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1、第八章：電子商務法律 本章概要：本章首先描述了國際和我國電子商務立法概況，然后重點講述了電子商務法的概念、電子商務法的特點、電子商務法的作用。最后講解了與電子商務相關的電子商務示范法、電子簽名法、電子合同法、網(wǎng)絡著作權(quán)法律保護、域名保護法。 學習目標： 1、了解國外及我國電子商務立法現(xiàn)狀。 2、學習和理解電子簽名法、電子合同法、域名保護法。 3、掌握電子商務法的概念和特點。 4、學習并掌握電子商務法律案例的分析方法。 第一節(jié) 電子商務立法概況 電子商務是建立在技術基礎上的的人類思想和行為活動的延伸，它涉及到人們社會生活的各個方面。因此電子商務引發(fā)的法律問題是很多的，如電子合同的成立及生效問題、
2、以電子簽名為核心的電子支付的確認問題、交互網(wǎng)絡中網(wǎng)民的隱私權(quán)的保護問題及知識產(chǎn)權(quán)的網(wǎng)上保護問題。為了電子商務的健康有序的發(fā)展，電子商務需要相應的法律規(guī)范調(diào)整，也需要相應的立法。 1電子商務早期立法 1979年，美國標準化委員會制訂了ANSI/ASC/X12標準。 1981年歐洲國家推出第一套網(wǎng)絡貿(mào)易數(shù)據(jù)標準，即貿(mào)易數(shù)據(jù)交換指導原則（GTDI）。 1990年3月，聯(lián)合國正式推出了UN/EDIFACT標準，并被國際標準化組織正式接受為國際標準ISO9735。 1993年10月，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會電子交換工作組26屆會議全面審議了電子數(shù)據(jù)交換及貿(mào)易數(shù)據(jù)通訊有關法律方面的統(tǒng)一規(guī)則草案，形成了國際E
3、DI法律基礎。2電子商務法律框架形成時期 1996年6月聯(lián)合國國家貿(mào)易法委員會通過了電子商務示范法。它是經(jīng)過眾多的國際法律專家多次集體討論后制定的，意在向各國政府的執(zhí)行部門和議會提供電子商務立法的原則和框架，尤其是對以數(shù)據(jù)電文為基礎的電子合同訂立和效力等作出了開創(chuàng)性規(guī)范，成為各國制定本國電子商務法規(guī)的“示范文本”。 第一節(jié) 電子商務立法概況 世界貿(mào)易組織（WTO）成立后，圍繞信息技術的談判，先后達成了三大協(xié)議。 全球基礎電信協(xié)議，該協(xié)議于1997年2月15日達成，主要內(nèi)容是要求各成員方向外國公司開放電信市場并結(jié)束壟斷行為。 信息技術協(xié)議，該協(xié)議于1997年3月26日達成，協(xié)議要求所有參加方自1
4、997年7月1日起至2000年1月1日止將主要的信息技術產(chǎn)品的關稅降為零。 開放全球金融服務市場協(xié)議，該協(xié)議于1997年12月31日達成，協(xié)議要求成員方對外開放銀行、保險、證券和金融信息市場。 在WTO歷史上一年之內(nèi)制定三項重要協(xié)議是絕無僅有的，這三項協(xié)議為電子商務和信息技術的穩(wěn)步發(fā)展掃除了不少障礙。 第一節(jié) 電子商務立法概況 1998年10月，經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）公布了三個重要文件：OECD電子商務行動計劃、有關國際組織和地區(qū)組織的報告：電子商務的活動和計劃、工商界全球商務行動計劃。 1997年歐盟提出了歐洲電子商務行動方案，為歐盟電子商務活動制定了框架；1998年又相繼頒布了關于
