《盡職調(diào)查過程中常見的法律問題》

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第 1 頁 共 288 頁盡職調(diào)查過程中常見的法律問題目錄一、關(guān)于公司的設(shè)立和存續(xù)1.公司名稱不符合有關(guān)法律規(guī)定2.公司名稱未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)核準(zhǔn)3.公司名稱與馳名商標(biāo)沖突4.公司的經(jīng)營期限短于擬議交易的需求5.公司的經(jīng)營期限屆滿未辦理延期登記6.公司的設(shè)立未能取得有權(quán)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)7.公司章程規(guī)定與公司法存在沖突8.公司法定代表人變更未辦理相關(guān)登記9.公司的法定代表人資格不符合任職資格10.公司實(shí)際經(jīng)營的業(yè)務(wù)與營業(yè)執(zhí)照載明的內(nèi)容不一致11.公司營業(yè)執(zhí)照載明的經(jīng)營范圍與擬議交易沖突12.公司設(shè)立程序不規(guī)范13.公司實(shí)際使用的經(jīng)營場所與工商登記不一致14.公司的法定住所使用住宅用房15.公司未能通過最近年度的工商年檢16.公司未簽發(fā)出資證明書17. 公司未設(shè)立股東名冊18.對公司的投資超過了母公司章程規(guī)定的限額19.公司未能及時(shí)辦理組織機(jī)構(gòu)代碼證登記手續(xù)20.公司( 外商投資企業(yè))未能及時(shí)辦理財(cái)政登記證二、關(guān)于公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓28.股東未放棄優(yōu)先權(quán)29.轉(zhuǎn)股價(jià)款未支付30.轉(zhuǎn)股未履行適當(dāng)?shù)姆沙绦?1.外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓按照審計(jì)值作價(jià)32. 轉(zhuǎn)股不符合公司章程的限制性規(guī)定 40第 2 頁 共 288 頁33. 支付給個(gè)人的轉(zhuǎn)股價(jià)款溢價(jià)部分未予代扣代繳所得稅 4134. 轉(zhuǎn)股未辦理工商變更登記 4335. 轉(zhuǎn)股后各方未適當(dāng)簽署公司章程 4436. 股東之間的特殊約定對擬議交易存在影響 4537. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定的轉(zhuǎn)股生效條件未能滿足 4638. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓未簽發(fā)出資證明書 4639. 有限責(zé)任公司未按照轉(zhuǎn)股結(jié)果修改公司章程/股東名冊 4740. 股份公司的記名股票轉(zhuǎn)讓未辦理股東名冊登記手續(xù) 4841. 發(fā)起人持有的股份轉(zhuǎn)讓不符合《公司法》的有關(guān)規(guī)定 4942. 股東的轉(zhuǎn)股行為不符合公司章程的規(guī)定 5043.董事/監(jiān)事/高級管理人員轉(zhuǎn)讓股份不符合《公司法》的有關(guān)規(guī)定44.受讓方股東的身份對擬議交易造成影響 45.偽造轉(zhuǎn)股文件，股權(quán)權(quán)屬存在糾紛46 股東發(fā)生不合理變更三、關(guān)于公司的出資(含增資、減資)47.公司的注冊資本未能按時(shí)繳清48.對公司的出資未能辦理過戶手續(xù)49.股東以未評估的部分資產(chǎn)出資50.關(guān)于股東虛假出資51.股東抽逃注冊資本52.非貨幣資產(chǎn)的出資比例不符合當(dāng)時(shí)有效的法律規(guī)定53.非貨幣資產(chǎn)出資未經(jīng)過評估 6154.關(guān)于以劃撥土地出資 6255.非貨幣資產(chǎn)出資未能完成過戶手續(xù) 6456. 國有股東對非國有公司出資未辦理國有資產(chǎn)評估確認(rèn)手續(xù) 6557. 非國有股東對國有公司出資未辦理國有資產(chǎn)評估確認(rèn)手續(xù) 6558.國有股東多出資返還 6659. 對公司增資中個(gè)人股東的巨額資金來源無法合理合法說明(A 股和并購) 6760. 增資中某方股東未放棄對增資的優(yōu)先認(rèn)購權(quán) 6861. 股東未獲得增資后的出資證明書 68第 3 頁 共 288 頁62. 公司未按照增資結(jié)果變更股東名冊 6963. 公司增資或者減資未取得有權(quán)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn) 7064. 公司增資或者減資違反了章程中的限制性規(guī)定 7065. 減資后的公司注冊資本低于法定最低限額 7166. 公司未按照法定程序減資 7167. 外國公司擅自在中國設(shè)立分支機(jī)構(gòu) 72四、關(guān)于公司的類型變更68.公司類型變更程序?qū)M議交易存在影響五、關(guān)于公司的合并、分立、解散 7469. 合并、分立、解散不符合法定程序 7470. 合并、分立、解散對擬議交易存在不利影響 75六、關(guān)于股東資格 7571.公司的登記股東與實(shí)際股東不一致(A 股) 7572. 外商投資企業(yè)的股東資格是否符合法律規(guī)定 7673. 擬議交易中股東資格是否滿足特殊行業(yè)的法律規(guī)定 7774.股東資格不符合有關(guān)法律規(guī)定 7775.自然人設(shè)立的一人有限責(zé)任公司擁有多家一人有限責(zé)任公司 7876. 股東是否滿足公務(wù)員法等法規(guī)的規(guī)定 7977. 股權(quán)質(zhì)押是否可能造成股東變更 7978. 股權(quán)質(zhì)押是否合法有效 8079. 公司的注冊資本來源于集資入股 8180. 是否存在信托持股 8181.是否存在代持股東 8182. 外商投資企業(yè)的中方股東是否為自然人 8283. 期權(quán)是否對擬議交易存在影響 8284.實(shí)際控制人是否對擬議交易存在影響 8285. 職工持股會作為公司的股東(A 股) 8286. 工會作為公司的股東(A 股) 83第 4 頁 共 288 頁87. 社團(tuán)法人作為公司的股東(A 股) 8488. 外商投資企業(yè)再投資是否符合有關(guān)產(chǎn)業(yè)政策 8589. 公司實(shí)際控制人存在競業(yè)禁止情形 8690.報(bào)告期內(nèi)公司的實(shí)際控制人發(fā)生變更 86七、關(guān)于公司的業(yè)務(wù) 8791.公司取得的經(jīng)營資質(zhì)與營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍不一致，超范圍經(jīng)營92. 公司未取得其經(jīng)營應(yīng)當(dāng)取得的經(jīng)營資質(zhì) 8893. 公司取得的經(jīng)營資質(zhì)過期 8994. 公司取得的經(jīng)營資質(zhì)未辦理年檢 8995. 公司取得的經(jīng)營資質(zhì)未取得有權(quán)機(jī)關(guān)審批( 審批層級錯(cuò)誤) 8996. 證載權(quán)利人與公司名稱不一致 9097. 公司實(shí)際情況不符合應(yīng)取得經(jīng)營資質(zhì)的情況，存在被吊銷的風(fēng)險(xiǎn) 9098. 公司取得的經(jīng)營資質(zhì)屬于暫定情況，存在被變更或撤銷的風(fēng)險(xiǎn) 9199. 公司在主要業(yè)務(wù)模式下的[客戶/供應(yīng)商]高度集中(上市/ 收購項(xiàng)目) 91100.公司的業(yè)務(wù)合同構(gòu)成壟斷協(xié)議101. 公司業(yè)務(wù)資質(zhì)存在被吊銷的風(fēng)險(xiǎn) 94102. 公司因無業(yè)務(wù)存在被吊銷營業(yè)執(zhí)照風(fēng)險(xiǎn) 95103. 公司簽訂的重大合同存在無法履行的法律風(fēng)險(xiǎn) 96104. 公司簽訂的對其業(yè)務(wù)有重大限制的合同 96105. 公司的業(yè)務(wù)重組無法解釋其合理性 97106. 公司的采購、銷售等業(yè)務(wù)系統(tǒng)對股東嚴(yán)重依賴 97107. 公司存在技術(shù)依賴情況 97108. 公司業(yè)務(wù)重大變更情況 98八、關(guān)于公司的分公司和分支機(jī)構(gòu) 99109. 經(jīng)營性的分支機(jī)構(gòu)未取得經(jīng)營執(zhí)照 99110. 分公司的營業(yè)范圍超過總公司 99111. 分公司的營業(yè)執(zhí)照未及時(shí)辦理年檢辦理 100112. 分公司未辦理稅務(wù)登記 100第 5 頁 共 288 頁九、關(guān)于公司的對外投資 100113. 公司投資于承擔(dān)無限責(zé)任的企業(yè) 100114. 公司的對外投資超過公司章程規(guī)定的限額 100十、關(guān)于企業(yè)的主要資產(chǎn) 101115.公司使用的土地未簽訂土地出讓合同 101116.