深度匯總：哪些因素會成為擔(dān)保合同的致命瑕疵

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. 深度匯總：哪些因素會成為擔(dān)保合同的致命瑕疵 擔(dān)保合同的效力問題是司法實務(wù)中最常遇到的問題之一。有關(guān)擔(dān)保合同效力的規(guī)定繁多，除《擔(dān)保法》和《擔(dān)保法解釋》之外，還有大量的規(guī)定出現(xiàn)或者隱含于《公司法》、《海關(guān)法》等其他相關(guān)法律法規(guī)之中。今天無訟閱讀為大家推薦的這篇文章，就對現(xiàn)行法律法規(guī)中存在的影響擔(dān)保合同效力的因素進(jìn)行了較為全面的梳理和匯總，并配合以相關(guān)實務(wù)案例佐證。希望對從事相關(guān)實務(wù)的讀者有所幫助。 擔(dān)保效力是指擔(dān)保成立后所發(fā)生的法律后果。影響擔(dān)保效力的因素，指的是對擔(dān)保效力發(fā)揮作用，使擔(dān)保有效、失效或效力發(fā)生改變的因素，概括起來有如下方面： 一、借款合同效力對擔(dān)保合同效力的影響 《物權(quán)法》第172條規(guī)定："主債權(quán)債務(wù)合同無效，擔(dān)保合同無效，但法律另有規(guī)定的除外。"而《擔(dān)保法》第五條規(guī)定："擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。擔(dān)保合同另有約定的，按照約定。"因此，貸款合同無效將導(dǎo)致貸款擔(dān)保合同無效。雖然擔(dān)保法第五條第一款后半句規(guī)定"擔(dān)保合同另有約定的，按照約定"，但根據(jù)我國法院在司法實踐中大多將這種獨立于主合同效力的擔(dān)保限制適用于國際經(jīng)濟活動，在國內(nèi)擔(dān)?；顒又袌猿?主合同無效，擔(dān)保合同無效"。 二、擔(dān)保人不具備相應(yīng)的資格或權(quán)限 缺乏主體資格主要是發(fā)生在企事業(yè)單位借款人沒有取得相應(yīng)主體資格的情形，如企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照或營業(yè)執(zhí)照超過有效期。此外，根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，不可以擔(dān)當(dāng)保證人的范圍： （一）國家機關(guān)（《擔(dān)保法》第8條） 原則上不可以；例外：經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府、國際經(jīng)濟組織貸款而轉(zhuǎn)貸的可以。 （二）事業(yè)單位、社會團體 公益類法人一般不可以（《擔(dān)保法》第9條）；例外：從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團體可以擔(dān)當(dāng)保證人。 （三）企業(yè)法人之職能部門 絕對不可以擔(dān)當(dāng)保證人，因其不具有民事主體資格。 （四）企業(yè)法人之分支機構(gòu) 在法人書面授權(quán)范圍內(nèi)，有效（《擔(dān)保法》第10條第2款）；法人書面授權(quán)范圍不明，有效（《擔(dān)保法解釋》第17條第2款）；無授權(quán)或超出授權(quán)范圍的部分，無效（《擔(dān)保法》第29條）。 司法實務(wù)： 一、法定代表人以公司名義承諾擔(dān)保的，視為公司行為。（《人民司法案例》2011年第12期） 二、自來水公司雖具有一定的公共服務(wù)性質(zhì)，但并不屬于"以公益為目的的事業(yè)單位"，所簽訂的擔(dān)保合同有效。（《最高人民法院公報》2005年第9期） 三、擔(dān)保人作為上市公司違反證監(jiān)會關(guān)于上市公司對外擔(dān)?？傤~的規(guī)定，不構(gòu)成債權(quán)人過錯，其擔(dān)保責(zé)任不能免除。（奚曉明主編：《最高人民法院商事審判指導(dǎo)案例》2012年合同與借貸擔(dān)保卷，中國民主法制出版社，第443頁） 四、不具有法人資格的企業(yè)分支機構(gòu)在無總公司授權(quán)情況下提供的擔(dān)保行為無效，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。（江必新主編：《全國法院再審典型案例評注》，中國法制出版社，第527~531頁） 五、企業(yè)法人與其分公司共同進(jìn)行擔(dān)保，應(yīng)認(rèn)定作為法人的企業(yè)對分支機構(gòu)擔(dān)保進(jìn)行授權(quán)。（奚曉明主編：《最高人民法院商事審判指導(dǎo)案例》2011年第五卷（上），中國法制出版社，第304頁） 六、公司財務(wù)負(fù)責(zé)人在相關(guān)擔(dān)保合同及擔(dān)保財產(chǎn)清單上簽字，應(yīng)視為其代表公司實施的民事法律行為。（奚曉明主編：《最高人民法院商事審判指導(dǎo)案例》2011年第五卷（下），中國法制出版社，第567頁） 七、企業(yè)法人職能部門提供保證導(dǎo)致保證合同無效的，保證人承擔(dān)民事責(zé)任部分不能超過債務(wù)人不能清償部分的1/2。（奚曉明主編：《民商事審判指導(dǎo)》2005年第2輯，人民法院出版社，第215頁） 三、擔(dān)保人的意思表示有瑕疵 （一）根據(jù)《擔(dān)保法》第三十條，主合同當(dāng)事人雙方串通，騙取保證人提供保證的，或主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任。《擔(dān)保法解釋》第四十條還規(guī)定："主合同債務(wù)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道欺詐、脅迫事實的，按照擔(dān)保法第三十條的規(guī)定處理。"即保證人不承擔(dān)保證責(zé)任。 （二）擔(dān)保法解釋第四十一條規(guī)定："債務(wù)人與保證人共同欺騙債權(quán)人，訂立主合同和保證合同的，債權(quán)人可以請求人民法院予以撤銷。