5、信息社會服務的透明度機制的指令、歐盟電子簽名法律框架指南、歐盟隱私保護指令；1999年制定了數(shù)字簽名統(tǒng)一規(guī)則草案。 3主要國家的電子商務立法 美國是電子商務的主導國家。1994年1月，美國宣布國家信息基礎設施計劃，1997年7月1日頒布了全球電子商務綱要，正式形成美國政府系統(tǒng)化電子商務發(fā)展政策和立法規(guī)劃。第一節(jié) 電子商務立法概況 全國統(tǒng)一州法委員會于1999年7月通過了統(tǒng)一電子交易法，現(xiàn)在已經(jīng)被大多數(shù)州批準生效。2000年9月29日全國統(tǒng)一州法委員會發(fā)布了統(tǒng)一計算機信息交易法，并向各州推薦采納。聯(lián)邦議會于1999年制定頒布了全球和全國商務中的電子簽名法。 我國真正意義上的電子商務立法開展的比較
6、晚，前期立法主要表現(xiàn)為行政法規(guī)和部門規(guī)章以及經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)的一些地方性法規(guī)。主要有電信管理條例、互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法、商用密碼管理條例、互聯(lián)網(wǎng)站從事新聞登載業(yè)務管理暫行辦法、全國人大常委會關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定、中華人民共和國計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定（1995年2月18日頒布，1997年5月20日修改）、中國互聯(lián)網(wǎng)絡域名注冊暫行管理辦法及其實施細則、計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)出入口信道管理辦法、網(wǎng)上銀行業(yè)務管理暫行辦法、網(wǎng)上證券委托暫行管理辦法等。 第一節(jié) 電子商務立法概況 電子商務立法的基本問題 1電子商務立法的思路選擇 從立法學的角度看，電子商務的立法可以有兩條途徑： 第一，先分別
7、立法，即首先解決電子商務發(fā)展過程中遇到的現(xiàn)實問題，制定單行法規(guī)，如電子簽字和認證法、電子合同規(guī)則、電子支付規(guī)則、電子提單規(guī)則、電子商務稅收征收辦法、網(wǎng)絡廣告規(guī)則等，待時機成熟后，再進行綜合立法。 第二，先著手綜合立法，形成我國電子商務立法的綜合思路，出臺電子商務基本法，然后對各個具體問題制定單行規(guī)則。 第一節(jié) 電子商務立法概況 2電子商務立法指導思想和原則 (1)與國際電子商務規(guī)范接軌原則 (2)技術中立原則 (3)促進交易原則 (4)安全原則 (5)保護消費者權(quán)益原則 電子商務并非改變或完全推翻原有的法律規(guī)則和體系，而只是改變某些方面或者增加一些新規(guī)則。因此，電子商務仍然應當放在傳統(tǒng)法律框架
8、中加以解決，在傳統(tǒng)法不能解決或不能保障交易安全時，需要制定新的法律、法規(guī)來解決新問題。因此，電子商務法律環(huán)境包括整個法律體系。但是，通常我們在論述電子商務法律體系時，并不涉及整個法律環(huán)境，而只涉及在網(wǎng)絡環(huán)境下誕生的與電子商務和網(wǎng)絡經(jīng)營有直接關系的法律領域。 第一節(jié) 電子商務立法概況 一一、電子商務法的概念 1電子商務法的基本定位 電子商務法主要研究商業(yè)行為在因特網(wǎng)環(huán)境下的特殊問題。 2電子商務法的調(diào)整對象 為便于理解和分析，我們將調(diào)整以數(shù)據(jù)電文為內(nèi)容的電子商務法成為狹義的電子商務法。狹義的電子商務法強調(diào)電子商務行為手段，狹義的電子商務法的任務是，在電子通訊技術的商業(yè)化應用上，建立一個使之順暢運
