一級建造師《建設工程法律法規(guī)》講評
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1、1Z301000 建設工程法律制度 考試大綱與點評: 1Z301000建設工程法律制度 1Z301010掌握建造師的執(zhí)業(yè)要求、建造師的基本條件和執(zhí)業(yè)范圍 1Z301011建造師的執(zhí)業(yè)要求 1Z301012建造師的基本條件 1Z301013建造師的執(zhí)業(yè)范圍 1Z301020掌握民事法律與工程建設相關的主要內(nèi)容 1Z301021工程建設法律關系的構成要素 1Z301022工程建設法律關系的產(chǎn)生、變更與終止 1Z301023法律行為的成立要件 1Z301024代理的法律規(guī)定 1Z301025訴訟時效 1Z301026債權 1Z301027物權 1Z301028知識產(chǎn)權
2、 1Z301030掌握建筑法關于施工許可的主要內(nèi)容 1Z301031施工許可制度 1Z301032建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級制度 1Z301033建筑業(yè)從業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度 1Z301040掌握建筑法關于建筑工程發(fā)承包的主要內(nèi)容 1Z301041禁止肢解工程發(fā)包的有關規(guī)定 1Z301042承攬工程的有關規(guī)定 1Z301043分包的有關規(guī)定 1Z301050掌握建筑法關于建設工程監(jiān)理的主要內(nèi)容 1Z301051建設工程監(jiān)理的法律規(guī)定 1Z301052建設工程監(jiān)理企業(yè)的法律責任 1Z301060掌握招標投標法的基本原則 1Z301061必須招標的建設工程項目的規(guī)定 1Z30106
3、2招投標活動的基本原則 1Z301070掌握招標投標法關于招標的主要規(guī)定 1Z301071招標程序 1Z301072招標代理 1Z301080掌握招標投標法關于投標的主要規(guī)定 1Z301081投標的要求和程序 1Z301082聯(lián)合體投標 1Z301083關于投標的禁止性規(guī)定 1Z301090掌握招標投標法關于開標、評標和中標主要規(guī)定 1Z301091開標程序 1Z301092評標委員會和評標程序 1Z301093中標通知書 1Z301100掌握安全生產(chǎn)法與工程建設相關的主要內(nèi)容 1Z301101安全生產(chǎn)法的適用范圍及安全生產(chǎn)的方針與原則 1Z301102生產(chǎn)經(jīng)營單位
4、的安全生產(chǎn)保證 1Z301103安全生產(chǎn)中從業(yè)人員的權利和義務 1Z301104安全生產(chǎn)的監(jiān)督管理 1Z301105安全生產(chǎn)責任事故的處理 1Z301110掌握建設工程安全生產(chǎn)管理條例的主要內(nèi)容 1Z301111建設工程安全生產(chǎn)管理基本制度 1Z301112建設單位安全生產(chǎn)管理的主要責任和義務 1Z301113勘察設計單位安全生產(chǎn)管理的主要責任和義務 1Z301114建設工程監(jiān)理企業(yè)安全生產(chǎn)管理的主要責任和義務 1Z301115施工企業(yè)安全生產(chǎn)管理的主要責任和義務 1Z301116建設工程相關單位安全生產(chǎn)管理的主要責任和義務 1Z301120掌握建設工程質(zhì)量管理條例的主要
5、內(nèi)容 1Z301121建設工程質(zhì)量管理的基本制度 1Z301122建設單位的質(zhì)量責任和義務 1Z301123勘察設計單位的質(zhì)量責任和義務 1Z301124施工企業(yè)的質(zhì)量責任和義務 1Z301125工程監(jiān)理企業(yè)的質(zhì)量責任和義務 1Z301126建設工程質(zhì)量保修 1Z301127建設工程質(zhì)量的監(jiān)督管理 1Z301130掌握工程建設標準的種類 1Z301131工程建設標準的種類 1Z301132執(zhí)行工程建設強制性條文的規(guī)定 1Z301140掌握建設工程項目環(huán)境影響評價和環(huán)境保護“三同時”的有關規(guī)定 1Z301141建設工程項目環(huán)境影響評價 1Z301142環(huán)境保護“三同時”
6、的有關規(guī)定 1Z301150熟悉保險法與工程建設相關的主要內(nèi)容 1Z301151建筑工程一切險 1Z301152安裝工程一切險 1Z301160熟悉勞動法關于勞動合同和勞動保護的主要內(nèi)容 1Z301161關于勞動合同的主要內(nèi)容 1Z301162關于勞動保護的主要內(nèi)容 1Z301170熟悉環(huán)境保護法、水污染防治法、固體廢物污染環(huán)境防治法和噪聲污染環(huán)境防治法等與工程建設相關的主要內(nèi)容 1Z301171環(huán)境保護法關于環(huán)境保護的基本原則 1Z301172水污染防治法關于防止地表水和地下水污染的規(guī)定 1Z301173固體廢物污染環(huán)境防治法關于固體廢物排放的規(guī)定 1Z301174噪聲
7、污染環(huán)境防治法關于工業(yè)與建筑施工噪聲污染防治的規(guī)定 1Z301180熟悉消防法與工程建設相關的主要內(nèi)容 1Z301181建設工程消防設計的審核 1Z301182建設工程消防工程的驗收 1Z301183工程建設中應采取的消防安全措施 1Z301190了解建設工程勘察設計管理條例的主要內(nèi)容 1Z301191建設工程勘察與設計任務的發(fā)包 1Z301192建設工程工程勘察設計工作的監(jiān)督管理 1Z301200了解企業(yè)法關于企業(yè)設立、變更、終止和基本權利義務的主要規(guī)定 1Z301201企業(yè)設立、變更和終止的主要規(guī)定 1Z301202企業(yè)基本權利義務的主要規(guī)定 1Z301210了解公司
8、法關于公司的設立條件和組織機構的主要規(guī)定 1Z301211公司設立條件的主要規(guī)定 1Z301212公司組織機構的主要規(guī)定 1Z301220了解稅收管理法和反不正當競爭法與工程建設相關的主要內(nèi)容 1Z301221納稅程序和違反稅法的責任 1Z301222不正當競爭行業(yè)的種類 1Z301223不正當競爭的法律責任 編委點評 社會主義市場經(jīng)濟的本質(zhì)是法治經(jīng)濟。建筑業(yè)健康有序的發(fā)展,離不開規(guī)范有效的法律環(huán)境。工程項目建設的組織實施過程,實際是在一定的法律環(huán)境下,圍繞著如何履行建設工程合同(以施工合同為主)的一系列行為的總和。建造師作為工程項目管理團隊的核心,必須具備較高水平的合同管理能
