商品檢驗、索賠、仲裁與不可抗力.ppt

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第八章商品檢驗 索賠 仲裁與不可抗力 教學(xué)目的與要求 了解索賠 不可抗力 仲裁的含義 相關(guān)規(guī)則 實務(wù)操作等基本內(nèi)容 教學(xué)重點 索賠 不可抗力 仲裁教學(xué)難點 仲裁的法律后果 不可抗力的判斷及法律后果 第二節(jié)爭議和索賠 一 爭議 索賠和理賠的含義 一 爭議 disputes 所謂爭議 是指買賣一方認(rèn)為另一方?jīng)]有履行合同規(guī)定的責(zé)任與義務(wù) 發(fā)生違約而引起的糾紛 引起爭議的原因 主要可分為三類 1 賣方違約如賣方未能按照合同規(guī)定的品質(zhì) 規(guī)格 數(shù)量 時間 包裝交貨 或因某種變故拒不交貨 或所提供的單 證不相符等 2 買方違約如買方不按合同規(guī)定的時間開出信用證或拒不開證 或不按合同規(guī)定付款贖單 無理拒收貨物 或在FOB條件下 不按合同規(guī)定時間派船接貨等 3 買賣雙方均負(fù)有違約責(zé)任主要由于合同規(guī)定欠明確 導(dǎo)致雙方對合同條款的理解和解釋不同 造成違約而引起爭議 如 進(jìn)口合同采用FOBNewYork貿(mào)易術(shù)語 雙方對于裝運地點及風(fēng)險劃分產(chǎn)生爭議 從違約性質(zhì)來看 造成的原因有 當(dāng)事人一方的疏忽 過失或其他原因 如業(yè)務(wù)生疏 導(dǎo)致違約引起爭議 當(dāng)事人一方的故意行為導(dǎo)致違約而引起爭議 可能是由于合同欠明確 當(dāng)事人雙方理解分歧或?qū)贤x務(wù)重視不足 導(dǎo)致違約而發(fā)生糾紛 2020 3 31 青島大學(xué)國際經(jīng)濟貿(mào)易系 5 不同法律對違約行為的解釋 1 英國法律的規(guī)定 違反要件 BreachofCondition 違反擔(dān)保 BreachofWarranty 違反合同的主要條款 受害方可以解除合同并要求賠償損失 違反合同的次要條款 受害方可以要求賠償損失 但不能解除合同 2020 3 31 青島大學(xué)國際經(jīng)濟貿(mào)易系 6 2 美國法律的規(guī)定 重大違約 MaterialBreachofContract 輕微違約 MinorBreachofContract 一方違約導(dǎo)致另一方無法取得該交易的主要利益 受害方可以解除合同并要求賠償損失 受害方可以要求賠償損失 但不能解除合同 一方違約并未影響另一方取得該交易的主要利益 2020 3 31 青島大學(xué)國際經(jīng)濟貿(mào)易系 7 3 聯(lián)合國 公約 的規(guī)定 第25條 根本性違約 FundamentalBreachofContract 非根本性違約 Non FundamentalBreachofContract 一方違約使另一方蒙受損害 以致實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的利益 受害方可以宣告合同無效并要求賠償損失 受害方可以要求賠償損失 但不能宣布合同無效 違約的狀況尚未達(dá)到根本違反合同的程度 二 索賠和理賠的含義 索賠與理賠是一個問題的兩個方面 即對守約方而言是索賠 對違約方而言是理賠 所謂索賠 Claim 是指遭受損害的一方向違反合同的另一方 提出賠償要求的行為 違反合同 可以是當(dāng)事人一方不履行其合同義務(wù) 根本違反合同 也可以是當(dāng)事人一方不完全 也稱 不適當(dāng) 