因此給債權(quán)人造成損失的，由保證人與債務(wù)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。" （三）根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第三十九條，在貸款合同發(fā)生借新還舊的場合，除非新貸與舊貸系同一保證人，在保證人不知道或不應(yīng)當(dāng)知道貸款合同當(dāng)事人協(xié)議以新貸償還舊貸的，保證人不承擔(dān)民事責(zé)任。 （四）抵押合同中關(guān)于主債權(quán)、抵押財產(chǎn)的約定應(yīng)該明確。根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第五十六條，抵押合同對被擔(dān)保的主債權(quán)種類、抵押財產(chǎn)沒有約定或者約定不明，根據(jù)主合同和抵押合同不能補正或者無法推定的，抵押不成立。 司法實務(wù) 貸款人明知借款人改變貸款用途仍發(fā)放貸款，違背了保證人提供保證時的真實意思的，應(yīng)確認(rèn)保證擔(dān)保無效。 裁判要旨：保證人在其出具的《不可撤銷的擔(dān)保書》中明確表示，其根據(jù)貸款合同的規(guī)定而同意擔(dān)保，故貸款合同中關(guān)于"貸款用途"的約定亦屬于保證合同的內(nèi)容，對貸款人均具有法律約束力。貸款人明知借款人改變了其中五筆貸款的用途，仍發(fā)放該貸款，違反了約定，對保證人構(gòu)成了欺詐。根據(jù)1994年4月15日頒布實施的《關(guān)于審理經(jīng)濟合同糾紛案件有關(guān)保證的若干問題的規(guī)定》第19條的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定保證人為該五分貸款合同提供的擔(dān)保無效。（奚曉明主編：《商事審判指導(dǎo)案例合同與借款擔(dān)保卷》2013年版，中國法制出版社，第300-310頁） 四、擔(dān)保行為違反法律或行政法規(guī) （一）我國《公司法》第一百四十三條規(guī)定："公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。"因此，以本公司股票為本公司債權(quán)設(shè)定的質(zhì)押無效。 （二）根據(jù)我國《公司法》第十六條規(guī)定：公司為他人擔(dān)保，須按照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。相關(guān)股東或者受實際控制人支配的股東，不得參加表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過?！豆痉ā返谝话俣l規(guī)定：上市公司提供擔(dān)保的，如其在一年內(nèi)擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30％，應(yīng)當(dāng)由股東大會做出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。因此，如果公司對外擔(dān)保違反了上述規(guī)定，擔(dān)?？赡鼙徽J(rèn)定無效。 （三）《證監(jiān)會、銀監(jiān)會關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知》規(guī)定了必須由股東大會決議的對外擔(dān)保以及決議程序等。根據(jù)我國合同法第五十二條，規(guī)定合同無效的法律依據(jù)應(yīng)該是法律或者行政法規(guī)，因此，上市公司提供的擔(dān)保不會僅因違反該規(guī)定而無效，但會導(dǎo)致我行違反銀監(jiān)會的監(jiān)管要求。所以遇到上市公司的擔(dān)保的還是應(yīng)該嚴(yán)格審查是否符合上述規(guī)定。 （四）根據(jù)我國《破產(chǎn)法》第三十二條，法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的行為，管理人有權(quán)請求法院予以撤銷。 （五）擔(dān)保法解釋第六十九條規(guī)定："債務(wù)人有多個普通債權(quán)人的，在清償債務(wù)時，債務(wù)人與其中一個債權(quán)人惡意串通，將其全部或者部分財產(chǎn)抵押給該債權(quán)人，因此喪失了履行其他債務(wù)的能力，損害了其他債權(quán)人的合法權(quán)益，受損害的其他債權(quán)人可以請求人民法院撤銷該抵押行為。" （六）《物權(quán)法》第一百八十六條規(guī)定："抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。"《擔(dān)保法》第四十條規(guī)定："訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。"擔(dān)保法解釋第五十七條進(jìn)一步規(guī)定："當(dāng)事人在抵押合同中約定，債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有的內(nèi)容無效。該內(nèi)容的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。" （七）《物權(quán)法》第二百十一條規(guī)定："質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。"《擔(dān)保法》第六十六條規(guī)定："出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償時，質(zhì)物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為質(zhì)權(quán)人所有。"根據(jù)擔(dān)保法解釋第九十六條，當(dāng)事人在質(zhì)押合同中約定，債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償時，質(zhì)物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有的內(nèi)容無效。該內(nèi)容的無效不影響質(zhì)押合同其他部分內(nèi)容的效力。 （八）根據(jù)我國《民法通則》第五十八條和《合同法》第五十二條，當(dāng)事人惡意串通，損害國家集體或者第三人利益設(shè)定的擔(dān)保無效。 