9、力,熟悉建設領域的法律法規(guī),這是確保工程項目管理目標依法、依約實現(xiàn)的必然要求,也是承包商保護其合法權益的客觀需要。更為緊迫的是,我國加入WTO后,中國建筑承包商不僅要繼續(xù)面對國內(nèi)的激烈競爭,還將面臨來自跨國承包商巨頭在更高層面上的競爭。而前者與后者的差距更多地體現(xiàn)在合同管理水平和法律意識方面,如果不能及時有效地縮小這種差距,那么中國承包商無疑將在激烈的競爭中處于下風,甚至被淘汰出局。 正是在這樣的時代背景下,本次《一級建造師執(zhí)業(yè)資格考試大綱》把“建設工程合同與合同管理”、“建設工程法規(guī)及相關知識”納入到要求建造師應當掌握的知識體系中。 “建設工程法律制度”設置于綜合考試科目“建設工程法規(guī)及
10、相關知識”中,共有知識點22個,其中要求掌握的有14條,熟悉的有4條,了解的有4條。 在學習大綱這部分內(nèi)容時,要求學員通過學習形成兩個知識體系:第一,要求一級建造師充分掌握我國建設工程合同的主要內(nèi)容及合同管理的基本要求,并在此基礎上形成一個清晰完整的合同知識體系;第二,要求一級建造師充分掌握我國建設領域的法律法規(guī)及相關知識,并在此基礎上初步形成一個清晰完整的法律知識體系。這兩個知識體系不是相互獨立的,而是相互聯(lián)系的。合同始終依存于一定的法律環(huán)境,而法律則通過合同調(diào)整當事人的權利和義務。因此,建立合同和法律這兩大知識體系,是提高工程項目管理人員合同管理水平和法律意識,進而實現(xiàn)工程項目管理水平實
11、現(xiàn)質(zhì)的飛躍的必然要求。 1Z301010 掌握建造師的執(zhí)業(yè)要求、建造師的基本條件和執(zhí)業(yè)范圍 1Z301011建造師的執(zhí)業(yè)要求 (1)建造師執(zhí)業(yè)前提 建造師經(jīng)注冊后,方有資格以建造師名義擔任建設工程項目施工的項目經(jīng)理及從事其他施工活動的管理,取得建造師執(zhí)業(yè)資格,未經(jīng)注冊的,不得以建造師名義從事建設工程施工項目的管理工作。 (2)建造師執(zhí)業(yè)基本要求 建造師在工作中,必須嚴格遵守法律、法規(guī)和行業(yè)管理的各項規(guī)定,恪守職業(yè)道德。 (3)建造師執(zhí)業(yè)分類 建造師執(zhí)業(yè)劃分為14個專業(yè):房屋建筑工程、公路工程、鐵路工程、民航機場工程、港口與航道工程、水利水電工程、電力工程、礦山工程、冶煉
12、工程、石油化工工程、市政公用與城市軌道工程、通信與廣電工程、機電安裝工程、裝飾裝修工程。注冊“鐵路工程”、“民航機場工程”;二級不要求。 建造師應在相應的崗位上執(zhí)業(yè)。同時鼓勵和提倡注冊建造師“一師多崗”,從事國家規(guī)定的其他業(yè)務。 1Z301011 建造師的基本條件 (1)一級建造師應具備的執(zhí)業(yè)技術能力注意區(qū)分“一級”和“二級”的異同! 1)具有一定的工程技術、工程管理理論和相關經(jīng)濟理論水平,并具有豐富的施工管理專業(yè)知識; 2)能夠熟練掌握和運用與施工管理業(yè)務相關的法律、法規(guī)、工程建設強制性標準和行業(yè)管理的各項規(guī)定; 3)具有豐富的施工管理實踐經(jīng)驗和資歷,有較強的施工組織
13、能力,能保證工程質(zhì)量和安全生產(chǎn); 4)有一定的外語水平。 (2)二級建造師應具備的執(zhí)業(yè)技術能力 l)了解工程建設的法律、法規(guī)、工程建設強制性標準及有關行業(yè)管理的規(guī)定; 2)具有一定的施工管理專業(yè)知識; 3)具有一定的施工管理實踐經(jīng)驗和資歷,有一定的施工組織能力,能保證工程質(zhì)量和安全生產(chǎn); 4)建造師必須接受繼續(xù)教育30學時/年! ,更新知識,不斷提高業(yè)務水平。 1Z301013建造師的執(zhí)業(yè)范圍 (1)擔任建設工程項目施工的項目經(jīng)理; (2)從事其他施工活動的管理工作; (3)法律、行政法規(guī)或國務院建設行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務。 1Z301020 掌握民事法
14、律與工程建設相關的主要內(nèi)容 1Z301021工程建設法律關系的構成要素 法律關系都是由法律關系主體、法律關系客體和法律關系內(nèi)容三個要素構成熟記 ,缺少其中一個要素就不能構成法律關系。由于三個要素的內(nèi)涵不同,則組成不同的法律關系,諸如民事法律關系、行政法律關系、勞動法律關系、經(jīng)濟法律關系等等。工程建設法律關系也是由主體、客體和內(nèi)容三個要素所組成。 (1)法律關系主體 法律關系主體,主要是指參加或管理、監(jiān)督建設活動,受建設工程法律規(guī)范調(diào)整,在法律上享有權利、承擔義務的自然人、法人或其他組織。 1)國家機關我國的國家機關分為權利機關、行政機關和司法機關。法院、檢察院是司法機關。
15、 ·國家權力機關,是指全國人民代表大會及其常務委員會和地方各級人民代表大會及其常務委員會。 國家權力機關參加工程建設法律關系的職能是審查批準國家建設計劃和國家預決算,制定和頒布建設法律,監(jiān)督檢查國家各項建設法律的執(zhí)行。 ·行政機關,是依照國家憲法和法律設立的依法行使國家行政職權,組織管理國家行政事務的機關。它包括國務院及其所屬各部委、地方各級人民政府及其職能部門。 2)社會組織 作為法律關系主體的社會組織一般應為法人。法人是指具有民事權利能力和民事行為能力,依法享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人必須依法成立;有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費;有自己的名稱、組織機構和場所;能夠獨立承擔民事責
16、任法人包括企事業(yè)單位、政黨、人民團體、協(xié)會組織等! 。 3)自然人 自然人也可以成為工程建設法律關系的主體。如建設企業(yè)工作人員(建筑工人、專業(yè)技術人員、注冊執(zhí)業(yè)人員等)同企業(yè)單位簽訂勞動合同時,即成為勞動法律關系主體。 (2)法律關系客體 法律關系客體,是指參加法律關系的主體享有的權利和承擔的義務所共同指向的對象。在通常情況下,主體都是為了某一客體,彼此才設立一定的權利、義務,從而產(chǎn)生法律關系,這里的權利、義務所指向的事物,即法律關系的客體。 法學理論上,一般客體分為財、物、行為和非物質(zhì)財富。法律關系客體也不外乎四類。 1)表現(xiàn)為財?shù)目腕w 財一般指資金及各種有價證券。在法律關系
17、中表現(xiàn)為財?shù)目腕w主要是建設資金,如基本建設貸款合同的標的,即一定數(shù)量的貨幣。 2)表現(xiàn)為物的客體 法律意義上的物是指可為人們控制的并具有經(jīng)濟價值的生產(chǎn)資料和消費資料。 3)表現(xiàn)為行為的客體 法律意義上的行為是指人的有意識的活動。 4)表現(xiàn)為非物質(zhì)財富的客體 法律意義上的非物質(zhì)財富是指人們腦力勞動的成果或智力方面的創(chuàng)作,也稱智力成果。 (3)法律關系的內(nèi)容 法律關系的內(nèi)容即權利和義務。 1)權利 權利是指法律關系主體在法定范圍內(nèi)有權進行各種活動。權利主體可要求其他主體作出一定的行為或抑制一定的行為,以實現(xiàn)自己的權利,因其他主體的行為而使權利不能實現(xiàn)時有權要求國家機關加以保護