履行其合同義務(wù) 所謂理賠 SettlementofClaim 就是合同一方對另一方提出的索賠要求進(jìn)行的受理或處理 也可解釋為違約方對受損失一方所提出的賠償要求進(jìn)行處理 2020 3 31 青島大學(xué)國際經(jīng)濟貿(mào)易系 9 索賠對象 1 向貿(mào)易違約方索賠2 向承運人索賠 因為承運人的責(zé)任給貿(mào)易方造成損失 3 向保險人索賠 屬于承保險別范圍內(nèi)的風(fēng)險造成的貨物損失 二 進(jìn)出口合同中的索賠條款 索賠依據(jù) 索賠期限 索賠辦法 一 異議與索賠條款 二 罰金條款 1 索賠的依據(jù)在索賠條款中 一般都規(guī)定提出索賠應(yīng)出具的證據(jù)和出證機構(gòu) 如雙方約定 貨到目的港卸貨后 若發(fā)現(xiàn)品質(zhì) 數(shù)量或重量與合同規(guī)定不符 除應(yīng)由保險公司或船公司負(fù)責(zé)者外 買方于貨到目的港卸貨后若干天內(nèi)憑雙方約定的某商檢機構(gòu)出具的檢驗證明向買方提出索賠 索賠依據(jù)包括法律依據(jù)和事實依據(jù)兩個方面 一 異議與索賠條款 DiscrepancyandClaimClause 貿(mào)易合同和有關(guān)國家法律 違約事實真相及其書面證明 2 索賠的期限受損方向違約方提出索賠的時限 應(yīng)在合同中訂明 如超過約定時限索賠 違約方可不予受理 因此 索賠期限的長短應(yīng)當(dāng)規(guī)定合適 在規(guī)定索賠期限時 應(yīng)考慮不同商品的特性和檢驗條件 對于有質(zhì)量保證期限的商品 合同中還應(yīng)加訂保證期 索賠期限有約定和法定兩種 聯(lián)合國 公約 規(guī)定 買方向賣方提出索賠的期限是 自買方實際收到貨物之日起兩年之內(nèi) 在貿(mào)易合同中約定索賠期限時 應(yīng)對索賠期限的起算時間一并作出具體規(guī)定 通常有下列幾種起算方法 1 貨到目的港后 天起算 2 貨到目的港卸離海輪后 天起算 3 貨到買方營業(yè)處所或用戶所在地后 天起算 4 貨物檢驗后 天起算 約定索賠期限的長短要視貨物的性質(zhì) 包裝與運輸狀況而定 易變質(zhì)商品 通常為1 10天 一般商品 通常為30 45天 機械設(shè)備等 通常為60天以上 但不超過6個月 3 索賠的處理辦法因為違約的原因比較復(fù)雜 在簽訂合同時不可能全部預(yù)見到 因此 對于索賠的處理辦法 一般只做籠統(tǒng)的規(guī)定 如退貨 換貨 整修 降價 賠償損失等 至于索賠金額因訂約時難以預(yù)卜 只能事后本著實事求是的原則酌情處理 故在合同中一般不作具體規(guī)定 二 罰金 或違約金 條款 PenaltyClauseorLiquidatedDamageClause 1 一般適用于遲延交貨 延期接貨 拖延開立L C 拖延付款等 并不以造成損失為前提 而是以違約的時間長短為根據(jù) 一般規(guī)定最高限額 2 數(shù)額以約定為主 分懲罰性和補償性兩種 3 違約金的起算日期有兩種 一是交貨期或開證期終止后立即起算 二是規(guī)定一定期限的寬限期 優(yōu)惠期 4 一方支付罰金后并不能解除履約責(zé)任 在買賣合同中規(guī)定罰金或違約金條款 是促使合同當(dāng)事人履行合同義務(wù)的重要措施 能起到避免和減少違約行為發(fā)生的預(yù)防性作用 在發(fā)生違約行為的情況下 能對違約方起到一定的懲罰作用 對守約方的損失能起到補償性作用 可見 約定此項條款 采取違約責(zé)任原則 對合同當(dāng)事人和全社會都是有益的 案例分析1 