公司使用的土地未繳清土地出讓金 102117. 土地出讓合同載明的出讓金低于基準(zhǔn)地價(jià) 102118. 公司對土地的使用與《土地出讓合同》的約定不一致 102119. 公司使用的土地未辦理《國有建設(shè)用地使用權(quán)證書》 104120. 公司的建設(shè)項(xiàng)目存在無法通過土地行政管理部門的檢查核查的風(fēng)險(xiǎn)(A 股) 106121. 土地用途與國有土地使用證載明的內(nèi)容不一致 107122.公司購買劃撥土地及其地上房產(chǎn)未辦理相關(guān)審批手續(xù) 109123. 公司使用的土地為通過劃撥方式取得，尚未辦理出讓手續(xù) 110124.公司購買破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn)，其中涉及劃撥土地 113125. 國有企業(yè)以劃撥土地上的廠房設(shè)定抵押 114126. 公司取得出讓土地的手續(xù)不符合有關(guān)招拍掛制度(A 股) 115127. 公司取得的項(xiàng)目用地系分割取得國有建設(shè)用地使用權(quán)證書 117128.公司使用的為農(nóng)村集體所有的農(nóng)用地 118129. 公司使用的房產(chǎn)未辦理房屋所有權(quán)證書 121130.公司的建設(shè)項(xiàng)目超容 121131.公司使用的房屋屬于違反規(guī)劃的建筑 121132.公司建設(shè)項(xiàng)目超過規(guī)劃面積 123133. 公司使用的房屋未辦理建設(shè)項(xiàng)目竣工驗(yàn)收備案表 123134.公司使用的房屋 (在建工程)未辦理《施工許可證》 124135. 購買的房產(chǎn)未提供原始權(quán)屬證明 125136.公司取得土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓價(jià)格明顯低于基準(zhǔn)地價(jià) 126137. 公司用地存在搬遷風(fēng)險(xiǎn) 126138. 公司使用的土地使用權(quán)未能隨地上房屋所有權(quán)一并轉(zhuǎn)讓 127139. 公司土地存在閑置情況 128140. 公司在 2006 年 6 月 1 日后新審批、新開工的商品房建設(shè)項(xiàng)目違反 90/70 政策(A 股) 131第 6 頁 共 288 頁141.公司的采礦權(quán)價(jià)款尚未繳清 132142. 所租賃房產(chǎn)的出租方不具備相關(guān)證書 132143.所租賃房屋的出租房未能提供房屋產(chǎn)權(quán)證明 133144. 租賃房產(chǎn)未辦理租賃登記 135十一、關(guān)于公司的財(cái)務(wù)和銀行借款 137145.公司出具無真實(shí)貿(mào)易背景的承兌匯票 137146.公司違規(guī)使用發(fā)票 137147. 公司的原始報(bào)表與申報(bào)報(bào)表存在重大差異 138148.公司的財(cái)務(wù)指標(biāo)存在不合理變化 139149.公司存在對外擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn) 139150. 公司曾經(jīng)未按照股權(quán)比例分紅 140151.關(guān)于公司的通知和取得同意義務(wù) 140十二、關(guān)于公司的重大資產(chǎn)交易 142152. 公司的重大資產(chǎn)交易未取得適當(dāng)內(nèi)部批準(zhǔn) 142153. 公司的重大資產(chǎn)交易未取得適當(dāng)內(nèi)部批準(zhǔn) 143十三、關(guān)于企業(yè)的境外資產(chǎn) 143154. 公司設(shè)立海外機(jī)構(gòu)未取得商務(wù)部的批準(zhǔn)(2004 年后) 143155. 公司的境外投資項(xiàng)目未取得發(fā)展改革部門的批準(zhǔn) 144156. 公司的境外投資外匯登記不符合相關(guān)規(guī)定 145157.公司的境外外匯未按照有關(guān)規(guī)定匯回國內(nèi) 145十四、關(guān)于董事、監(jiān)事、高級管理人員 146158. 公司的董事、高級管理人員不符合公司法規(guī)定的任職資格 146159. 董事、高級管理人員直接(或間接)與擬上市公司共同出資成立企業(yè)(A 股) 148160. 公司董事會、監(jiān)事會的構(gòu)成與公司章程不一致 148161.董事人數(shù)超過法定人數(shù) 148162.外商投資企業(yè)未設(shè)立監(jiān)事會 149163. 監(jiān)事會的組成人員中無職工代表 150第 7 頁 共 288 頁164.報(bào)告期內(nèi)管理層發(fā)生重大不利變化 151165.報(bào)告期內(nèi)管理層未能履行勤勉盡責(zé)義務(wù) 152十五、公司的融資借貸 152166.貸款用途與實(shí)際用途不一致 152167.公司存在企業(yè)間借貸 153168. 公司存在向不特定對象借款的情況 153169. 目標(biāo)公司擬 A 股上市，存在為其股東擔(dān)保的情況 154170. 抵押合同尚未辦理抵押登記 154171. 以匯票、本票等為質(zhì)押物，有關(guān)權(quán)利憑證尚未交付質(zhì)權(quán)人 154172. 以上市公司的股票出質(zhì)，尚未在證券登記機(jī)構(gòu)辦理質(zhì)押登記 154173.以有限責(zé)任公司股權(quán)出質(zhì)，尚未辦理質(zhì)押登記 155174.以商標(biāo)、專利等知識產(chǎn)權(quán)出質(zhì)，尚未辦理質(zhì)押登記 155175.非外商投資企業(yè)舉借外債未能取得審批 155176. 非外商獨(dú)資企業(yè)對外擔(dān)保未能辦理審批登記手續(xù) 156177.外商投資企業(yè)舉借外債尚未辦理外債登記 156178.外商獨(dú)資企業(yè)對外擔(dān)保尚未辦理擔(dān)保登記 156179.對外擔(dān)保登記存在法律障礙 156180. 外商投資企業(yè)的股權(quán)出質(zhì)，尚未辦理審批部門的審批或沒在登記機(jī)關(guān)登記 157181.公司的對外擔(dān)保不符合公司章程的規(guī)定 157182. 外商投資企業(yè)的股東出資未到位，但用其股權(quán)出質(zhì) 158183. 公司對所租賃房產(chǎn)的承租權(quán)可能因在先的抵押而喪失 158十六、公司的知識產(chǎn)權(quán) 160184. 使用他人的注冊商標(biāo)，但未簽訂商標(biāo)使用合同 160185. 使用他人專利，但未簽訂專利許可使用合同 160186. 使用他人注冊商標(biāo)，簽訂了合同，但未做備案登記 160187. 使用他人專利，簽訂了合同，但未做備案登記 160188. 使用他人享有著作權(quán)的作品，尚未簽署許可使用合同 161189. 公司未獲得專利，但產(chǎn)品包裝或宣傳說產(chǎn)品獲得專利 161190. 公司持有的注冊商標(biāo)專用權(quán)到期未續(xù)費(fèi) 161第 8 頁 共 288 頁191. 公司未能就享有的專利權(quán)按規(guī)定繳納年費(fèi) 161192. 必須使用注冊商標(biāo)的商品，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊，就在市場銷售 162193. 受讓他人商標(biāo)尚未簽署合同，也尚未辦理公告 162194.公司使用的商標(biāo)正在申辦注冊專用權(quán) 162195. 公司的控股股東/董事 /高級管理人員持有與公司業(yè)務(wù)存在競爭性的知識產(chǎn)權(quán)（A 股/收購） 163196. 公司持有的專利即將到期 164十七、公司的重大投資 165197. 建設(shè)項(xiàng)目尚未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證 165198. 建設(shè)項(xiàng)目尚未取得用地許可證 165199. 建設(shè)項(xiàng)目尚未取得開工報(bào)告批復(fù)或辦理施工許可證(與 99 重復(fù)) 165200. 建設(shè)項(xiàng)目尚未辦理消防設(shè)計(jì)/驗(yàn)收審核手續(xù) 166201. 建設(shè)項(xiàng)目尚未辦理消防設(shè)計(jì)/驗(yàn)收備案手續(xù) 168202. 建設(shè)項(xiàng)目不符合國家產(chǎn)業(yè)政策 170203. 建設(shè)項(xiàng)目未向固定資產(chǎn)投資主管部門辦理投資備案或核準(zhǔn)手續(xù) 170204. 危險(xiǎn)化學(xué)品、礦山企業(yè)的建設(shè)項(xiàng)目等未辦理安全評估和安全批復(fù)手續(xù) 171205.危險(xiǎn)化學(xué)品、礦山企業(yè)的建設(shè)項(xiàng)目等未辦理安全設(shè)施竣工驗(yàn)收 171206. 建設(shè)項(xiàng)目未完成節(jié)能評估和批復(fù) 171207. 建設(shè)項(xiàng)目尚未辦理水土保持方案 172208.建設(shè)項(xiàng)目尚未辦理河道管理及防洪評價(jià) 172209. 