18、并予以制裁。 2)義務 義務是指法律關系主體必須按法律規(guī)定或約定承擔應負的責任。義務和權利是相互對應的,相應主體應自覺履行建設義務,義務主體如果不履行或不適當履行,就要承擔相應的法律責任。 1Z301022工程建設法律關系的產(chǎn)生、變更與終止 (1)法律關系的產(chǎn)生 法律關系的產(chǎn)生,是指法律關系的主體之間形成了一定的權利和義務關系。如某單位與其他單位簽訂了合同,主體雙方就產(chǎn)生了相應的權利和義務。此時,受法律規(guī)范調(diào)整的法律關系即告產(chǎn)生。 (2)法律關系的變更 法律關系的變更,是指法律關系的三個要素發(fā)生變化。 1)主體變更 主體變更,是指法律關系主體數(shù)目增多或減少,也可以是
19、主體改變。在合同中,客體不變,相應權利義務也不變,此時主體改變也稱為合同轉讓熟記! 。 2)客體變更 客體變更,是指法律關系中權利義務所指向的事物發(fā)生變化。客體變更可以是其范圍變更,也可以是其性質(zhì)變更。 法律關系主體與客體的變更,必然導致相應的權利和義務,即內(nèi)容的變更。 (3)法律關系的終止 法律關系的終止,是指法律關系主體之間的權利義務不復存在,彼此喪失了約束力。 1)自然終止 法律關系的終止,是指某類法律關系所規(guī)范的權利義務順利得到履行,取得了各自的利益,從而使該法律關系達到完結。 2)協(xié)議終止 法律關系協(xié)議終止,是指法律關系主體之間協(xié)商解除某類工程建設法律關系規(guī)范的
20、權利義務,致使該法律關系歸于終止。 3)違約終止 法律關系違約終止,是指法律關系主體一方違約,或發(fā)生不可抗力,致使某類法律關系規(guī)范的權利不能實現(xiàn)。 法律關系只有在一定的情況下才能產(chǎn)生,同樣這種法律關系的變更和消滅也由一定情況決定的。這種引起法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的情況,即是人們通常稱之為的法律事實。法律事實即是法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的原因。 法律事實按是否包含當事人的意志為依據(jù)分為兩類。 1)事件 事件是指不以當事人意志為轉移而產(chǎn)生的法律事實,包括自然事件、社會事件、意外事件。 2)行為 行為是指人的有意識的活動。行為包括積極的作為和消極的不作為。 1Z301023法
21、律行為的成立要件 (1)法律行為主體具有相應的民事權利能力和行為能力 民事權利能力是指能夠參加民事活動,享有民事權利和負擔民事義務的法律資格。民事行為能力是指通過自己行為取得民事權利和負擔民事義務的資格。法律行為主體只有取得了相應的民事權利能力和行為能力以后作出的民事行為法律才能認可。 (2)行為人意思表示真實 意思表示真實就是說行為人表現(xiàn)于外部的表示與其內(nèi)在的真實意志相一致。 (3)行為內(nèi)容合法 根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,行為內(nèi)容合法表現(xiàn)為不違反法律和社會公共利益、社會公德。行為內(nèi)容合法首先不得與法律、行政法規(guī)的強制性或禁止性規(guī)范相抵觸。其次,行為內(nèi)容合法還包括行為人實施的民事
22、行為不得違背社會公德,不得損害社會公共利益。 (4)行為形式合法 民事法律行為的形式也就是行為人進行意思表示的形式。民事法律行為所采用的形式分為要式民事法律行為和不要式民事法律行為,凡屬要式的民事法律行為,必須采用法律規(guī)定的特定形式才為合法,而不要式民事法律行為,則當事人在法律允許范圍選擇口頭形式、書面形式或其他形式作為民事法律行為的形式皆為合法。 1Z301023代理的法律規(guī)定 (1)代理的概念 代理,是指代理人在代理權限內(nèi),以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為承擔民事責任。由此可見,在代理關系中,通常涉及三個人,即被代理人、代理人和第三人。 (2
23、)代理的種類 代理有委托代理、法定代理和指定代理三種形式。 1)委托代理 委托代理,是指根據(jù)被代理人的委托而產(chǎn)生的代理。如公民委托律師代理訴訟即屬于委托代理。 委托代理可采用口頭形式委托,也可采用書面形式委托,如果法律明確規(guī)定必須采用書面形式委托的,則必須采用書面形式,如代簽工程建設合同就必須采用書面形式注意:教材的例證。 。 在實際生活中,委托代理應注意下列問題。 ·被代理人應慎重選擇代理人。因為代理活動要由代理人來實施,且實施結果要由被代理人承受,因此,如果代理人不能勝任工作,將會給被代理人帶來不利的后果,甚至還會損害被代理人的利益。 ·委托授權的范圍要明確。由于委托代理是
24、基于被代理人的委托授權而產(chǎn)生的,所以,被代理人的授權范圍一定要明確。如果由于授權不明確而給第三人造成損失的,則被代理人要向第三人承擔責任,代理人承擔連帶責任。 ·委托代理的事項必須合法,被代理人自己不能親自進行違法活動,也不能委托他人進行違法活動;同時,代理人也不能接受此類的委托,否則,被代理人、代理人要承擔連帶責任案例:李某接受王某的委托從事違法活動時雙方承擔連帶責任! 。 2)法定代理 法定代理,是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。如父母作為監(jiān)護人代理未成年人進行民事活動就是屬于法定代理。法定代理是為了保護元行為能力的人或限制行為能力的人的合法權益而設立的一種代理形式,適用范圍比較窄
25、。 3)指定代理基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生! 指定代理,是指根據(jù)主管機關或人民法院的指定而產(chǎn)生的代理。這種代理也主要是為無行為能力的人和限制行為能力的人而設立的。如人民法院指定一名律師作為離婚訴訟中喪失行為能力而又無其他法定代理人的一方當事人的代理人,就屬于指定代理。 (3)代理人在代理活動中應注意的幾個問題 1)代理人應在代理權限范圍內(nèi)進行代理活動 如果代理人沒有代理權、超越代理權限范圍或代理權終止后進行活動,即屬于無權代理,倘若被代理人不予以追認的話,則由行為人承擔法律責任。 2)代理人應親自進行代理活動 代理關系中,被代理人的委托授權,是基于對代理人的信任,委托代理就是建
26、立在這種人身信任的基礎上的。因此,代理人必須親自進行代理活動,完成代理任務。 3)代理人應認真履行職責 代理人接受了委托,就有義務盡職盡責地完成代理工作。如果不履行或不認真履行代理職責而給被代理人造成損害的,代理人應承擔賠償責任。 4)不得濫用代理權注意與無權代理區(qū)分! 1、代理人無代理權; 2、超越代理權限范圍進行代理; 3、代理權終止后進行代理活動,都是無權代理。 熟記類型及實例! (※※※※) 濫用代理權表現(xiàn)為: ·以被代理人的名義同自己實施法律行為。如果以被代理人的名義同自己訂立合同,就屬于此種情形。 ·代理雙方當事人實施同一個法律行為。例如,在同一訴訟中,律師既