中國某公司與歐洲某進(jìn)口商簽定一份皮具合同 以CIF鹿特丹成交 向保險公司投保一切險 用信用證支付 約定在進(jìn)口國檢驗 貨到鹿特丹后 檢驗結(jié)果表明 全部貨物潮濕 發(fā)霉 變色 損失價值10萬美元 據(jù)鑒定 貨物損失的主要原因是由于生產(chǎn)廠家在生產(chǎn)的最后一道工序中 未將皮具濕度降到合理程度 問 1 進(jìn)口商對受損貨物是否支付價款 2 進(jìn)口商應(yīng)向誰索賠 案例分析2 某國一公司以CIF鹿特丹出口食品1000箱 即期信用證付款 貨物裝運后 出口商憑已裝船清潔提單和已投保一切險及戰(zhàn)爭險的保險單 向銀行收妥貨款 貨到目的港后 經(jīng)進(jìn)口商復(fù)驗發(fā)現(xiàn)下列情況 1 該批貨物共有10個批號 抽查20箱 發(fā)現(xiàn)其中2個批號涉及200箱內(nèi)含有沙門氏細(xì)菌超過合同標(biāo)準(zhǔn) 2 收貨人實際收到998箱 缺少2箱 3 有15箱貨物外表狀況良好 但箱內(nèi)貨物共缺少60千克 問 根據(jù)上述案情 進(jìn)口商應(yīng)分別向誰索賠 第三節(jié)仲裁 Arbitration 在國際貨物買賣中 通過仲裁解決爭議 是一種主要的爭議解決方式 爭議解決的形式 友好協(xié)商 第三方調(diào)解 仲裁 法律訴訟 一 爭議解決的方式 一 友好協(xié)商 AmicableNegotiation 爭議雙方通過友好協(xié)商 達(dá)成和解 這是解決爭議的好辦法 但這種辦法有一定的局限性 二 第三方調(diào)解 Conciliation 在爭議雙方自愿的基礎(chǔ)上 由第三者出面從中調(diào)解解決 三 仲裁裁決 Arbitration 國際貿(mào)易中的爭議 如友好協(xié)商 調(diào)解都未成功而又不愿意訴諸法院解決 則可采用仲裁辦法 仲裁已成為解決這種爭議被普遍采用的方式 四 法律訴訟 Litigation 二 仲裁的含義及特點 仲裁又被稱為 公斷 是指買賣雙方在爭議發(fā)生之前或之后 通過簽訂書面協(xié)議 自愿將有關(guān)爭議提交給雙方同意的第三者 按照規(guī)定的程序進(jìn)行裁決 Award 來解決爭議的一種方式 裁決的結(jié)果是終局的 對雙方均有約束力 仲裁的特點 1 仲裁是依仲裁雙方當(dāng)事人簽訂的協(xié)議進(jìn)行的 2 仲裁是按照一定法律程序 并以適用的法律和規(guī)定為依據(jù)進(jìn)行審理和裁決 3 仲裁機構(gòu)一般都是民間組織 不具有強制管轄權(quán) 仲裁員也非國家任命 是爭議雙方當(dāng)事人自選的 4 仲裁過程不同于訴訟 可以是不公開的 5 仲裁程序簡便 結(jié)案較快 也較訴訟費用低 6 仲裁裁決的結(jié)果是終局的 對雙方均有約束力 三 仲裁協(xié)議的形式和作用 一 仲裁協(xié)議的形式1 仲裁條款 ArbitrationClause 當(dāng)事雙方在爭議發(fā)生之前簽訂的合同中 訂立的自愿將爭議提交仲裁裁決的條款 2 提交仲裁的協(xié)議 Submission 爭議發(fā)生之后 雙方當(dāng)事人簽訂的提交仲裁裁決的協(xié)議 若事前協(xié)議與事后協(xié)議不一致 以事后協(xié)議為準(zhǔn) 兩種仲裁協(xié)議的形式具有同等法律效力 二 仲裁協(xié)議的作用1 約束雙方當(dāng)事人的爭議只能以仲裁解決 不得向法院起訴 2 排除法院對協(xié)議案件的管轄權(quán) 3 使仲裁機構(gòu)取得對協(xié)議案件的管轄權(quán) 核心作用是第二條排除法院對有關(guān)案件的管轄權(quán) 