建設(shè)項(xiàng)目尚未辦理地震安全評價(jià) 172十八、公司的環(huán)境保護(hù) 172210. 公司的建設(shè)項(xiàng)目尚未辦理環(huán)保評價(jià)手續(xù) 172211. 公司的建設(shè)項(xiàng)目尚未取得環(huán)保批復(fù) 174212. 公司的建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境狀況發(fā)生重大變更，未能重新辦理環(huán)評審批手續(xù) 175213.公司的建設(shè)項(xiàng)目環(huán)評通過后超過五年未施工，后未重新辦理環(huán)評報(bào)批手續(xù) 177第 9 頁 共 288 頁214.公司的建設(shè)項(xiàng)目越級取得環(huán)保批復(fù) 179215. 公司就建設(shè)項(xiàng)目配套的環(huán)保設(shè)施不符合有關(guān)規(guī)定 181216. 公司就建設(shè)項(xiàng)目配套的環(huán)保設(shè)施未投入使用 182217. 建設(shè)項(xiàng)目試生產(chǎn)未經(jīng)過環(huán)保部門批準(zhǔn) 183218. 建設(shè)項(xiàng)目投入試生產(chǎn)滿三個(gè)月尚未辦理環(huán)保驗(yàn)收手續(xù) 185219. 租賃物業(yè)內(nèi)建設(shè)項(xiàng)目未履行環(huán)保手續(xù) 186220. 公司未領(lǐng)取排污許可證 188221.公司將產(chǎn)生嚴(yán)重污染的生產(chǎn)設(shè)備轉(zhuǎn)移給沒有污染防治能力的單位使用 189222. 公司存在嚴(yán)重污染情況 190223. 公司歷史上因環(huán)保違法遭到處罰 192十九、公司的安全生產(chǎn)情況 193224. 公司發(fā)生安全生產(chǎn)事故 193二十、公司的保險(xiǎn)情況 194225. 公司( 特別是運(yùn)輸經(jīng)營企業(yè))，尚未對車輛投保車身險(xiǎn)、第三者責(zé)任險(xiǎn) 194226. 公司未投保應(yīng)當(dāng)投保的保險(xiǎn) 194二十一、公司的稅務(wù) 194227. 公司未辦理稅務(wù)登記證 194228. 公司的經(jīng)營活動(dòng)與申報(bào)納稅地址不一致 197229. 公司的稅務(wù)優(yōu)惠待遇可能面臨風(fēng)險(xiǎn) 198230. 公司的稅務(wù)優(yōu)惠待遇尚待當(dāng)?shù)刂鞴芏悇?wù)機(jī)關(guān)的確認(rèn) 199231. 公司因作為外商投資企業(yè)享受的所得稅減免優(yōu)惠待遇可能被追繳 201232. 公司因作為外商投資企業(yè)享受的進(jìn)出口設(shè)備減免待遇可能被追繳 203233. 地方政府給予的稅收優(yōu)惠缺乏法律依據(jù) 204234. 公司以未分配利潤轉(zhuǎn)增資本，個(gè)人股股東未繳納個(gè)人所得稅 205235.公司享受的稅收優(yōu)惠政策面臨變更 206236. 公司以評估增值轉(zhuǎn)增資本，未代扣代繳自然人股東的個(gè)人所得稅 206237.公司整體變更組織形式時(shí)未代扣代繳自然人股東的個(gè)人所得稅 207238.公司設(shè)立時(shí)未代扣代繳自然人股東的個(gè)人所得稅 208第 10 頁 共 288 頁239. 公司存在欠繳稅款的情況 209240. 土地增值稅計(jì)提 209241. 公司存在補(bǔ)繳巨額稅款的風(fēng)險(xiǎn) 210242. 公司存在重大稅收依賴的情況 211二十二、公司的關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭 211243. 公司和控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間存在巨額關(guān)聯(lián)交易 211244. 公司存在非公允的關(guān)聯(lián)交易(A 股) 212245. 股東占用目標(biāo)公司巨額資金(A 股) 212246. 公司的員工的社會保險(xiǎn)金和住房公積金系由關(guān)聯(lián)方代繳 213247. 關(guān)聯(lián)交易程序違規(guī) 214248. 關(guān)聯(lián)交易行為可能被撤銷 214249. 目標(biāo)公司和其股東之間存在同業(yè)競爭 215二十三、公司的勞動(dòng)人事 215250. 公司未辦理社會保險(xiǎn)登記證 215251.公司尚未與員工訂立書面勞動(dòng)合同 217252. 公司未依法與勞動(dòng)者簽訂無固定期限勞動(dòng)合同 219253. 公司簽訂的勞動(dòng)合同缺乏法定必備條款 220254.公司未將勞動(dòng)合同交付勞動(dòng)者本人 222255.公司簽訂的勞動(dòng)合同試用期超過法定時(shí)限 223256.公司簽訂的勞動(dòng)合同文本不符合《勞動(dòng)合同法 》關(guān)于競業(yè)禁止的規(guī)定 224257. 公司未能為所有員工及時(shí)足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi) 226258. 公司繳納的社保險(xiǎn)種少于法定險(xiǎn)種 228259. 公司未辦理住房公積金繳存登記 230260. 公司未能為本單位職工辦理住房公積金賬戶設(shè)立手續(xù) 231261. 公司未及時(shí)足額繳存員工住房公積金 233二十四、關(guān)于公司的訴訟、仲裁和行政處罰 237262. 公司涉及訴訟情況 237263. 公司涉及的行政處罰情況 237第 11 頁 共 288 頁二十五、關(guān)于集體資產(chǎn)管理 238264. 集體企業(yè)轉(zhuǎn)讓協(xié)議未履行內(nèi)部審批手續(xù) 238二十六、關(guān)于國有資產(chǎn)管理 239265. 國有企業(yè)收購非國有資產(chǎn)未履行評估手續(xù) 239266. 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓未履行相關(guān)審批手續(xù) 239267. 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款定價(jià)不符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定 240268. 國有企業(yè)收購國有股權(quán)未履行評估手續(xù) 242269. 非國有企業(yè)收購國有企業(yè)未履行評估手續(xù) 243270. 國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程不規(guī)范 244271. 轉(zhuǎn)股后未辦理國有資產(chǎn)等其他變更登記 245二十七、關(guān)于 A 股 IPO 資格 246272. 發(fā)行人尚未進(jìn)行股份制改造 246273. 公司的股改的折股方式影響業(yè)績連續(xù)計(jì)算 246274. 公司的注冊資本尚未足額繳納 247275. 股東/發(fā)起人對公司用作出資的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)尚未辦理完畢 248276. 公司的主要資產(chǎn)存在權(quán)屬糾紛 249277.公司的經(jīng)營不符合國家產(chǎn)業(yè)政策 249278. 公司的董事高級管理人員發(fā)生了重大變化 250279.公司的實(shí)際控制人發(fā)生了變更 251280.公司的實(shí)際控制人持有的公司控股股東的股權(quán)被質(zhì)押 252281. 公司的股東包括信托公司，信托公司的投資資金來源于第三方 253282.公司的直接 /間接股東人數(shù)超過 200 人 254283. 公司的獨(dú)立經(jīng)營能力性存在瑕疵 255284. 公司的資產(chǎn)完整性存在瑕疵 255285.公司的人員獨(dú)立性存在瑕疵 256286.公司的財(cái)務(wù)獨(dú)立性存在瑕疵 257287. 公司的機(jī)構(gòu)獨(dú)立性存在瑕疵 258288. 公司的業(yè)務(wù)獨(dú)立性存在瑕疵 258289. 公司的獨(dú)立性存在瑕疵 259第 12 頁 共 288 頁290.公司的機(jī)構(gòu)尚未規(guī)范 260291. 公司的董、監(jiān)、高不具備任職資格 261292.公司的內(nèi)控制度存在缺陷 261293.公司曾違規(guī)發(fā)行股份 262294. 公司曾存在嚴(yán)重違法狀況 263295. 公司曾在上市申報(bào)過程中造假 264296. 公司曾涉嫌犯罪 265297.公司存在違規(guī)擔(dān)保情況 266298.公司存在違規(guī)擔(dān)保情況 266299.公司存在被控股股東及其關(guān)聯(lián)方占用大量款項(xiàng)的情形 267300.公司的資產(chǎn)負(fù)債率較高 268301.公司的財(cái)務(wù)狀況混亂 268302.公司歷史上發(fā)生過會計(jì)政策變更 269303. 公司的關(guān)聯(lián)交易存在重大隱患 270304.