27、代理原告,又代理被告,這就很可能損害一方或雙方當事人的利益,因此,此種情形為法律所禁止。 ·代理人與第三人惡意串通損害被代理人的利益,例如,代理人與第三人相互勾結,在訂立合同時給第三人以種種優(yōu)惠,而損害了被代理人的利益,對此,代理人、第三人要承擔連帶責任。 (4)代理權的終止注意區(qū)分! 由于代理的種類不同,代理關系終止的原因也不盡相同。 1)委托代理的終止, ·代理期限屆滿或代理事務完成, ·被代理人取消委托或代理人辭去委托。 ·代理人死亡或喪失民事行為能力。 ·作為被代理人或代理人的法人組織終止。 2)法定代理或指定代理的終止熟記并注意與委托代理的區(qū)別! ·被代理
28、人或代理人死亡。 ·代理人喪失民事行為能力。 ·被代理人取得或恢復民事行為能力。 ·指定代理的人民法院或指定單位取消指定。 ·由于其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關系消滅無權代理:代理人沒有代理權;代理人超出代理權限;代理權終止后的代理活動。無權代理,如果未經(jīng)被代理人追認,應有代理人承擔法律責任。 。 1Z301025訴訟時效 (1)時效的概念 時效,是指一定事實狀態(tài)在法律規(guī)定期間內(nèi)的持續(xù)存在,從而產(chǎn)生與該事實狀態(tài)相適應的法律效力。 時效一般可分為取得時效和消滅時效。關于時效,《中華人民共和國民法通則》作了專門規(guī)定。 (2)訴訟時效 訴訟時效,是指權利人在
29、法定期間內(nèi),未向人民法院提起訴訟請求保護其權利時,法律規(guī)定消滅其勝訴權的制度。 訴訟時效的種類熟記種類、各種類期限、各種類例證! : 1)普通訴訟時效向人民法院請求保護民事權利的期間。普通訴訟時效期間通常為2年。 2)短期訴訟時效 下列訴訟時效期間為1年:身體受到傷害要求賠償?shù)?;延付或拒付租金的;出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;寄存財物被丟失或損毀的注意:造價、監(jiān)理考點! 。 3)特殊訴訟時效 法律對訴訟時效另有規(guī)定的,依照法律規(guī)定。國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議提起訴訟或仲裁的期限為4年。 4)權利的最長保護期限 訴訟時效期間從知道或應當知道權利被侵害時起計算。但是,
30、從權利被侵害之日起超過20年的,人民法院不予保護。 (3)訴訟時效的起算 訴訟時效的起算,也即訴訟時效期間的開始,它是從權利人知道或應當知道其權利受到侵害之日起開始計算,即從權利人能行使請求權之日開始算起。 (4)訴訟時效的中止 訴訟時效的中止,是指在時效進行中,因一定法定事由的出現(xiàn),阻礙權利人提起訴訟,法律規(guī)定暫時中止訴訟時效期間的計算,待阻礙訴訟時效的法定事由消失后,訴訟時效繼續(xù)進行,累計計算。我國《民法通則》第139條規(guī)定,在訴訟時效期間的最后六個月,因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的,訴訟時效中止。從中止訴訟時效的原因消除之日起,訴訟時效期間繼續(xù)計算。 (5)訴訟時效的中
31、斷 訴訟時效的中斷,是指在時效進行中,因一定法定事由的發(fā)生,阻礙時效的進行,致使以前經(jīng)過的訴訟時效期間統(tǒng)歸無效,待中斷事由消除后,其訴訟時效期間重新計算。我國《民法通則》第140條規(guī)定,訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算熟記“中止”和“中斷”的區(qū)別。 。 1Z301026債權 (1)債的概念 債是按照合同約定或依照法律規(guī)定,在當事人之間產(chǎn)生的特定的權利和義務關系。 (2)債權與物權的區(qū)別 債權與物權都是與財產(chǎn)有密切聯(lián)系的法律關系,但它們卻有著明顯的不同。 1)債權與物權的主體不同 債權的權利主體和義務主體都是
32、特定的,是對人權;物權的權利主體是特定的,義務主體則為不特定的,是對世權。 2)債權與物權的內(nèi)容不同 債權的實現(xiàn)需要義務主體的積極行為的協(xié)助,是相對權;物權的實現(xiàn)則不需要他人的協(xié)助,是絕對權。 3)債權與物權的客體不同 債權的客體可以是物、行為和智力成果;物權的客體則只能是物。 (3)債的發(fā)生根據(jù) 根據(jù)我國《民法通則》以及相關的法律規(guī)范的規(guī)定,能夠引起債的發(fā)生的法律事實,即債的發(fā)生根據(jù),主要有以下幾種: 1)合同 合同,是指民事主體之間關于設立、變更和終止民事關系的協(xié)議。合同是引起債權債務關系發(fā)生的最主要、最普遍的根據(jù)。 2)侵權行為 侵權行為,是指行為人不法侵害他人的財產(chǎn)
33、權或人身權的行為。 3)不當?shù)美? 不當?shù)美?,是指沒有法律或合同根據(jù),有損于他人而取得的利益。它可能表現(xiàn)為得利人財產(chǎn)的增加,致使他人不應減少的財產(chǎn)減少了;也可能表現(xiàn)為得利人應支付的費用沒有支付,致使他人應當增加的財產(chǎn)沒有增加。不當?shù)美坏┌l(fā)生,不當?shù)美素撚蟹颠€的義務。因而,這是一種債權債務關系。 4)無因管理 無因管理,是指既未受人之托,也不負有法律規(guī)定的義務,而是自覺為他人管理事務的行為。無因管理行為一經(jīng)發(fā)生,便會在管理人和其事務被管理人之間產(chǎn)生債權債務關系,其事務被管理者負有賠償管理者在管理過程中所支付的合理的費用及直接損失的義務。 5)債的其他發(fā)生根據(jù) 債的發(fā)生根據(jù)除前述幾種
34、外,遺贈、扶養(yǎng)、發(fā)現(xiàn)埋藏物等,也是債的發(fā)生根據(jù)。 (4)債的消滅 債因以下事實而消滅熟記各事實的概念! : 1)債因履行而消滅 債務人履行了債務,債權人的利益得到了實現(xiàn),當事人間設立債的目的已達到,債的關系也就自然消滅了。 2)債因抵消而消滅 抵消,是指同類已到履行期限的對等債務,因當事人相互抵充其債務而同時消滅。用抵消方法消滅債務應符合下列的條件:必須是對等債務;必須是同一種類的給付之債;同類的對等之債都已到履行期限。 3)債因提存1、當事人可以將合同標的物提存,一般提存到公證處; 2、合同標的物提存后,債權人領取提存物的權利自提存之日起5年內(nèi)不行使將消滅; 3、債權人領
35、取提存物的權利消滅后,提存物歸國家所有! 4、提存原因: ①債權人無正當理由拒絕接受履行; ②債權人下落不明; ③債權人死亡沒有確定繼承人; ④數(shù)人就同一債權主張權利,債權人一時無法確定,致使債務人一時難以履行債務! 而消滅 提存,是指債權人無正當理由拒絕接受履行或其下落不明,或數(shù)人就同一債權主張權利,債權人一時無法確定,致使債務人一時難以履行債務,經(jīng)公證機關證明或人民法院的裁決,債務人可以將履行的標的物提交有關部門保存的行為。 提存是債務履行的一種方式。如果超過法律規(guī)定的期限,債權人仍不領取提存標的物的,應收歸國庫所有。 4)債因混同而消滅 混同,是指某一具體之債的債權人