一 仲裁地點仲裁地點與裁決所適用的仲裁規(guī)則密切相關(guān) 因此 在協(xié)議的仲裁地點上 應(yīng)爭取對己方有力的選擇 在我國進(jìn)出口合同中 關(guān)于仲裁地點有下列三種規(guī)定辦法 1 力爭在中國仲裁 2 有時規(guī)定在被申請人所在國仲裁 3 規(guī)定在雙方同意的第三國仲裁 四 仲裁條款的內(nèi)容 二 仲裁機構(gòu)有臨時仲裁機構(gòu)和常設(shè)仲裁機構(gòu)兩種 在國際貿(mào)易業(yè)務(wù)中經(jīng)常遇到的外國仲裁常設(shè)機構(gòu)有 英國倫敦仲裁院瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院瑞士蘇黎士商會仲裁院日本國際商事仲裁協(xié)會美國仲裁協(xié)會意大利仲裁協(xié)會中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會 設(shè)在中國商會 中國海事仲裁委員會國際組織的仲裁機構(gòu)有設(shè)在巴黎的國際商會仲裁院 三 仲裁規(guī)則原則上采用仲裁所在地的仲裁規(guī)則 但在法律上也允許根據(jù)雙方當(dāng)事人的約定 采用仲裁地點以外的其他國家 地區(qū) 仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁 在中國仲裁 雙方當(dāng)事人通常約定適用 中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則 根據(jù)中國現(xiàn)行仲裁規(guī)則規(guī)定 凡當(dāng)事人同意將爭議提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁的 均視為同意按照該委員會仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁 四 仲裁裁決的效力仲裁裁決是終局性的 對雙方都有約束力 如向法院提出異議 僅限于程序方面 若敗訴方不執(zhí)行裁決 仲裁機構(gòu)不能強制執(zhí)行 但勝訴方有權(quán)向有關(guān)法院起訴 請求法院強制執(zhí)行 不執(zhí)行方在哪個國家請求哪個國家的法院強制執(zhí)行 五 仲裁費用承擔(dān)應(yīng)在仲裁條款中具體規(guī)定 一般規(guī)定由敗訴方承擔(dān) 也有的規(guī)定由仲裁庭酌情決定 五 仲裁程序 一 提出仲裁申請 二 組織仲裁庭 三 審理案件 四 作出裁決 必須是書面形式 是最終裁決 終局性的 五 仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行 1 開庭審理2 調(diào)解 3 收集證據(jù) 4 保全措施臨時保護(hù)措施 2020 3 31 青島大學(xué)國際經(jīng)濟貿(mào)易系 30 仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行 1 仲裁裁決的承認(rèn) 是指法院根據(jù)當(dāng)事人的申請 依法確認(rèn)仲裁裁決具有可予執(zhí)行的法律效力 2 仲裁裁決的執(zhí)行 是指當(dāng)事人自動履行裁決事項 或法院根據(jù)一方當(dāng)事人的申請依法強制另一方當(dāng)事人執(zhí)行裁決事項 3 關(guān)于承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的最重要的國際公約是 