉 及 他 人 利 益 的 行 為 :u侵 害 他 人 權(quán) 益 :侵 權(quán) 行 為 法 調(diào) 整u給 予 他

8、人 利 益 :無(wú) 償 贈(zèng) 與 (例 外 ) 獲 得 對(duì) 待 利 益 而 給 對(duì) 方 利 益 (原 則 )u予 信 行 為 :一 方 作 出 某 種 行 為 (要 約 邀 請(qǐng) )另 一 方 產(chǎn) 生 合 理 信 賴 :產(chǎn) 生 合 同 將 會(huì) 成 立 的 合 理 預(yù) 期 ,進(jìn) 而 為履 行 合 同 做 準(zhǔn) 備 ,并 拒 絕 其 他 的 締 約 機(jī) 會(huì) .作 出 予 信 行 為 人 負(fù) 有 維 持 和 保 護(hù) 由 他 所 導(dǎo) 致 的 他 人 的 信 賴 的義 務(wù)故 意 或 過(guò) 失 破 壞 他 人 信 賴 利 益 . 造 成 對(duì) 方 損 失 的 賠 償 責(zé) 任 理 論 依 據(jù) :u發(fā) 生 的 時(shí) 間 合

9、 同 未 成 立 ； 無(wú) 效 合 同 ； 合 同 被 撤 銷 . u違 反 的 是 先 合 同 義 務(wù)告 知 、 保 護(hù) 、 協(xié) 助 、 照 顧 等 義 務(wù)u先 合 同 義 務(wù) 產(chǎn) 生 的 基 礎(chǔ) 是 誠(chéng) 實(shí) 信 用 原 則 第 二 節(jié) 締 約 過(guò) 失 責(zé) 任 的 構(gòu) 成一 、 締 約 過(guò) 失 責(zé) 任 發(fā) 生 于 訂 立 合 同 的 過(guò) 程 中 (合 同 無(wú) 效 、被 撤 銷 )例 ： 甲 6月 5日 以 傳 真 向 乙 求 購(gòu) 一 臺(tái) 機(jī) 床 ， 要 求 “ 立 即 回復(fù) ” 。 乙 當(dāng) 日 回 復(fù) “ 收 到 傳 真 ” 。 6月 10日 ， 乙 要 求 甲6月 15日 來(lái) 人 簽 訂 合

10、 同 書(shū) 。 甲 公 司 前 往 簽 約 ， 乙 公 司 要求 加 價(jià) ， 未 獲 同 意 ， 乙 公 司 遂 拒 絕 簽 約 。 問(wèn) ： 合 同 成立 與 否 ？ 乙 公 司 承 擔(dān) 什 么 責(zé) 任 ？ 為 什 么 ？答 ： 合 同 未 成 立 ， 乙 公 司 承 擔(dān) 締 約 過(guò) 失 責(zé) 任 。 自 合 同 書(shū) 訂 立 之 日 起 合 同 成 立 ， 故 合 同 尚 未 成 立 ， 只能 承 擔(dān) 締 約 過(guò) 失 責(zé) 任 ， 乙 出 爾 反 爾 ， 導(dǎo) 致 合 同 不 成 立 ，屬 于 惡 意 磋 商 。 二 、 當(dāng) 事 人 一 方 須 有 締 約 過(guò) 失 行 為 （ 故 意 或 過(guò)失 ）（

11、一 ） 假 借 訂 立 合 同 ， 惡 意 進(jìn) 行 磋 商 ； 例 ： 甲 公 司 得 知 乙 公 司 正 在 與 丙 公 司 談 判 。 甲 公司 本 來(lái) 并 不 需 要 這 個(gè) 合 同 ， 但 為 排 擠 乙 公 司 ， 就向 丙 公 司 提 出 了 更 好 的 條 件 。 乙 公 司 退 出 后 ， 甲公 司 也 借 故 中 止 談 判 ， 給 丙 公 司 造 成 了 損 失 。 甲公 司 的 行 為 如 何 定 性 ？A.欺 詐 B.以 合 法 形 式 掩 蓋 非 法 目 的C.惡 意 磋 商 D.正 常 的 商 業(yè) 競(jìng) 爭(zhēng)答 案 ： C 與 正 常 的 商 業(yè) 風(fēng) 險(xiǎn) (談 判 破