36、和債務人合為一體。如兩個相互訂有合同的企業(yè)合并,則產(chǎn)生混同的法律效果。 5)債因免除而消滅 免除,是指債權人放棄債權,從而免除債務人所承擔的義務。債務人的債務一經(jīng)債權人解除,債的關系自行解除。 6)債因當事人死亡而解除 債因當事人死亡而解除,僅指具有人身性質(zhì)的合同之債,因為人身關系是不可繼承和轉讓的,所以,凡屬委托合同的受托人、出版合同的約稿人等死亡時,其所簽訂的合同也隨之終止。 1Z301027物權 (1)物權的概念 物權是民事主體依法對特定的物進行管領支配,享有利益并排除他人干涉的權利。 (2)物權的種類 物權可按如下劃分: 1)根據(jù)物權的權利主體是否為財產(chǎn)的所
37、有人劃分。 ·自物權,又稱所有權,是指權利人對自己的所有物享有的占有、使用、收益和處分的權利。 ·他物權,是指在他人的所有物上設定的權利區(qū)分他物權和用益物權,分來標準不同! 。 2)依據(jù)設立目的的不同劃分。 ·用益物權,是指對他人所有物使用和收益的權利。我國《民法通則》規(guī)定的全民所有制企業(yè)經(jīng)營權、國有土地使用權、采礦權等注意這幾種權利! 屬用益物權。 ·擔保物權,是指為了擔保債的履行而在債務人或第三人特定的物或權利上所設定的權利。如抵押權、質(zhì)押權、留置權等注意這幾種權利! 都是擔保物權。 3)按物權的客體是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)劃分。 ·動產(chǎn)物權,是指以能夠移動的財產(chǎn)為客體的物權,
38、如質(zhì)押權、留置權。 ·不動產(chǎn)物權,是指以土地、房屋等不動產(chǎn)為客體的物權,如土地使用權。 (3)物權的保護 l)請求確認物權 當物權歸屬不明或是發(fā)生爭議時,當事人可以向法院提起訴訟,請求確認物權。請求確認物權包括請求確認所有權和請求確認他物權。 2)請求排除妨礙 當他人的行為非法妨礙物權人行使物權時,物權人可以請求妨礙人排除妨礙,也可請求法院責令妨礙人排除妨礙。排除妨礙的請求所有人、用益物權人都可行使。 3)請求恢復原狀 當物權的標的物因他人的侵權行為而遭受損壞時,如果能夠修復,物權人可以請求侵權行為人加以修理使之恢復原狀,恢復原狀的請求所有人、合法使用人都可以行使。 4)請求
39、返還原物 當所有人的財產(chǎn)被他人非法占有時,財產(chǎn)所有人或合法占有人,可以依照有關規(guī)定請求不法占有人返還原物,或請求法院責令不法占有人返還原物。 5)請求損失賠償 當他人侵害物權的行為造成物權人的經(jīng)濟損失時,物權人可以直接請求侵害人賠償損失,也可請求法院責令侵害人賠償損失。 1Z301028知識產(chǎn)權 (1)知識產(chǎn)權的概念與保護范圍 知識產(chǎn)權又稱為智慧財產(chǎn)權,是指人們對其智力勞動成果所享有的民事權利。 《中華人民共和國建筑法》(以下簡稱《建筑法》)第4條規(guī)定:“國家扶持建筑業(yè)的發(fā)展,支持建筑科學技術研究,提高房屋建筑設計水平,鼓勵節(jié)約能源和保護環(huán)境,提倡采用先進技術、先進設備、
40、先進工藝、新型建筑材料和現(xiàn)代管理方式?!睋?jù)此,在工程建設活動中將產(chǎn)生大量的知識產(chǎn)權。 我國承認并以法律形式加以保護的主要知識產(chǎn)權為: 1)著作權; 2)專利權; 3)商標權; 4)商業(yè)秘密; 5)其他有關知識產(chǎn)權。 (2)知識產(chǎn)權四大基本特征 1)具有人身權和財產(chǎn)權的雙重性質(zhì); 2)專有性(獨占性或排他性); 3)地域性; 4)時間性。 (3)我國現(xiàn)行的知識產(chǎn)權法律制度 1)著作權法 ·著作權,是指文學、藝術和科學作品的作者依法所享有的權利。著作權屬于民事權利;是知識產(chǎn)權的組成部分。 著作權作為一種財產(chǎn)權,其法律性質(zhì)和特征既不同于作為普通財產(chǎn)權的物權和債權,也和作
41、為知識產(chǎn)權的另一部分的工業(yè)產(chǎn)權有區(qū)別。 ·著作權的主體:作者與著作權人;合作作品的著作權人;職務作品著作權人;編輯作品的著作權人;委托作品的著作權人;視聽作品的著作權人。 ·著作權的客體,是指著作權法的保護對象,著作權是基于作品而發(fā)生的民事權利。作品指文學、藝術和科學領域內(nèi),具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力創(chuàng)作成果。著作權法保護的作品表現(xiàn)形式有:文字作品;口述作品;音樂、戲劇、曲藝、舞蹈作品;美術、攝影作品;電影、電視、錄像作品:工程設計、產(chǎn)品設計圖紙及其說明;地圖、示意圖等圖形作品;法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品;計算機軟件;民間文學藝術作品。 ·著作權的內(nèi)容:①熟記! 著作人身
42、權主要有:發(fā)表權;署名權;修改權;保護作品完整權。②著作財產(chǎn)權主要有:復制權;表演權;播放權;展覽權;發(fā)行權“發(fā)表權”是指決定作品是否公之于眾的權利,屬于著作人身權;“發(fā)行權”是指以出售或者贈予方式向公眾提供作品的元件或者復制件的權利,屬于著作財產(chǎn)權。注意兩者的區(qū)別! ;改編和攝制電影、電視錄像權;翻譯權;注釋權和整理權;編輯權。 ·著作權的保護:侵犯著作權,是指公民或法人等未經(jīng)著作權人許可,擅自使用其著作權的行為。根據(jù)著作權法的規(guī)定,實施侵犯著作權的行為應當承擔相應的法律責任。我國著作權法對侵犯著作權行為規(guī)定民事責任、行政責任和刑事責任制度。 2)專利法 ·專利和專利權:專利權是指國
43、家專利主管機關依法授予專利申請人及其繼承人在一定期間內(nèi)實施其發(fā)明創(chuàng)造的獨占權。專利是指對于公開的發(fā)明制造所享有的獨占權。 ·專利法的概念:專利法就是國家制定的用以調(diào)整因確認發(fā)明創(chuàng)造的所有權和因發(fā)明創(chuàng)造的利用而產(chǎn)生的各種社會關系的法律規(guī)范的總稱。 ·專利制度的概念:專利制度是國際上通行的一種利用法律和經(jīng)濟的手段保護和鼓勵發(fā)明創(chuàng)造,推動技術進步的管理制度。 ·專利權的主體:發(fā)明人或設計人;社會組織;合法受讓人;外國人與外國組織。 ·專利權的客體:發(fā)明;實用新型;外觀設計。 ·專利權的取得:①取得的條件:發(fā)明、實用新型取得專利權的條件是新穎性、創(chuàng)造性 和實用性;外觀設計取得專利權的條件是
44、新穎性。②注意對比! 取得的原則:單一性原則;先 申請原則;優(yōu)先權原則。③取得的程序:申請人遞交申請文件;專利局對申請的 審批。 ·專利權的保護:①專利權保護范圍的確定:②專利侵權行為的確定。 ·專利糾紛的解決:①請求地方專利管理機關調(diào)解或仲裁;②向人民法院起訴。 3)商標法 ·商標,是指生產(chǎn)經(jīng)營者在其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品或者服務上采用的,區(qū)別商品或者服務來源的,由文字、圖形或者其組合構成的,具有顯著特征的標志。 ·商標權的主體,是指企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者,一般情況下,自然人不得成為商標權的主體;特殊情況下,自然人也可以成為商標權主體。 ·商標權的客體,