9、行的法律平臺，亦即要從法律上造成一個使各種通訊技術都能暢通無阻的應用于其中的商事交易活動的環(huán)境。而與此相對的廣義電子商務法更加強調(diào)電子商務中交易行為本身及其由此引出的其他問題，它是指以電子商務活動中所產(chǎn)生的各種社會關系為調(diào)整對象的法律規(guī)范的總合。 第二節(jié) 電子商務法概述 二二、電子商務法的特點 1技術性 2安全性 3開放性 4復合性 5國際性 6虛擬性 7廣泛性 三三、電子商務法的作用 電子商務法的作用，主要體現(xiàn)在以下三個方面。 1為電子商務的健康、快速發(fā)展創(chuàng)造一個良好的法律環(huán)境 2法律是保障網(wǎng)絡交易安全的重要手段 3鼓勵利用現(xiàn)代信息技術促進交易活動 第二節(jié) 電子商務法概述 四、電子商務法的特
10、殊問題 1網(wǎng)上交易主體及市場準入問題 2電子合同問題 3電子商務中的物流問題 4網(wǎng)上支付問題 5網(wǎng)上不正當競爭與網(wǎng)上無形財產(chǎn)保護問題 6電子簽名問題 第二節(jié) 電子商務法概述 第三節(jié) 電子商務相關法律介紹 一、聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會電子商務示范法 聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會電子商務示范法（The United Nations Commission on International Trade Law Model Law on Electronic Commerce），簡稱電子商務示范法。1991年，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會下屬的國際支付工作組開始負責制定一部世界性的電子數(shù)據(jù)交換（EDI)統(tǒng)一法。199
11、3年，該工作組全面審議了電子數(shù)據(jù)交換及貿(mào)易數(shù)據(jù)通信手段有關法律方面的統(tǒng)一規(guī)則草案。為切實解決全球電子商務所遇到的法律沖突,消除各國電子商務立法出現(xiàn)的新的沖突和規(guī)則上的不統(tǒng)一,適應各國對EDI統(tǒng)一法的迫切要求，1996年聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會大會決定，將法案名稱改為電子商務示范法。 電子商務示范法是反復討論和集思廣益的結(jié)果，它遵循以下原則： (1)電子記錄效力原則。該原則強調(diào)信息的有效性和可執(zhí)行性不得僅因其采用數(shù)據(jù)電文的形式而予以否定。第三節(jié) 電子商務相關法律介紹 (2)非歧視原則。該原則要求平等對待書面文件的用戶和計算機傳輸信息的用戶。 (3)技術中立原則。它要求在電子簽名技術問題上，不得偏重
12、某種特定的標準和程序，不應將法律規(guī)則與某種技術的應用相聯(lián)系。 (4)當事人意思自治原則。即當事人在不違反強制性法律規(guī)范的情況下，可以自行約定相互之間的規(guī)則，以體現(xiàn)規(guī)則的靈活性。 電子商務示范法對電子商務的一些基本法律問題作出的規(guī)定，有助于填補國際上在電子商務上的法律空白。雖然它既不是國際條約，也不是國際慣例，僅僅是電子商務的示范法律文本，但卻有助于各國完善、健全有關傳遞和存貯信息的現(xiàn)行法規(guī)和慣例，并給全球化的電子商務創(chuàng)造出統(tǒng)一的、良好的法律環(huán)境。 第三節(jié) 電子商務相關法律介紹 二、我國的電子商務簽名法 1簽名的作用 以紙張為基礎的傳統(tǒng)簽字主要是為了履行下述功能： (1)確定一個人的身份； (2