公司的利潤不符合發(fā)行條件 270305.公司的現(xiàn)金流或營業(yè)收入不符合發(fā)行條件 271306. 公司的總股本不符合 A 股發(fā)行條件 272307. 公司的無形資產(chǎn)比例不符合 A 股發(fā)行條件 272308.公司最近一期存在未彌補(bǔ)的虧損 273309.公司的經(jīng)營成果對稅收優(yōu)惠存在嚴(yán)重依賴 274310.公司享受的地方稅收優(yōu)惠政策無合法依據(jù) 274311. 公司存在補(bǔ)繳巨額稅款的風(fēng)險(xiǎn) 275312. 公司存在對外擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn) 276313.公司存在巨額訴訟 276314.公司存在短期現(xiàn)金流壓力 277315.公司的經(jīng)營模式發(fā)生重大不利變化 278316. 公司的經(jīng)營環(huán)境發(fā)生重大不利變化 278317.公司的近 1 個(gè)會計(jì)年度的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴 279318.公司最近 1 個(gè)會計(jì)年度的凈利潤主要來自合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍以外的投資收益； 280319. 公司的特許經(jīng)營權(quán)存在重大不利變化的風(fēng)險(xiǎn)； 281第 13 頁 共 288 頁320.公司的持續(xù)盈利能力存在重大風(fēng)險(xiǎn) 281321.外商投資企業(yè)不符合上市條件 282322. 公司 IPO 上市未達(dá)到盈利預(yù)測 283二十八、關(guān)于創(chuàng)業(yè)板發(fā)行資格 284323. 公司為非股份公司 284二十九、關(guān)于募集資金投向 285324.公司擬變更募集資金投向 285325. 募集資金投向項(xiàng)目不合理 285326.募投項(xiàng)目未經(jīng)充分論證 286327. 募投項(xiàng)目存在經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn) 287328. 募投項(xiàng)目存在財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn) 287329. 募集資金必要性不充分 2881、公司名稱不符合有關(guān)法律規(guī)定(1)基本事實(shí)（以公司名稱中不包括行業(yè)為例）我們注意到：[目標(biāo)公司]的現(xiàn)有名稱中不包括行業(yè)。[ ]年[]月[]日， [目標(biāo)公司]就現(xiàn)有名稱辦理了名稱預(yù)核準(zhǔn)，并于[] 年[]月[] 日以現(xiàn)有名稱取得了[地方]工商行政管理局核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》 。根據(jù)該《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》 ，[目標(biāo)公司]的經(jīng)營范圍為[非分別屬于國民經(jīng)濟(jì)行業(yè) 5 個(gè)以上大類的具體情況]，注冊資本為[]。同時(shí)[目標(biāo)公司]也不屬于企業(yè)集團(tuán)的母公司。(2) 相關(guān)法規(guī)第 14 頁 共 288 頁《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》(國家工商行政管理局于 1991 年 7 月 22 日發(fā)布，1991 年 9 月 1 日施行，國家工商行政管理局第 7 號令，下稱“《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定 》 ”)第七條規(guī)定：企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)由以下部分依次組成：字號(或者商號)、行業(yè)或者經(jīng)營特點(diǎn)、組織形式?！镀髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定》第十一條規(guī)定：企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)其主管業(yè)務(wù)，依照國家行業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)劃分的類別，在企業(yè)名稱中標(biāo)明所屬行業(yè)或者經(jīng)營特點(diǎn)。《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》(國家工商行政管理總局于 2004 年 6 月 14 日頒布，2004 年 7 月 1日起實(shí)施，國家工商行政管理總局第 10 號令，下稱 “《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》 ”)第十六條規(guī)定：企業(yè)名稱中的行業(yè)表述應(yīng)當(dāng)是反映企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)性質(zhì)所屬國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)或者企業(yè)經(jīng)營特點(diǎn)的用語。企業(yè)名稱中行業(yè)用語表述的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與企業(yè)經(jīng)營范圍一致?！镀髽I(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》第十七條規(guī)定：企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)性質(zhì)分別屬于國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)不同大類的，應(yīng)當(dāng)選擇主要經(jīng)濟(jì)活動(dòng)性質(zhì)所屬國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)類別用語表述企業(yè)名稱中的行業(yè)?！镀髽I(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》第十八條規(guī)定：企業(yè)名稱中不使用國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)類別用語表述企業(yè)所從事行業(yè)的，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（一）企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)性質(zhì)分別屬于國民經(jīng)濟(jì)行業(yè) 5 個(gè)以上大類；（二）企業(yè)注冊資本（或注冊資金）1 億元以上或者是企業(yè)集團(tuán)的母公司；（三）與同一工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)或者登記注冊的企業(yè)名稱中字號不相同。《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定：登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，上級登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正下級登記主管機(jī)關(guān)已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱。對已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，任何單位和個(gè)人可以要求主管機(jī)關(guān)予以糾正。(3)面臨的風(fēng)險(xiǎn)根據(jù)上述法規(guī)，[目標(biāo)公司]不屬于依法可以不使用國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)類別用語表述企業(yè)所從事行業(yè)的情形。[目標(biāo)公司]的現(xiàn)有名稱，若被登記主管機(jī)關(guān)根據(jù)上述相關(guān)企業(yè)名稱登記管理的規(guī)定，認(rèn)定為不適宜的企業(yè)名稱，則登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)依據(jù)上述法規(guī)的規(guī)定，要求[目標(biāo)公司] 對目前所使用的名稱進(jìn)行糾正。[目標(biāo)公司]需為此辦理相應(yīng)的企業(yè)名稱變更登記手續(xù)，并有可能因此支付相應(yīng)的變更登記費(fèi)用。此外，與[目標(biāo)公司]存在業(yè)務(wù)或其他聯(lián)系的關(guān)聯(lián)方，可能會因該項(xiàng)公司名稱的變更，與[目標(biāo)公司] 發(fā)生糾紛或爭議。