45、是指注冊商標商標使用人是否申請商標注冊取決于自己的意愿。未經(jīng)注冊的商標,其使用人不享有專用權,無權禁止他人在同種或類似商品上使用與其商標相同或相似的商標。所以,商標權的客體,是指注冊商標。 。 ·商標的構成要素:商標的名稱;商標的圖案;商標的顏色。 ·商標的類型:文字商標、圖形商標或文字與圖形組合的商標;生產(chǎn)商標、商業(yè)商標及報刊商標;聯(lián)合商標和防護商標;馳名商標、證明商標、集體商標和服務商標。 ·商標權的取得:①取得的條件:取得商標權的條件是向商標局申請注冊。②注冊的原則:自愿注冊原則;先申請原則;單一性原則。③取得的程序:申請;審核。 ·商標侵權及其法律責任:非法使用他人注冊商
46、標的;銷售明知是假冒他人注冊商標的商品的;偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的商標標識的;給他人的注冊商標專用權造成其他損害的行為。由工商行政管理機關或人民法院注意:“或”!而非“和”! 嚴格依照商標法及其實施細則的規(guī)定處理。 1Z301030掌握建筑法關于施工許可的主要內(nèi)容 1Z301031施工許可制度 (1)建筑工程施工許可的基本規(guī)定 建設單位必須在建設工程立項批準后,工程發(fā)包前,向建設行政主管部門或其授權的部門辦理工程報建登記手續(xù)。未辦理報建登記手續(xù)的工程,不得發(fā)包,不得簽訂工程合同。新建、擴建、改建的建設工程,建設單位必須在開工前向建設行政主管部
47、門或其授權的部門申請領取建設工程施工許可證。未領取施工許可證的,不得開工。《建筑法》第7條規(guī)定:“建筑工程開工前,建設單位應當按照國家有關規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請領取施工許可證;但是,國務院建設行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外?!? (2)申請建筑工程許可證的條件及法律后果 1)申請建筑工程許可證的條件 《建筑法》第8條規(guī)定申請領取建筑工程施工許可證應具備下列條件: ·已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準手續(xù); ·在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程,已經(jīng)取得規(guī)劃許可證; ·需要拆遷的,其拆遷進度符合施工要求; ·已經(jīng)確定建筑施工企業(yè); ·有滿足施工需要的施工圖紙及技
48、術資料; ·有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施; ·建設資金已經(jīng)落實; ·法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 根據(jù)《建筑法》,建設部于1999年10月15日頒布了《建筑工程施工許可管理辦法》(2001年7月4日修訂),明確規(guī)定必須具備下述條件,才可以領取施工許可證注意與《建筑法》的區(qū)別!多了“按照規(guī)定應該委托監(jiān)理的工程已委托監(jiān)理”一條! : ·已經(jīng)辦理了建筑工程用地批準手續(xù); ·在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程,已經(jīng)取得建設工程規(guī)劃許可證; ·施工現(xiàn)場已經(jīng)具備基本施工條件,需要拆遷的,其拆遷進度符合施工要求; ·已經(jīng)確定施工企業(yè)。按照規(guī)定應該招標的工程沒有招標,應該公開招標的工程沒有公開招標,
49、或者肢解發(fā)包工程,以及將工程發(fā)包給不具備相應資質(zhì)條件的,所確定的施工企業(yè)無效; ·已經(jīng)具有滿足施工需要的施工圖紙和技術資料,施工圖設計文件已經(jīng)按照規(guī)定通過了審查; ·有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施。施工企業(yè)編制的施工組織設計中有根據(jù)建筑工程特點制定的相應質(zhì)量、安全技術措施,專業(yè)性較強的工程項目編制的專項質(zhì)量、安全施工組織設計,并按照規(guī)定辦理了工程質(zhì)量、安全監(jiān)督手續(xù); ·按照規(guī)定應該委托監(jiān)理的工程已委托監(jiān)理; ·建設資金已經(jīng)落實。建設工期不足1年的,到位資金原則上不得少于工程合同價的50%,建設工期超過1年的,到位資金原則上不得少于工程合同價的30%,建設單位應當提供銀行出具的到位資金證
50、明,有條件的可以實行銀行付款保函或者其他第三方擔保; ·法律法規(guī)規(guī)定的其他條件。無“規(guī)章”! 2)領取建筑工程許可證的法律后果考試的重點和難點,熟練掌握,特別是幾的時限問題! ·建設單位應當自領取施工許可證之日起3個月內(nèi)開工。因故不能按期開工的,應當向發(fā)證機關申請延期:延期以兩次為限,每次不超過3個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的,施工許可證自行廢止。 ·在建的建筑工程因故中止施工的,建設單位應當自中止施工之日起1個月內(nèi),向發(fā)證機關報告,并按照規(guī)定做好建筑工程的維護管理工作。建筑工程恢復施工時,應當向發(fā)證機關報告;中止施工滿1年的工程恢復施工前,建設單位應當報發(fā)證機關
51、核驗施工許可證。 ·按照國務院有關規(guī)定批準開工報告的建筑工程,因故不能按期開工或者中止施工的,應當及時向批準機關報告情況,因故不能按期開工超過6個月的,應當重新辦理開工報告的批準手續(xù)。 1Z301032建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級制度企業(yè)和人員“雙層資格準入制度”! 從事建筑工程活動的企業(yè)或單位,應當向工商行政管理部門申請設立登記,并由建設行政主管部門審查,頒發(fā)資格證書。 建筑工程從業(yè)的經(jīng)濟組織包括:施工單位、勘察、設計單位和工程監(jiān)理單位,以及法律、法規(guī)規(guī)定的其他單位(如工程招標代理機構、工程造價咨詢機構等)。以上注:無“建設單位”! 組織應具備下列條件: (1)有符合國家規(guī)定的
52、注冊資本; (2)有與其從事的建筑活動相適應的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術人員; (3)有從事相關建筑活動所應有的技術裝備; (4)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 1Z301033建筑業(yè)從業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度 從事建筑工程活動的人員,要通過國家任職資格考試、考核,由建設行政主管部門注冊并頒發(fā)資格證書。 建筑工程的執(zhí)業(yè)人員主要包括:注冊建筑師、注冊結構工程師、注冊監(jiān)理工程師、注冊工程造價師、注冊建造師以及法律、法規(guī)規(guī)定的其他人員注:無“注冊資產(chǎn)評估師”! 。 建筑工程從業(yè)者資格證件,嚴禁出賣、轉讓、出借、涂改、偽造。違反上述規(guī)定的,將視具體情節(jié),追究法律責任,建筑工程從業(yè)者資