司法實務(wù) 一、當(dāng)事人為融資目的開立信用證屬以合法形式掩蓋非法目的，因此導(dǎo)致?lián)o效的，擔(dān)保人應(yīng)根據(jù)其過錯承擔(dān)責(zé)任。（最高人民法院辦公廳編：《最高人民法院公報》2005年卷，人民法院出版社，第259頁） 二、信托公司違反中國人民銀行規(guī)定，接受銀行和其他金融機構(gòu)委托辦理委托貸款業(yè)務(wù)的，所簽委托貸款合同應(yīng)無效。（最高人民法院中國應(yīng)用法學(xué)研究所編：《人民法院案例選》2000年第1輯，人民法院出版社，第164頁） 五、抵質(zhì)押人對抵質(zhì)押物欠缺處分權(quán) （一）根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第五十四條，未經(jīng)其他共有人的同意，共同共有人以其共有財產(chǎn)設(shè)定的抵押無效。但是，其他共有人知道或者應(yīng)當(dāng)知道而未提出異議的視為同意，抵押有效。 （二）《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制條例》第十五條規(guī)定："企業(yè)根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營的需要，對一般固定資產(chǎn)，可以自主決定出租、抵押或者有償轉(zhuǎn)讓；對關(guān)鍵設(shè)備、成套設(shè)備或者重要建筑物可以出租，經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)也可以抵押、有償轉(zhuǎn)讓。"根據(jù)《最高人民法院關(guān)于國有工業(yè)企業(yè)以機器設(shè)備等財產(chǎn)為抵押物與債權(quán)人簽訂的抵押合同的效力問題的批復(fù)》（法釋〔2002〕14號），此類抵押合同如無其他法定的無效情形，不應(yīng)當(dāng)僅以未經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)為由認(rèn)定抵押合同無效。 （三）《海關(guān)法》第三十七條規(guī)定："海關(guān)監(jiān)管貨物，未經(jīng)海關(guān)許可，不得開拆、提取、交付、發(fā)運、調(diào)換、改裝、抵押、質(zhì)押、留置、轉(zhuǎn)讓、更換標(biāo)記、移作他用或者進(jìn)行其他處置。"《物權(quán)法》第一百八十四條、《擔(dān)保法》第三十七條第一款第（五）項規(guī)定，"依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)"不得抵押。因此，未經(jīng)海關(guān)許可，以海關(guān)監(jiān)管貨物設(shè)定的抵押無效。 司法實務(wù) 一、共同共有人以其共有財產(chǎn)設(shè)定抵押，未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無效。但第三人善意、有償取得抵押權(quán)的，應(yīng)認(rèn)定抵押合同有效。（黃有松主編：《民事審判指導(dǎo)與參考》2003年第1卷，法律出版社，第412頁） 二、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，股東不履行清算義務(wù)且私自處分抵押財產(chǎn)，股東應(yīng)在處分公司財產(chǎn)范圍內(nèi)對公司債權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)的賠償責(zé)任。（最高人民法院中國應(yīng)用法學(xué)研究所編：《人民法院案例選》2007年第1輯，人民法院出版社第335頁） 六、用于抵質(zhì)押的標(biāo)的物為禁止流通物或不得轉(zhuǎn)讓 （一）《物權(quán)法》第一百八十四條，下列財產(chǎn)不得用于抵押。因此，以下列財產(chǎn)設(shè)定的抵押無效： （1）土地所有權(quán)； （2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外； （3）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施設(shè)定抵押無效。但根據(jù)擔(dān)保法解釋第五十三條，上述單位以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施以外的財產(chǎn)為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，人民法院可以認(rèn)定抵押有效。為第三人債務(wù)設(shè)定抵押則無效; （4）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)； （5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)； （6）法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。 （二）根據(jù)《物權(quán)法》第一百八十三條、《擔(dān)保法》第三十六條第三款，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的土地使用權(quán)不得單獨抵押。因此，以鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的土地使用權(quán)單獨設(shè)定的抵押無效。 （三）《擔(dān)保法解釋》第四十八條規(guī)定："以法定程序確認(rèn)為違法、違章的建筑物抵押的，抵押無效。" （四）《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》第八條規(guī)定：列入文物保護(hù)的建筑物和有重要紀(jì)念意義的其他建筑物不得抵押。 （五）《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》第八條規(guī)定：已依法公告列入拆遷范圍的房地產(chǎn)不得抵押。 （六）根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第四十九條，設(shè)定抵押的財產(chǎn)尚未辦理權(quán)屬證書，且在第一審法庭辯論終結(jié)前不能夠提供權(quán)利證書或者補辦登記手續(xù)的，抵押無效。 （七）《擔(dān)保法解釋》第五十二條規(guī)定：當(dāng)事人以農(nóng)作物和與其尚未分離的土地使用權(quán)同時抵押的，土地使用權(quán)部分的抵押無效。 （八）《最高人民法院關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第五十三條規(guī)定：“依照票據(jù)法第二十七條的規(guī)定，出票人在票據(jù)上記載‘不得轉(zhuǎn)讓’字樣，其后手以此票據(jù)進(jìn)行貼現(xiàn)、質(zhì)押的，通過貼現(xiàn)、質(zhì)押取得票據(jù)的持票人主張票據(jù)權(quán)利的，人民法院不予支持。”該規(guī)定同樣適用于本票及支票。 七、抵押或質(zhì)押方式不符合法律規(guī)定 （一）根據(jù)《物權(quán)法》第一百八十七條，以建筑物和其他土地附著物，建設(shè)用地使用權(quán)，采用招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)，正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立。 （二）根據(jù)《物權(quán)法》第一百八十八條，以生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品、交通運輸工具、正在建造的船舶和航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立，但未經(jīng)登記的，不得對抗善意第三人。 （三）根據(jù)《物權(quán)法》第一百八十九條，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以本法第一百八十一條規(guī)定的動產(chǎn)抵押的，（現(xiàn)有的或?qū)⒂械纳a(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品）應(yīng)當(dāng)向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。 （四）根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第五十九條，因登記部門的原因致使無法辦理抵押物登記，債權(quán)人占有權(quán)利憑證的，對該財產(chǎn)有優(yōu)先受償權(quán)。但不得對抗第三人。 （五）根據(jù)《物權(quán)法》第二百一十二條，質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立。 （六）《物權(quán)法》第二百二十四條規(guī)定：以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人時設(shè)立；沒有權(quán)利憑證的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。 （七）擔(dān)保法解釋第八十七條規(guī)定：出質(zhì)人代質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物的，質(zhì)押合同不生效。 （八）擔(dān)保法解釋第九十八條規(guī)定：以匯票、支票、本票出質(zhì)，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人沒有背書記載"質(zhì)押"字樣，以票據(jù)出質(zhì)對抗善意第三人的，人民法院不予支持。 （九）《擔(dān)保法解釋》第九十九條規(guī)定：以公司債券出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人沒有背書記載"質(zhì)押"字樣，以債券出質(zhì)對抗公司和第三人的，人民法院不予支持。 （十）《物權(quán)法》第二百二十六條規(guī)定：以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。以基金份額、證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。 （十一）《物權(quán)法》第二百二十七條規(guī)定：以注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自管理部門辦理出質(zhì)登記日起設(shè)立。 （十二）《物權(quán)法》第二百二十八條規(guī)定：以應(yīng)收賬款出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自信貸征信機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。 （十三）《合同法》第八十條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力?！币虼?，以債權(quán)設(shè)定質(zhì)押未通知債務(wù)人的，該質(zhì)押對債務(wù)人不發(fā)生效力。 八、對外擔(dān)保的幾種無效情形 根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第六條，有下列情形之一的，對外擔(dān)保合同無效： （一）未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)或者登記的對外擔(dān)保無效； （二）未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)或者登記，為境外機構(gòu)向境內(nèi)債權(quán)人提供的擔(dān)保無效； （三）為外商投資企業(yè)注冊資本、外商投資企業(yè)中的外方投資部分的對外債務(wù)提供的擔(dān)保無效； （四）無權(quán)經(jīng)營外匯擔(dān)保業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)、無外匯收入的非金融性質(zhì)的企業(yè)法人提供的外匯擔(dān)保無效； （五）未經(jīng)擔(dān)保人同意和國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，主合同變更或者債權(quán)人將對外擔(dān)保合同項下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓的，擔(dān)保人不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。