承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決公約 簡稱 1958年紐約公約 我國于1987年加入該公約 六 仲裁條款格式 一 在我國仲裁的條款格式 凡因本合同引起的或與本合同有關(guān)的任何爭議 雙方應(yīng)通過友好協(xié)商的辦法解決 如果協(xié)商不能解決 均應(yīng)提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會 按照申請仲裁時該會現(xiàn)行有效的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁 仲裁裁決是終局的 對雙方都有約束力 二 在被申請人所在國仲裁的條款格式凡因本合同引起的或與本合同有關(guān)的任何爭議 雙方應(yīng)通過友好協(xié)商來解決 如果協(xié)商不能解決 應(yīng)提交仲裁 仲裁在被申請要人所在國進(jìn)行 三 在第三國仲裁的條款格式凡因本合同引起的或與本合同有關(guān)的任何爭議 雙方應(yīng)通過友好協(xié)商來解決 如果協(xié)商不能解決 應(yīng)按 國 地仲裁機構(gòu)根據(jù)該仲裁機構(gòu)現(xiàn)行有效的仲裁程序規(guī)則進(jìn)行仲裁 仲裁裁決是終局的 對雙方都有約束力 第四節(jié)不可抗力 一 不可抗力的含義 人力不可抗拒 不可抗力 ForceMajeure 是指買賣合同簽訂后 不是由于合同當(dāng)事人的過失或疏忽 而是由于發(fā)生了合同當(dāng)事人無法預(yù)見 無法預(yù)防 無法避免和無法控制的事件 以致不能履行或不能如期履行合同 遭受意外事件的一方可以免除履行合同的責(zé)任或推遲履行合同 因此 不可抗力是一項免責(zé)條款 二 不可抗力的構(gòu)成條件 意外事故必須發(fā)生在合同簽訂以后 不是因為合同當(dāng)事人雙方自身的過失或疏忽而導(dǎo)致的 意外事故是當(dāng)事人雙方所不能控制的 無能為力的 三 引發(fā)不可抗力事故的原因1 自然力量 ActsofGod 如洪水 暴風(fēng)雨 干旱 大雪 冰災(zāi) 地震 火山爆發(fā)等人類無法控制的自然界力量所引起的災(zāi)害 2 社會原因 SocialActs 指戰(zhàn)爭 罷工 政府禁運等 對由于自然力量引起的不可抗力事故 各國的認(rèn)識和解釋比較一致 但對社會力量引起的不可抗力事故 在解釋上分歧較大 因此 要求雙方在合同中應(yīng)明確規(guī)定 注 不能認(rèn)為所有的自然原因和社會原因引起的事件都屬于不可抗力 市場風(fēng)險 商品價格波動 匯率變化等均不能視為不可抗力事件 我國對不可抗力事故的界定 我國 涉外經(jīng)濟合同法 規(guī)定 不可抗力事故是指當(dāng)事人在訂立合同時不能預(yù)見 對其發(fā)生和發(fā)生后果也不能避免和克服的事件 綜合國際法律有關(guān)精神 不可抗力事故必須是 1 在訂立合同時尚未發(fā)生的 而且是異常的 偶發(fā)的 非當(dāng)事人主觀所能預(yù)見的 2 不是由當(dāng)事人的過失或故意引起的 3 對于事故的發(fā)生和后果 當(dāng)事人處于束手無策境地 既不能避免其發(fā)生 也無法克服它對履行合同義務(wù)的阻礙 四 合同中的不可抗力條款買賣合同中不可抗力條款應(yīng)規(guī)定的主要內(nèi)容 不可抗力事故的范圍 不可抗力的后果 處理原則和方法 不可抗力發(fā)生后通知對方的期限和方法 證明文件及出具證明的機構(gòu)等 規(guī)定辦法 1 概括規(guī)定 2 