53、格的具體管理辦法,由國務院建設行政主管部門另行規(guī)定。 1Z301040掌握建筑法關于建筑工程發(fā)承包的主要內(nèi)容 1Z301041禁止肢解工程發(fā)包的有關規(guī)定 《建筑法》第24條規(guī)定:提倡對建筑工程實行總承包,禁止將建筑工程肢解發(fā)包。 建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設計、施工、設備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位,也可以將建筑工程勘察、設計、施工、設備采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位;但是,不得將應當由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位。 1Z301042承攬工程的有關規(guī)定 (1)承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書
54、,并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。 禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程。 (2)大型建筑工程或者結構復雜的建筑工程,可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。 兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的,應當按照資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務許可范圍承攬工程資質(zhì)等級“就低不就高”! 。 1Z301043分包的有關規(guī)定 (1)禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人,禁止
55、承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。 (2)建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設單位認可,施工總承包的,建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。 建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責;分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責。總承包單位和分包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任。 禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。 1Z301050掌握建筑法關于建設工程監(jiān)理的主要內(nèi)容 1Z301051
56、建設工程監(jiān)理的法律規(guī)定 國家推行建筑工程監(jiān)理制度。國務院可以規(guī)定實行強制監(jiān)理的建筑工程的范圍。 實行監(jiān)理的建筑工程,由建設單位委托具有相應資質(zhì)條件的工程監(jiān)理企業(yè)監(jiān)理。建設單位與其委托的工程監(jiān)理企業(yè)應當訂立書面委托監(jiān)理合同。 建筑工程監(jiān)理應當依照法律、行政法規(guī)及有關的技術標準、設計文件和建筑工程承包合同,對承包單位在施工質(zhì)量、建設工期和建設資金使用等方面,代表建設單位實施監(jiān)督。工程監(jiān)理人員認為工程施工不符合工程設計要求、施工技術標準和合同約定的,有權要求建筑施工企業(yè)改正。工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設計不符合建筑工程質(zhì)量標準或者合同約定的質(zhì)量要求的,應當報告建設單位要求設計單位改正。 1
57、Z301052建設工程監(jiān)理企業(yè)的法律責任 實施建設工程監(jiān)理前,建設單位應當將委托的建設工程監(jiān)理企業(yè)、監(jiān)理的內(nèi)容及監(jiān)理權限,書面通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè)。 建設工程監(jiān)理企業(yè)應當在其資質(zhì)等級許可的監(jiān)理范圍內(nèi),承擔工程監(jiān)理業(yè)務。建設工程監(jiān)理企業(yè)應當根據(jù)建設單位的委托,客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理任務。建設工程監(jiān)理企業(yè)與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構配件和設備供應單位不得有隸屬關系或者其他利害關系。建設工程監(jiān)理企業(yè)不得轉讓工程監(jiān)理業(yè)務。 建設工程監(jiān)理企業(yè)不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務,對應當監(jiān)督檢查的項目不檢查或者不按規(guī)定檢查,給建設單位造成損失的,應當承擔相應的賠償責任。建設工程監(jiān)
58、理企業(yè)與承包單位串通,為承包單位謀取非法利益,給建設單位造成損失的,應當與承包單位承擔連帶賠償責任。 1Z301060掌握招標投標法的基本原則 1Z301061必須招標的建設工程項目的規(guī)定 (1)工程建設項目招標范圍 l)大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目; 2)全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目; 3)使用國際組織或者外國政府資金的項目。 (2)工程建設項目招標規(guī)模標準 《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》規(guī)定的上述各類工程建設項目,包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購,達到下列標準之一的,