但法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。 九、保證人可以主張免除保證責(zé)任的幾種情形 （一）《擔(dān)保法》第二十二條規(guī)定：“保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。”《擔(dān)保法解釋》第二十八條進(jìn)一步明確規(guī)定：“保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任?！? （二）《擔(dān)保法》第二十三條規(guī)定：保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。"《擔(dān)保法解釋》第二十九條進(jìn)一步明確："保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓部分債務(wù)未經(jīng)保證人書面同意的，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。但是，保證人仍應(yīng)當(dāng)對未轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。 （三）根據(jù)《物權(quán)法》第一百七十五條規(guī)定："第三人提供擔(dān)保，未經(jīng)其書面同意，債權(quán)人允許債務(wù)人轉(zhuǎn)移全部或部分債務(wù)的，擔(dān)保人不再承擔(dān)相應(yīng)的擔(dān)保責(zé)任。 （四）《擔(dān)保法》第二十四條規(guī)定：債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。 但《擔(dān)保法解釋》第三十條對此有以下補充規(guī)定： 1、保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。 2、債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。 3、債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變動主合同內(nèi)容，但并未實際履行的，保證人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。 （五）根據(jù)《物權(quán)法》第二百零五條和第二百二十二條，最高額抵押/質(zhì)押擔(dān)保的債權(quán)確定前，質(zhì)押權(quán)人/質(zhì)押權(quán)人與抵押人/出質(zhì)人可以通過協(xié)議變更債權(quán)確定的期間、債權(quán)范圍及最高債權(quán)額，但變更的內(nèi)容不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。 （六）根據(jù)《擔(dān)保法》第二十五條，一般保證的債權(quán)人未在合同約定的保證期間和擔(dān)保法規(guī)定的保證期間（主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月）內(nèi)對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責(zé)任。 （七）根據(jù)《擔(dān)保法》第二十六條，連帶責(zé)任保證的債權(quán)人未在合同約定的保證期間和擔(dān)保法規(guī)定的保證期間（主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月）內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。 （八）根據(jù)《物權(quán)法》第二百零二條，抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時效期間行使抵押權(quán)；未行使的，人民法院不予保護(hù)。 （九）《物權(quán)法》第一百七十六條規(guī)定：被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。 （十）根據(jù)《物權(quán)法》第一百九十四條的規(guī)定，抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容，但抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意，不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。 （十一）債務(wù)人以自己的財產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的，其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外。 （十二）《物權(quán)法》第一百九十五條規(guī)定：債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)請求人民法院撤銷該協(xié)議。 （十三）根據(jù)《物權(quán)法》第二百一十八條的規(guī)定，質(zhì)權(quán)人可以放棄質(zhì)權(quán)。債務(wù)人以自己的財產(chǎn)出質(zhì)，質(zhì)權(quán)人放棄該質(zhì)權(quán)的，其他擔(dān)保人在質(zhì)權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外。 （十四）《擔(dān)保法解釋》第四十五條規(guī)定：債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道債務(wù)人破產(chǎn)，既未申報債權(quán)也未通知保證人，致使保證人不能預(yù)先行使追償權(quán)的，保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責(zé)任。 12 .