(4) 解決方案我們建議：[目標(biāo)公司]需就有關(guān)名稱事宜向其登記主管機(jī)關(guān)(下稱“登記主管機(jī)關(guān)”)進(jìn)行咨詢，并根據(jù)以下情況分別給予解決：如登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)為無需變更的，[目標(biāo)公司] 需就其名稱的合法性取得登記第 15 頁 共 288 頁主管機(jī)關(guān)的書面確認(rèn)文件。如登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)為確有必要變更的，[目標(biāo)公司] 需辦理名稱變更登記手續(xù)。(5) 相關(guān)案例(略)(6)特別提示A. 除上述情況以外，請?zhí)貏e關(guān)注其他名稱不符合法律規(guī)定的情況。有關(guān)名稱瑕疵，請參考《企業(yè)名稱瑕疵一覽表》 。B. 有關(guān)企業(yè)名稱的法規(guī)變化較大，請?zhí)貏e注意需適用當(dāng)時(shí)有效的法規(guī)。如現(xiàn)有名稱符合現(xiàn)行法規(guī)但與當(dāng)時(shí)法規(guī)存在沖突的，一般不作為重大問題提出。2. 公司名稱未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)核準(zhǔn)(1) 基本事實(shí)(以公司名稱中不包括行政區(qū)劃為例)我們注意到：[目標(biāo)公司]的現(xiàn)有名稱中不包括當(dāng)?shù)匦姓^(qū)劃的名稱。[]年[]月[]日，[目標(biāo)公司] 就現(xiàn)有名稱在[地方] 工商行政管理局辦理了名稱預(yù)核準(zhǔn)手續(xù)，并于[]年[]月[]日以現(xiàn)有名稱取得了[地方] 工商行政管理局核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》 。(2)相關(guān)法規(guī)《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》(國家工商行政管理總局于 2004 年 6 月 14 日頒布，2004 年 7 月 1日起實(shí)施，國家工商行政管理總局第 10 號令，下稱 “《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》 ”)第五條規(guī)定：工商行政管理機(jī)關(guān)對企業(yè)名稱實(shí)行分級登記管理。國家工商行政管理總局主管全國企業(yè)名稱登記管理工作，并負(fù)責(zé)核準(zhǔn)下列企業(yè)名稱：（一）冠以“中國”、 “中華”、 “全國”、 “國家”、 “國際”等字樣的；（二）在名稱中間使用“中國” 、 “中華” 、 “全國”、 “國家”等字樣的；（三）不含行政區(qū)劃的。地方工商行政管理局負(fù)責(zé)核準(zhǔn)前款規(guī)定以外的下列企業(yè)名稱：（一）冠以同級行政區(qū)劃的；（二）符合本辦法第十二條的含有同級行政區(qū)劃的。國家工商行政管理總局授予外商投資企業(yè)核準(zhǔn)登記權(quán)的工商行政管理局按本辦法核準(zhǔn)外商投資企業(yè)第 16 頁 共 288 頁名稱?！镀髽I(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》第十三條規(guī)定：經(jīng)國家工商行政管理總局核準(zhǔn)，符合下列條件之一的企業(yè)法人，可以使用不含行政區(qū)劃的企業(yè)名稱：（一）國務(wù)院批準(zhǔn)的；（二）國家工商行政管理總局登記注冊的；（三）注冊資本（或注冊資金）不少于 5000 萬元的；（四）國家工商行政管理總局另有規(guī)定的?！镀髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定：登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，上級登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正下級登記主管機(jī)關(guān)已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱。對已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，任何單位和個(gè)人可以要求主管機(jī)關(guān)予以糾正。(3)面臨的風(fēng)險(xiǎn)我們認(rèn)為：[目標(biāo)公司]的現(xiàn)有名稱中不包含有行政區(qū)劃的名稱，該公司的核準(zhǔn)權(quán)應(yīng)當(dāng)由國家工商行政管理總局行使，而[目標(biāo)公司]的現(xiàn)有名稱系由當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭趾藴?zhǔn)的，不符合上述規(guī)定的要求。[目標(biāo)公司]目前所使用的名稱，若被登記主管機(jī)關(guān)根據(jù)上述相關(guān)企業(yè)名稱登記管理的規(guī)定，認(rèn)定為不適宜的企業(yè)名稱，則登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)依據(jù)上述法規(guī)的規(guī)定，要求[目標(biāo)公司] 對目前所使用的名稱進(jìn)行糾正。[目標(biāo)公司]需為此辦理相應(yīng)的企業(yè)名稱變更登記手續(xù)，并有可能因此支付相應(yīng)的變更登記費(fèi)用。此外，與[目標(biāo)公司]存在業(yè)務(wù)或其他聯(lián)系的關(guān)聯(lián)方，可能會因該項(xiàng)公司名稱的變更，與[目標(biāo)公司]發(fā)生糾紛或爭議。(4) 解決方案我們建議：[目標(biāo)公司]需就有關(guān)名稱事宜向其登記主管機(jī)關(guān)(下稱“登記主管機(jī)關(guān)”)進(jìn)行咨詢，并根據(jù)以下情況分別給予解決：如登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)為無需變更的，[目標(biāo)公司]需就其名稱的合法性取得登記主管機(jī)關(guān)的書面確認(rèn)文件。如登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)為確有必要變更的，[目標(biāo)公司]需辦理名稱變更登記手續(xù)。如登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)為需報(bào)送國家工商行政管理總局確認(rèn)現(xiàn)有名稱的，[目標(biāo)公司] 需向國家工商行政管理總局提交確認(rèn)申請，并取得國家工商行政管理局就公司現(xiàn)有名稱的合法性出具的書面確認(rèn)文件。(5) 相關(guān)案例(略)(6) 特別提示A. 除上述情況以外，請?zhí)貏e關(guān)注其他名稱不符合法定核準(zhǔn)權(quán)限的情況。有關(guān)名稱核準(zhǔn)權(quán)限，請參考第 17 頁 共 288 頁《企業(yè)名稱審批權(quán)限表格》 。B.有關(guān)企業(yè)名稱的法規(guī)變化較大，請?zhí)貏e注意需適用當(dāng)時(shí)有效的法規(guī)。如現(xiàn)有名稱符合現(xiàn)行法規(guī)但與當(dāng)時(shí)法規(guī)存在沖突的，一般不作為重大問題提出。3. 公司名稱與馳名商標(biāo)沖突(1)基本事實(shí) 我們注意到：[目標(biāo)公司]的現(xiàn)有名稱中包含“[字樣]”。[]年[]月[]日，[ 目標(biāo)公司]就現(xiàn)有名稱辦理了名稱預(yù)核準(zhǔn)，并于[]年[]月[]日以現(xiàn)有名稱取得了[地方]工商行政管理局核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》 。根據(jù)[依據(jù)] ，[]年[]月[]日“[字樣]”已經(jīng)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)，[目標(biāo)公司]的名稱中包含“字樣”，與馳名商標(biāo)相同(或相似)。(2) 相關(guān)法規(guī)《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》(國家工商行政管理總局于 2003 年 4 月 17 日頒布，2003 年 6 月 1 日施行，國家工商行政管理總局第 5 號令，下稱“《 馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》 ”)第十三條規(guī)定：當(dāng)事人認(rèn)為他人將其馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱登記，可能欺騙公眾或者對公眾造成誤解的，可以向企業(yè)名稱登記主管機(jī)關(guān)申請撤銷該企業(yè)名稱登記，企業(yè)名稱登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》處理。 ”《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》(國家工商行政管理局于 1991 年 7 月 22 日發(fā)布，1991 年 9 月 1日施行，國家工商行政管理局第 7 號令，下稱“《 企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》 ”)第五條規(guī)定：登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，上級登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正下級登記主管機(jī)關(guān)已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱。 《關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問題的意見》(國家工商行政管理局于1999 年 4 月 5 日頒布并施行，工商標(biāo)字〔1999〕第 81 號，下稱：“《關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問題的意見》 ”)第四條規(guī)定：商標(biāo)中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者近似，使他人對市場主體及其商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆（包括混淆的可能性，下同） ，從而構(gòu)成不正當(dāng)競爭的，應(yīng)當(dāng)依法予以制止?！蛾P(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問題的意見》)第五條規(guī)定：前條所指混淆主要包括：（一）將與他人企業(yè)名稱中的字號相同或者近似的文字注冊為商標(biāo)，引起相關(guān)公眾對企業(yè)名稱所有人與商標(biāo)注冊人的誤認(rèn)或者誤解的；（二）將與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的文字登記為企業(yè)名稱中的字號，引起相關(guān)公眾對商標(biāo)注冊人與企業(yè)名稱所有人的誤認(rèn)或者誤解的?！蛾P(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問題的意見》)第六條規(guī)定：處理商標(biāo)與企業(yè)名稱的混淆，應(yīng)當(dāng)適用維護(hù)公平競爭和保護(hù)在先合法權(quán)利人利益的原則。第 18 頁 共 288 頁《關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問題的意見》)第七條規(guī)定：處理商標(biāo)與企業(yè)名稱混淆的案件，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(一) 商標(biāo)與企業(yè)名稱產(chǎn)生混淆，損害在先權(quán)利人的合法權(quán)益；(二)商標(biāo)已注冊和企業(yè)名稱已登記；(三) 自商標(biāo)注冊之日或者企業(yè)名稱登記之日起五年內(nèi)提出請求(含已提出請求但尚未處理的)，但惡意注冊或者登記的不受此限。(3)面臨的風(fēng)險(xiǎn)我們認(rèn)為：[目標(biāo)企業(yè)]的名稱與[馳名商標(biāo)]存在可能被依法認(rèn)定為混淆的情況且雙方都已經(jīng)登記，其中在后登記的時(shí)間未滿五年。因此。如根據(jù)上述規(guī)定，[目標(biāo)公司 ]目前使用的名稱被他人或公司登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)定為與馳名商標(biāo)混淆，使他人對市場主體及其商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆，[目標(biāo)公司] 可能被馳名商標(biāo)的持有人或其他人提起訴訟或其他行政程序，要求[目標(biāo)公司] 變更登記名稱。(4) 解決方案取得馳名商標(biāo)持有人的許可或主動(dòng)變更名稱。(5) 相關(guān)案例(略)。4.公司的經(jīng)營期限短于擬議交易的需求(1)基本事實(shí)(以租賃合同為例) 我們注意到：[目標(biāo)公司]目前持有[地方]工商行政管理局于[]年[]月[]日核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》([ 編號])。根據(jù)該《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》 ，[目標(biāo)公司]的經(jīng)營期限為[]年[]月[]日至[]年[]月[]日。[]年[] 月[] 日，[目標(biāo)公司](作為出租人)擬與[承租人名稱]簽訂[ 租賃協(xié)議]，約定將[租賃物名稱] 租賃予承租人。租賃期限為[]年[]月[]日至[]年[]月[]日。[目標(biāo)公司]的經(jīng)營期限明顯短于租賃協(xié)議的履行期限。(2) 相關(guān)法規(guī)《公司登記管理?xiàng)l例》(國務(wù)院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布，2005 年 12 月 18 日修訂，下稱“《公司登記管理?xiàng)l例》 ”)第九條規(guī)定：公司的登記事項(xiàng)包括：……（八）營業(yè)期限；《公司登記管理?xiàng)l例》第七十三條規(guī)定：公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變第 19 頁 共 288 頁更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款。其中，變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目而未取得批準(zhǔn)，擅自從事相關(guān)經(jīng)營活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。(3)面臨的風(fēng)險(xiǎn)如屆時(shí)[目標(biāo)公司]的股東未能及時(shí)延長該公司的經(jīng)營期限，可能導(dǎo)致[目標(biāo)公司] 無法在超過經(jīng)營期限的期間內(nèi)繼續(xù)擬議交易，給交易雙方帶來損失。除此以外，[目標(biāo)公司] 還可能面臨被公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期仍不登記的，[目標(biāo)公司]可能被處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款。(4) 解決方案我們建議：[目標(biāo)公司]應(yīng)及時(shí)辦理延長經(jīng)營期限的手續(xù)，以滿足擬議交易的需求。(5) 相關(guān)案例(略)。5. 公司的設(shè)立未能取得有權(quán)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)(1) 基本事實(shí)(以外國公司分支機(jī)構(gòu)為例) 我們注意到：[目標(biāo)公司]作為一家外國公司在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)尚未取得有關(guān)外商投資主管部門的設(shè)立批準(zhǔn)。(2) 相關(guān)法規(guī)《中華人民共和國公司法》(全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正；2004 年 8 月 28 日第二次修正；2005 年 10 月 27 日第三次修訂，2006 年 1 月 1 日起施行，下稱“《 公司法》 ”)第六條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。 《公司法》第一百九十三條規(guī)定：外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須向中國主管機(jī)關(guān)提出申請，并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關(guān)文件，經(jīng)批準(zhǔn)后，向公司登記機(jī)關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。外國公司分支機(jī)構(gòu)的審批辦法由國務(wù)院另行規(guī)定?！豆痉ā返诙僖皇龡l規(guī)定：外國公司違反本法規(guī)定，擅自在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正或者關(guān)閉，可以并處五萬元以上二十萬元以下的罰款。第 20 頁 共 288 頁(3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn)我們認(rèn)為：根據(jù)上述法規(guī)，若[目標(biāo)公司]的被認(rèn)定為違反公司法規(guī)定擅自在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，[目標(biāo)公司]可能面臨被公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正或者關(guān)閉，同時(shí)可能被并處五萬元以上二十萬元以下的罰款的法律風(fēng)險(xiǎn)。