12、裂 )相 區(qū) 別 :甲 、 乙 協(xié) 商 購(gòu) 買 某 種 零 件 ， 甲 提 出 只 有 乙 先 行 制 造 出 樣 品后 ， 才 考 慮 購(gòu) 買 。 乙 完 成 樣 品 后 ， 甲 因 經(jīng) 營(yíng) 戰(zhàn) 略 發(fā) 生 重大 調(diào) 整 ， 遂 通 知 乙 ： 本 公 司 已 不 需 此 種 零 件 ， 終 止 談 判 。下 列 哪 一 選 項(xiàng) 是 正 確 的 ？ A.甲 公 司 構(gòu) 成 違 約 ， 應(yīng) 當(dāng) 賠 償 乙 公 司 的 損 失 B.甲 公 司 的 行 為 構(gòu) 成 締 約 過(guò) 失 ， 應(yīng) 當(dāng) 賠 償 乙 公 司 的 損 失 C.甲 公 司 的 行 為 構(gòu) 成 侵 權(quán) 行 為 ， 應(yīng) 當(dāng) 賠 償 乙

13、 公 司 的 損 失 D.甲 公 司 不 應(yīng) 賠 償 乙 公 司 的 任 何 損 失答 案 ： D 甲 乙 雙 方 處 于 締 約 過(guò) 程 中 ， 雙 方 均 不 能 保 證 一定 會(huì) 簽 署 合 同 ， 甲 公 司 終 止 談 判 并 非 違 法 行 為 ， 乙 公 司也 應(yīng) 當(dāng) 預(yù) 見(jiàn) 存 在 對(duì) 方 終 止 談 判 的 風(fēng) 險(xiǎn) ， （ 二 ） 故 意 隱 瞞 與 訂 立 合 同 有 關(guān) 的 重 要 事 實(shí) 或者 提 供 虛 假 情 況 ； （ 欺 詐 ）例 ： 甲 欲 購(gòu) 買 乙 的 汽 車 。 經(jīng) 協(xié) 商 ， 甲 同 意 3天后 簽 訂 正 式 的 買 賣 合 同 ， 并 先 交 10

14、00元 定 金給 乙 ， 之 后 ， 甲 了 解 到 乙 故 意 隱 瞞 了 該 車 證照 不 齊 的 情 況 ， 故 拒 絕 簽 訂 合 同 。 答 ： 乙 欺 詐 ,合 同 未 成 立 ,甲 有 權(quán) 要 求 乙 承 擔(dān) 締約 過(guò) 失 責(zé) 任 例 :開(kāi) 發(fā) 商 甲 急 欲 銷 售 最 后 1套 別 墅 ， 遂 向 乙 、丙 發(fā) 出 要 約 ， 要 約 發(fā) 出 后 第 10日 ， 甲 與 乙 簽訂 買 賣 合 同 并 辦 理 產(chǎn) 權(quán) 登 記 。 第 20日 ， 甲 又與 不 知 情 的 丁 簽 訂 了 買 賣 合 同 。 問(wèn) ： 合 同 效力 ？ 甲 承 擔(dān) 什 么 責(zé) 任 ？答 ： 合 同

15、因 欺 詐 而 可 撤 銷 ， 撤 銷 后 ， 甲 承 擔(dān) 締約 過(guò) 失 責(zé) 任 重 要 事 實(shí) 的 如 實(shí) 告 知 義 務(wù)一 、 財(cái) 產(chǎn) 狀 況 、 履 約 能 力 (信 用 調(diào) 查 )u工 商 部 門 查 詢 檔 案 材 料 并 做 實(shí) 地 核 實(shí)u查 詢 海 關(guān) 記 錄 ,驗(yàn) 證 是 否 做 過(guò) 大 量 外 貿(mào) 訂 單u將 訂 單 費(fèi) 暫 時(shí) 交 于 第 三 方 (公 證 處 ),貿(mào) 易 完 成 ,再 讓 對(duì) 方 拿 到 訂 單 費(fèi)二 、 隱 蔽 瑕 疵 :對(duì) 應(yīng) 表 面 瑕 疵買 受 人 所 不 知 道 的 ,需 要 在 使 用 過(guò) 程 中 才 能 發(fā) 現(xiàn) .開(kāi) 發(fā) 商 賣 隱 蔽 瑕