13、)肯定是該人自己簽的字； (3)使該人與文件內(nèi)容發(fā)生關系。 電子簽名是指用符號及代碼組成電子密碼進行“簽名”來代替書寫簽名或印章，它采用規(guī)范化的程序和科學化的方法，用于簽定簽名人的身份以及對一項數(shù)據(jù)電文內(nèi)容信息的認可。 狹義的電子簽名是指數(shù)字簽名。所謂數(shù)字簽名就是加密后的信息摘要。第三節(jié) 電子商務相關法律介紹 2電子簽名與傳統(tǒng)簽名的區(qū)別 (1)電子簽名一般是通過在線簽署的，是一種遠距離的認證方式。 (2)電子簽名本身是一種數(shù)據(jù)，它很難像紙面簽名一樣，將原件向法庭提交。因此，傳統(tǒng)證據(jù)規(guī)則拒絕將電子簽名與傳統(tǒng)簽名相等同。 (3)大多數(shù)人只有一種手寫簽名的樣式，雖然事實上它可能發(fā)生演變，但一個人可能
14、同時擁有許多種電子簽名，每使用一個信息系統(tǒng)，就有可能配發(fā)一個。 (4)傳統(tǒng)簽名幾乎不存在簽署者完全忘記的情況，而電子簽名有可能被遺忘。 (5)傳統(tǒng)手寫簽名可憑視覺比較，而電子簽名一般需要計算機系統(tǒng)進行鑒別。第三節(jié) 電子商務相關法律介紹 3電子簽名立法的意義 電子簽名法是以規(guī)范作為電子商務（也包括電子政務）信息載體的數(shù)據(jù)電文和當事人在數(shù)據(jù)電文上以電子數(shù)據(jù)形式“簽名”為主要內(nèi)容的法律制度。 電子商務立法的任務除了確定電子記錄、電子文件的法律地位外，還必須確認電子簽名的法律效力。電子簽名與電子商務的交易安全直接相關，在電子商務立法中有重要意義。因此，國際上電子商務立法，一方面要在原則上規(guī)定電子簽名具
15、有與手寫簽名同等的法律效力；另一方面，還需單獨制定電子簽名法，對電子簽名做出進一步明確具體的規(guī)定。因此，電子簽名概念的出現(xiàn)及電子簽名概念的應用，使電子商務的發(fā)展更具現(xiàn)實性，因為電子簽名在某種意義上比手寫簽名更具安全性。 第三節(jié) 電子商務相關法律介紹 三、電子合同法三、電子合同法 美國統(tǒng)一州法委員會于1999年7月制定的統(tǒng)一電子交易法（UETC）對合同和電子方式定義為：“合同”指當事人根據(jù)本法案和其他適用法訂立的協(xié)議所產(chǎn)生的全部法律義務?！半娮臃绞健敝覆捎秒妼W、數(shù)字、磁、無線、光學、電磁或相關手段的技術。2000年8月修正的統(tǒng)一計算機信息交易法采用了與統(tǒng)一電子交易法相同的定義。這兩部法案與聯(lián)合國
16、的電子商務示范法的定義方式是類似的，即不明文規(guī)定電子合同的定義，而是強調(diào)了“電子”的內(nèi)涵，凡符合以“電子”形式訂立的合同即屬電子合同。 1999年3月我國頒布了新的合同法。合同法在合同形式方面大膽地吸收了數(shù)據(jù)電文形式，并將之視為書面合同?？梢哉f是世界上第一部采納電子合同形式的合同法。這為電子合同的推廣應用以及為今后的電子商務立法奠定了基礎。 第三節(jié) 電子商務相關法律介紹 四、網(wǎng)絡著作權(quán)法律保護著作權(quán)(也稱版權(quán))是基于特定作品的精神權(quán)利以及全面支配該作品并享受其利益的經(jīng)濟權(quán)利的合稱。著作權(quán)的客體是指著作權(quán)法所認可的文學、藝術和科學等作品。1990年我國制定的著作權(quán)法明確地將計算機軟件作為作品來加以保護，并制定了計算機軟件保護條例。有人認為我國對網(wǎng)絡作品著作權(quán)法律未作規(guī)定，因而對其著作權(quán)談不保護，面對網(wǎng)上未經(jīng)著作權(quán)人許可傳輸他人作品的現(xiàn)象有所蔓延，權(quán)利人叫苦不迭。五、域名法律保護域名（Domain Name)就是用人性化的名字表示主機地址，這比用數(shù)字式的IP地址表示主機地址更容易記憶。第三節(jié) 電子商務相關法律介紹
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