(4) 解決方案我們建議：[目標(biāo)公司]應(yīng)當(dāng)就目前情況盡快與所在地工商行政管理機(jī)關(guān)溝通，協(xié)商確認(rèn)并實(shí)施解決方案。(5) 相關(guān)案例(略)。(6)特別提示除上述情況以外，請?zhí)貏e關(guān)注其他設(shè)立公司需取得前置審批的情況。有關(guān)設(shè)立公司的前置審批，請參考《設(shè)立公司前置審批情況一覽表》 。6. 公司章程規(guī)定與公司法存在沖突(1) 基本事實(shí)(以利潤分配為例)我們注意到：[目標(biāo)公司]的股東于[]年[]月[]日在[公司章程或其他協(xié)議] 中約定：[目標(biāo)公司] 的股東[股東名稱]對[目標(biāo)公司]的出資為[]萬元，持有公司的[]%股權(quán)。該等出資按照[]% 的比例享受定額回報(bào)，不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。(2)相關(guān)法規(guī)《中華人民共和國公司法》(全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正；2004 年 8 月 28 日第二次修正；2005 年 10 月 27 日第三次修訂，2006 年 1 月 1 日起施行，下稱“《 公司法》 ”)第三十五條規(guī)定：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！豆痉ā返谝话倭邨l規(guī)定：公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分第 21 頁 共 288 頁配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。(3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn)我們理解：[目標(biāo)公司]的[章程或其他協(xié)議文件]中的約定與公司法第一百六十七條的上述規(guī)定存在一定的矛盾。如[目標(biāo)公司]發(fā)生虧損未能彌補(bǔ)或者未能足額提取法定公積金的情況，[目標(biāo)公司] 仍按照其[章程或其他協(xié)議文件]向有關(guān)股東支付固定回報(bào)的，[目標(biāo)公司]的支付行為存在法律瑕疵。(4) 解決方案(略)。(5) 相關(guān)案例杭州濱江房產(chǎn)集團(tuán)股份有限公司(2008 年 A 股深市上市公司)7.公司法定代表人變更未辦理相關(guān)登記(1) 基本事實(shí) 我們注意到：[目標(biāo)公司]于[]年[]月[]日將其法定代表人由[原法定代表人姓名 ]變更為[現(xiàn)法定代表人姓名] 。根據(jù)[目標(biāo)公司]提供的說明，該公司尚未就上述法定代表人變更辦理登記手續(xù)。(2)相關(guān)法規(guī)《中華人民共和國公司法》(全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正；2004 年 8 月 28 日第二次修正；2005 年 10 月 27 日第三次修訂，2006 年 1 月 1 日起施行，下稱“《 公司法》 ”)第十三條規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記?！镀髽I(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》(國家工商行政管理局 1999 年 6 月 23 日頒布并施行，國家工商行政管理局第 90 號令，下稱 “《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》 ”)第三條規(guī)定：企業(yè)法人的法定代表人（以下簡稱法定代表人）經(jīng)企業(yè)登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法定代表人資格?！镀髽I(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第十二條規(guī)定：違反本規(guī)定，應(yīng)當(dāng)申請辦理法定代表人變更第 22 頁 共 288 頁登記而未辦理的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期辦理；逾期未辦理的，處 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。(3)面臨的風(fēng)險(xiǎn)根據(jù)上述規(guī)定，[目標(biāo)公司]可能面臨被公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期辦理，如逾期仍未辦理的，[目標(biāo)公司]可能被處以 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款；如被認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重的，[ 目標(biāo)公司]還可能被撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。(4) 解決方案我們建議：[目標(biāo)公司]盡快辦理有關(guān)法定代表人變更的登記手續(xù)。(5) 相關(guān)案例(略)。8. 公司的法定代表人資格不符合任職資格(1) 基本事實(shí)(以曾擔(dān)任被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的法定代表人為例) 我們注意到：[目標(biāo)公司]的現(xiàn)任法定代表人為[法定代表人姓名]。根據(jù)[目標(biāo)公司] 提供的說明，該人士曾擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的違法行為負(fù)有個(gè)人責(zé)任，并且自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年。(2)相關(guān)法規(guī)《中華人民共和國公司法》(全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正；2004 年 8 月 28 日第二次修正；2005 年 10 月 27 日第三次修訂，2006 年 1 月 1 日起施行，下稱“《 公司法》 ”)第十三條規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記?！镀髽I(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》(國家工商行政管理局 1999 年 6 月 23 日頒布并施行，國家工商行政管理局令第 90 號，下稱 “《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》 ”)第四條規(guī)定：有下列情形之一的，不得擔(dān)任法定代表人，企業(yè)登記機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)登記：(一) 無民事行為能力或者限制民事行為能力的；第 23 頁 共 288 頁(二) 正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強(qiáng)制措施的；(三) 正在被公安機(jī)關(guān)或者國家安全機(jī)關(guān)通緝的；(四) 因犯有貪污賄賂罪、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的；因犯有其他罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾三年的；或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年的；(五) 擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理，并對該企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的；(六) 擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對該企業(yè)違法行為負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的；(七) 個(gè)人負(fù)債數(shù)額較大，到期未清償?shù)模?八) 有法律和國務(wù)院規(guī)定不得擔(dān)任法定代表人的其他情形的。《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第十一條規(guī)定：違反本規(guī)定，隱瞞真實(shí)情況，采用欺騙手段取得法定代表人資格的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。