具體規(guī)定 3 綜合規(guī)定 五 不可抗力的法律后果1 法律后果 解除合同 變更合同 延遲履行 替代履行 減少履行2 發(fā)生不可抗力事件后 決定解除合同或延遲履行合同的影響因素 應(yīng)視不可抗力對履行合同的影響的情況和程度而定 或者由買賣雙方在合同中加以規(guī)定 如果合同沒有明確的規(guī)定 一般的解釋為 A 如果不可抗力的發(fā)生使合同履行成為不可能 例如特定標(biāo)的物的滅失 或事件的影響比較嚴(yán)重非短時間內(nèi)所能復(fù)原 則可解除合同B 如果不可抗力只是部分地或暫時性地阻礙了合同的履行 則發(fā)生事件的一方只能采用延遲履行合同的方法 以減少另一方的損失 六 不可抗力的通知 1 按照國際慣例 當(dāng)發(fā)生不可抗力影響合同履行時 當(dāng)事人要取得免責(zé)的權(quán)利 必須及時通知另一方 提供必要的證明文件 并在通知中提出處理的意見 對此 公約 第79條第4款明確規(guī)定 2 在實踐中 為防止?fàn)幾h 通常在不可抗力條款中明確規(guī)定具體的通知期限 3 一方接到對方關(guān)于不可抗力的通知或證明文件后 無論同意與否都應(yīng)及時答復(fù) 否則 將被視作默認(rèn) 七 不可抗力事故的證明 國際貿(mào)易中 當(dāng)一方援引不可抗力要求免責(zé)時 都必須向?qū)Ψ教峤蛔C明文件 作為發(fā)生不可抗力的證據(jù) 國外 一般由當(dāng)?shù)氐纳虝蚝戏ǖ墓C機構(gòu)出具 我國 由中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會或設(shè)在各口岸的分會出具 我某進(jìn)口企業(yè)按FOB條件向歐洲某廠商訂購一批貨物 當(dāng)我方派船前往西歐指定港口接貨時 正值埃及與以色列發(fā)生戰(zhàn)爭 埃及被迫關(guān)閉蘇伊士運河 我所派輪船只得繞道南非好望角航行 由于繞道而增加航程 致使船只延遲到達(dá)裝貨港口 歐洲廠商要求我方賠償因接貨船只遲到而造成的倉租和利息 我方拒絕了對方要求 因此引起爭議 問題 請問歐洲廠商的要求是否合理 為什么 案例1 如果買賣合同中規(guī)定 戰(zhàn)爭 屬于不可抗力歐洲廠商的要求不合理 因為我方所派船只遲到 是由于戰(zhàn)爭造成 這屬于社會原因引起的不可抗力 是法定免責(zé)事項 對歐洲廠商提出的賠償要求 我方可不予理睬 分析 某年 我國A公司與英國B公司成交小麥100公噸 每公噸CFRLondon400英鎊 總金額為40000英鎊 交貨期為當(dāng)年5月 9月份 簽約后 A公司購貨地發(fā)生水災(zāi) 于是我方以不可抗力為由 要求免除交貨責(zé)任 但對方回電拒絕 案例2 問題 我方要求以不可抗力免除交貨責(zé)任的理由是否充分 不可抗力事由發(fā)生后 帶來兩種后果 解除合同與延遲履行 本例中 合同中小麥并非特定產(chǎn)地產(chǎn)品 某一產(chǎn)地發(fā)生水災(zāi)可以從其它產(chǎn)地調(diào)集 所以A無法要求免除交貨義務(wù) 分析 2020 3 31 青島大學(xué)國際經(jīng)濟貿(mào)易系 45 復(fù)習(xí)思考題 一 名詞解釋爭議 索賠 理賠 仲裁 不可抗力二 簡答題 1 檢驗時間和地點的規(guī)定辦法有哪些 2 我國質(zhì)檢總局的任務(wù)有哪些 3 檢驗證書的作用 4 在國際貿(mào)易中 產(chǎn)生爭議的原因有哪些 5 仲裁協(xié)議的形式和作用有哪些 6 訴訟與仲裁有何異同 7 構(gòu)成不可抗力的條件有哪些 ThankYouVeryMuch