16、 疵 (污 水 道 返 水 )房三 、 產(chǎn) 品 的 性 能 和 使 用 方 法 （ 三 ） 泄 漏 或 者 不 正 當(dāng) 使 用 在 訂 立 合 同 過(guò) 程 中 知 悉 的 商業(yè) 秘 密 。 （ 反 不 正 當(dāng) 競(jìng) 爭(zhēng) 法 ）例 ： 甲 企 業(yè) 與 乙 企 業(yè) 就 彩 電 購(gòu) 銷 協(xié) 議 進(jìn) 行 洽 談 ， 其 間 乙采 取 了 保 密 措 施 的 市 場(chǎng) 開(kāi) 發(fā) 計(jì) 劃 被 甲 得 知 。 甲 遂 推 遲與 乙 簽 約 ， 開(kāi) 始 有 針 對(duì) 性 地 吸 引 乙 的 潛 在 客 戶 ， 導(dǎo) 致乙 的 市 場(chǎng) 份 額 銳 減 。 下 列 說(shuō) 法 中 哪 些 是 正 確 的 ？ A.甲 的 行 為

17、 屬 于 正 常 的 商 業(yè) 競(jìng) 爭(zhēng) 行 為B.甲 的 行 為 違 反 了 先 合 同 義 務(wù)C.甲 的 行 為 侵 犯 了 乙 的 商 業(yè) 秘 密D.甲 應(yīng) 承 擔(dān) 締 約 過(guò) 失 責(zé) 任答 案 ： BCD （四）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。例 :張 某 到 超 市 購(gòu) 物 。 超 市 門 前 臺(tái) 階 上 結(jié) 冰 未 清 理 ，張 某 剛 跨 上 臺(tái) 階 ， 即 摔 倒 造 成 骨 折 ， 張 某 索 賠 ，超 市 以 張 某 未 進(jìn) 入 超 市 ， 雙 方 未 形 成 買 賣 合 同 關(guān)系 ， 其 沒(méi) 有 義 務(wù) 承 擔(dān) 顧 客 在 營(yíng) 業(yè) 廳 外 的 安 全 為 由拒 賠 。 張 某

18、起 訴 ， 要 求 超 市 賠 償 醫(yī) 療 費(fèi) 、 誤 工 費(fèi) 、護(hù) 理 費(fèi) 、 營(yíng) 養(yǎng) 費(fèi) 等 合 計(jì) 7321元 。審 判 :張 某 目 的 是 與 超 市 訂 立 買 賣 合 同 。 在 締 約 過(guò) 程中 ,超 市 應(yīng) 盡 保 護(hù) 義 務(wù) ,應(yīng) 承 擔(dān) 締 約 過(guò) 失 責(zé) 任 。 張某 在 上 臺(tái) 階 時(shí) ， 未 仔 細(xì) 觀 察 ， 導(dǎo) 致 事 故 的 發(fā) 生 ，其 自 身 也 有 一 定 責(zé) 任 。 據(jù) 此 ， 法 院 判 定 超 市 賠 償張 某 各 項(xiàng) 損 失 合 計(jì) 5000元 。 三 、 行 為 人 的 過(guò) 錯(cuò) 造 成 了 相 對(duì) 方 合 理 的 信 賴 利 益 的損 害 .信

19、 賴 利 益 的 特 征 :u消 極 的 避 免 財(cái) 產(chǎn) 不 當(dāng) 減 少 的 利 益 ,u通 過(guò) 予 信 行 為 人 的 尊 重 來(lái) 保 護(hù)u信 賴 人 自 己 因 為 信 賴 而 是 自 己 的 利 益 狀 態(tài) 發(fā) 生 改變違 約 責(zé) 任 :履 行 利 益 :積 極 的 獲 得 財(cái) 產(chǎn) 增 加 的 利 益3月 1日 磋 商 6月 1日 成 立 9月 1日 履 行 信 賴 利 益 履 行 利 益四 、 須 行 為 人 有 行 為 能 力 。無(wú) 民 事 行 為 能 力 人 不 承 擔(dān) 締 約 過(guò) 失 責(zé) 任 第 三 節(jié) 締 約 過(guò) 失 責(zé) 任 的 賠 償 范 圍 和 承 擔(dān) 方 式原 則 ： 賠

20、 償 信 賴 利 益 的 損 失直 接 損 失 ： （ 1） 締 約 費(fèi) 用 :包 括 可 行 性 調(diào) 查 、 差 旅 費(fèi) 、合 同 草 案 審 查 費(fèi) 等 。 （ 2） 準(zhǔn) 備 履 行 所 支 出 的 費(fèi) 用 :倉(cāng) 庫(kù) 預(yù) 租 費(fèi) （ 3） 支 出 上 述 費(fèi) 用 所 失 去 的 利 息 。間 接 損 失 ： 喪 失 與 第 三 人 另 訂 合 同 的 機(jī) 會(huì) 所 產(chǎn)生 的 損 失 (機(jī) 會(huì) 損 失 ),不 得 超 過(guò) 履 行 利 益 . u人 身 傷 害 :相 對(duì) 人 所 受 的 一 切 損 失雙 方 都 有 過(guò) 錯(cuò) ,分 擔(dān) 損 失u泄 漏 或 不 正 當(dāng) 使 用 商 業(yè) 秘 密損 失