(3)面臨的風(fēng)險(xiǎn)因[現(xiàn)任法定代表人姓名]存在上述情形，該人士已經(jīng)喪失繼續(xù)擔(dān)任[目標(biāo)公司] 法定代表人的法定資格。如該人士繼續(xù)任職，[目標(biāo)公司]可能面臨被登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處 1 萬元以上 10 萬元以下的罰款的法律風(fēng)險(xiǎn)；如被認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重，[目標(biāo)公司]還可能被撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。(4)解決方案我們建議：[目標(biāo)公司]應(yīng)盡快變更法定代表人，并辦理有關(guān)法定代表人變更的登記手續(xù)。(5)相關(guān)案例（略） 。9.公司實(shí)際經(jīng)營的業(yè)務(wù)與營業(yè)執(zhí)照載明的內(nèi)容不一致(1)基本事實(shí) 我們注意到：[目標(biāo)公司]目前持有[地方]工商行政管理局于[]年[]月[]日核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》([ 編號])。根據(jù)該《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》 ，[目標(biāo)公司]的經(jīng)營范圍為[]。根據(jù)[目標(biāo)公司] 提供的說明，[目標(biāo)公司] 實(shí)際第 24 頁 共 288 頁從事的業(yè)務(wù)為[]，與其《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》載明的內(nèi)容不一致。(2)相關(guān)法規(guī)《中華人民共和國公司法》(全國人大常委會于 1993 年 12 月 29 日通過， 1999 年 12 月 25 日第一次修正；2004 年 8 月 28 日第二次修正；2005 年 10 月 27 日第三次修訂，2006 年 1 月 1 日起施行，下稱“《 公司法》 ”第十二條規(guī)定：公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記?！镀髽I(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》(國家工商行政管理總局于 2004 年 6 月 14 日頒布，2004 年 7 月 1日起施行，國家工商行政管理總局第 12 號令，下稱 “《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》 ”)第四條規(guī)定：經(jīng)營范圍分為許可經(jīng)營項(xiàng)目和一般經(jīng)營項(xiàng)目。許可經(jīng)營項(xiàng)目是指企業(yè)在申請登記前依據(jù)法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的項(xiàng)目。一般經(jīng)營項(xiàng)目是指不需批準(zhǔn)，企業(yè)可以自主申請的項(xiàng)目?！镀髽I(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定：申請?jiān)S可經(jīng)營項(xiàng)目，申請人應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請，經(jīng)批準(zhǔn)后，憑批準(zhǔn)文件、證件向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請登記。審批機(jī)關(guān)對許可經(jīng)營項(xiàng)目有經(jīng)營期限限制的，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將該經(jīng)營期限予以登記，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的經(jīng)營期限內(nèi)從事經(jīng)營。申請一般經(jīng)營項(xiàng)目，申請人應(yīng)當(dāng)參照《國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)分類》及有關(guān)規(guī)定自主選擇一種或者多種經(jīng)營的類別，依法直接向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請登記。第十四條 企業(yè)有下列情形的，應(yīng)當(dāng)停止有關(guān)項(xiàng)目的經(jīng)營并及時(shí)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請辦理經(jīng)營范圍變更登記或者注銷登記：（一）經(jīng)營范圍中的一般經(jīng)營項(xiàng)目，因法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定調(diào)整為許可經(jīng)營項(xiàng)目后，企業(yè)未按有關(guān)規(guī)定申請辦理審批手續(xù)并獲得批準(zhǔn)的；（二）經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項(xiàng)目，法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定要求重新辦理審批，企業(yè)未按有關(guān)規(guī)定申請辦理審批手續(xù)并獲得批準(zhǔn)的；（三）經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項(xiàng)目，審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的經(jīng)營期限屆滿企業(yè)未重新申請辦理審批手續(xù)并獲得批準(zhǔn)的；（四）經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項(xiàng)目被審批機(jī)關(guān)取消的。《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》第十五條規(guī)定：企業(yè)未經(jīng)批準(zhǔn)、登記，或者違反本規(guī)定第十四條規(guī)定，從事許可經(jīng)營項(xiàng)目經(jīng)營的，企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依據(jù)《無照經(jīng)營查處取締辦法》予以查處。第 25 頁 共 288 頁《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》第十六條規(guī)定：企業(yè)從事未經(jīng)登記的一般經(jīng)營項(xiàng)目的，企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)按照超范圍經(jīng)營依法予以查處?！稛o照經(jīng)營查處取締辦法》(國務(wù)院于 2003 年 1 月 6 日頒布，2003 年 3 月 1 日起施行，國務(wù)院令第 370 號，下稱 “《無照經(jīng)營查處取締辦法》 ”)第十四條規(guī)定：對于無照經(jīng)營行為，由工商行政管理部門依法予以取締，沒收違法所得；觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于非法經(jīng)營罪、重大責(zé)任事故罪、重大勞動(dòng)安全事故罪、危險(xiǎn)物品肇事罪或者其他罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任；尚不夠刑事處罰的，并處 2 萬元以下的罰款；無照經(jīng)營行為規(guī)模較大、社會危害嚴(yán)重的，并處 2 萬元以上 20 萬元以下的罰款；無照經(jīng)營行為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的，沒收專門用于從事無照經(jīng)營的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品(商品)等財(cái)物，并處 5 萬元以上 50 萬元以下的罰款。對無照經(jīng)營行為的處罰，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。[其他法律、法規(guī)的規(guī)定。]《公司登記管理?xiàng)l例》(國務(wù)院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布，2005 年 12 月 18 日修訂，下稱“《公司登記管理?xiàng)l例》 ”)第三十三條規(guī)定：公司變更經(jīng)營范圍的，應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定作出之日起 30日內(nèi)申請變更登記；變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)自國家有關(guān)部門