21、可 以 計(jì) 算 ,以 計(jì) 算 所 得 損 失 額損 失 難 以 計(jì) 算 ,以 損 害 人 所 獲 得 的 利 益 違 反 先 合 同 義 務(wù) ，主 觀 過(guò) 錯(cuò) 信 賴 （ 利 益 ） 損 （ 失 ） ：惡 意 磋 商 訂 約 欺 （ 詐 ） ，泄 露 不 當(dāng) 用 商 （ 業(yè) ） 秘 （ 密 ） 。過(guò) 錯(cuò) 致 無(wú) 效 /撤 銷 ，違 反 誠(chéng) 實(shí) 信 用 （ 原 ） 則 。 締 約 過(guò) 失 責(zé) 任 違 約 責(zé) 任合 同 不 成 立 、 無(wú) 效 、 被 撤 銷 合 同 有 效 成 立過(guò) 錯(cuò) 責(zé) 任 原 則 無(wú) 過(guò) 錯(cuò) 責(zé) 任 原 則違 反 予 信 行 為 的 特 殊 義 務(wù) 違 反 約 定 的 給

22、付 義 務(wù)法 定 損 害 賠 償 責(zé) 任(直 接 損 失 和 機(jī) 會(huì) 損 失 ) 約 定 違 約 金 責(zé) 任法 定 損 害 賠 償 責(zé) 任信 賴 利 益 的 損 失使 當(dāng) 事 人 處 于 合 同 未 訂 立 之前 的 良 好 狀 態(tài) 履 行 利 益 的 損 失使 當(dāng) 事 人 處 于 合 同 如 期履 行 一 樣 的 狀 態(tài) 締 約 過(guò) 失 責(zé) 任 侵 權(quán) 責(zé) 任締 結(jié) 合 同 過(guò) 程 中 , 一 切 社 會(huì) 交 往 中違 反 予 信 行 為 的 特 殊 義 務(wù) 侵 犯 了 他 人 固 有 的 人 身 權(quán) 和財(cái) 產(chǎn) 權(quán)積 極 行 為 (欺 詐 )消 極 不 作 為 (不 告 知 、 不 保 護(hù)

23、) 積 極 的 侵 害 行 為過(guò) 錯(cuò) 責(zé) 任 原 則 一 般 過(guò) 錯(cuò) 責(zé) 任 原 則例 外 無(wú) 過(guò) 錯(cuò) 責(zé) 任 和 公 平 責(zé) 任賠 償 損 失 賠 償 損 失 、 停 止 侵 害 、 消 除危 險(xiǎn) 、 排 除 妨 礙消 除 影 響 、 恢 復(fù) 名 譽(yù)信 賴 利 益 的 損 失 現(xiàn) 有 財(cái) 產(chǎn) 的 滅 失可 得 利 益 的 喪 失 精 神 損 害 賠 償 甲 經(jīng) 營(yíng) 金 山 酒 店 ， 顧 客 爆 滿 ， 相 鄰 的 銀 海 酒 店 由 乙 經(jīng)營(yíng) ， 生 意 清 淡 。 乙 指 使 數(shù) 十 人 進(jìn) 入 金 山 酒 店 ， 2-3人占 據(jù) 一 桌 ， 每 桌 僅 消 費(fèi) 10余 元 。 前 來(lái) 金 山 酒 店 就 餐的 顧 客 見(jiàn) 無(wú) 空 桌 ， 遂 就 近 轉(zhuǎn) 往 銀 海 酒 店 。 如 此 數(shù) 日 ，銀 海 酒 店 收 入 大 增 。 乙 的 行 為 應(yīng) 如 何 定 性 ？ A.構(gòu) 成 締 約 過(guò) 失 B.構(gòu) 成 欺 詐 行 為 C.構(gòu) 成 不 當(dāng) 得 利 D.構(gòu) 成 不 正 當(dāng) 競(jìng) 爭(zhēng) 行 為答 案 ： D 沒(méi) 有 導(dǎo) 致 合 同 不 成 立 或 無(wú) 效 ， 故 非 締 約 過(guò) 失 ；沒(méi) 有 欺 詐 的 故 意 ， 故 非 欺 詐 。 該 行 為 屬 于 一 種 違 背誠(chéng) 實(shí) 信 用 的 不 正 當(dāng) 競(jìng) 爭(zhēng) 行 為 。