59、必須進行招標: 1)施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的; 2)重要設備、材料等貨物的采購,單項合同估算價在100萬元人民幣以上的; 3)勘察、設計、監(jiān)理等服務的采購,單項合同估算價在50萬元人民幣以上的; 4)單項合同估算價低于第1)、2)、3)項規(guī)定的標準,但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。 1Z301062招投標活動的基本原則 (1)公開原則注意:各個原則之間的具體要求! 招標投標活動的公開原則,首先要求進行招標活動的信息要公開。采用公開招標方式,應當發(fā)布招標公告,依法必須進行招標的項目的招標公告,必須通過國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡或者其他公共媒介發(fā)
60、布。無論是招標公告、資格預審公告,還是投標邀請書,都應當載明能大體滿足潛在投標人決定是否參加投標競爭所需要的信息,另外開標的程序、評標的標準和程序、中標的結果等都應當公開。 (2)公平原則 招標投標活動的公平原則,要求招標人嚴格按照規(guī)定的條件和程序辦事,同等地對待每一個投標競爭者,不得對不同的投標競爭者采用不同的標準。招標人不得以任何方式限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標。 (3)公正原則 在招標投標活動中招標人行為應當公正,對所有的投標競爭者都應平等對待,不能有特殊。特別是在評標時,評標標準應當明確、嚴格,對所有在投標截止日期以后送到的投標書都應拒收,與投標人有
61、利害關系的人員都不得作為評標委員會的成員。招標人和投標人雙方在招標投標活動中的地位平等,任何一方不得向另一方提出不合理的要求,不得將自己的意志強加給對方。 (4)誠實信用原則 誠實信用是民事活動的一項基本原則,招標投標活動是以訂立采購合同為目的的民事活動,當然也適用這一原則。誠實信用原則要求招標投標各方都要誠實守信,不得有欺騙、背信的行為。 1Z301070掌握招標投標法關于招標的主要規(guī)定 1Z301071招標程序 根據(jù)《招標投標法》和《工程建設項目施工招標投標辦法》的規(guī)定,招標程序如下注意:國內(nèi)通用“資格預審”在先! : 1)成立招標組織,由招標人自行招標或委托招標:
62、 2)編制招標文件和標底(如果有); 3)發(fā)布招標公告或發(fā)出投標邀請書; 4)對潛在投標人進行資質(zhì)審查,并將審查結果通知各潛在投標人; 5)發(fā)售招標文件: 6)組織投標人踏勘現(xiàn)場,并對招標文件答疑; 7)確定投標人編制投標文件所需要的合理時間; 8)接受投標書; 9)開標: 10)評標; 11)定標、簽發(fā)中標通知書; 12)簽訂合同。 1Z301072招標代理 招標人有權自行選擇招標代理機構,委托其辦理招標事宜,任何單位和個人不得以任何方式為招標人指定招標代理機構。招標人具有編制招標文件和組織評標能力的,可以自行辦理招標事宜。任何單位和個人不得強制其委托招標代
63、理機構辦理招標事宜。依法必須進行招標的項目,招標人自行辦理招標事宜的)應當向有關行政監(jiān)督部門備案。 招標代理機構是依法設立、從事招標代理業(yè)務并提供相關服務的社會中介組織。 招標代理機構應當具備下列條件: 1)有從事招標代理業(yè)務的營業(yè)場所和相應資金; 2)有能夠編制招標文件和組織評標的相應專業(yè)力量:、 3)有可以作為評標委員會成員人選的技術、經(jīng)濟等方面的專家?guī)臁? 從事工程建設項目招標代理業(yè)務的招標代理機構,其資格由國務院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設行政主管部門認定。具體辦法由國務院建設行政主管部門會同國務院有關部門制定“從事其他招標代理業(yè)務的招標代理機構,其資格認定的主管部門
64、由國務院規(guī)定,招標代理機構與行政機關和其他國家機關不得存在隸屬關系或者其他利益關系。 招標代理機構應當在招標人委托的范圍內(nèi)辦理招標事宜,并遵守本法關于招標人的規(guī)定。 1Z301080掌握招標投標法關于投標的主要規(guī)定 1Z301081投標的要求和程序 (1)投標的要求 《招標投標法》第26條規(guī)定:“投標人應當具備承擔招標項目的能力;國家有關規(guī)定對投標人資格條件或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的,投標人應當具備規(guī)定的資格條件。” 投標人應當具備承擔招標項目的能力。就建設工程施工企業(yè)來講,這種能力主要體現(xiàn)在不同資質(zhì)等級的認定上,其法律依據(jù)為建設部第87號令《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管
65、理規(guī)定》(2001年4月18日發(fā)布,2001年7月1日起實施),根據(jù)該規(guī)定,建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務分包三個序列,每個序列各有其相應的等級(如施工總承包序列企業(yè)資質(zhì)設特級、一級、二級、三級共四個等級)。就建設工程勘察設計企業(yè)來講,其法律依據(jù)為建設部2001年7月25日發(fā)布并實施的第93號令《建設工程勘察設計企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》。根據(jù)該規(guī)定,工程勘察資質(zhì)分為工程勘察綜合資質(zhì)、工程勘察專業(yè)資質(zhì)、工程勘察勞務資質(zhì);工程設計資質(zhì)分為工程設計綜合資質(zhì)、工程設計行業(yè)資質(zhì)、工程設計專項資質(zhì),每注意:是“專項”而不是“專業(yè)”! 種資質(zhì)各有其相應等級(如工程勘察、設計綜合資質(zhì)只設甲級)。
66、根據(jù)《建筑法》的有關規(guī)定,承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)登記許可的業(yè)務范圍或以任何形式用其他施工企業(yè)的名義承攬工程?!督ㄖI(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》和《建設工程勘察設計企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》規(guī)定的各等級具有不同的承擔工程項目的能力,各企業(yè)應當在其資質(zhì)等級范圍內(nèi)承擔工程。 (2)投標程序 l)組織投標機構 2)編制投標文件 3)投標文件的送達 1Z301082聯(lián)合體投標 (1)聯(lián)合投標的含義 根據(jù)《招標投標法》第31條第1款的規(guī)定,聯(lián)合投標是指“兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體,以一個投標人的身份共同投標?!? (2)聯(lián)合體各方的資格要求 《招標投標法》第31條第2款規(guī)定:“聯(lián)合體各方均應當具備承擔招標項目的相應能力;國家有關規(guī)定或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的,聯(lián)合體各方均應當具備規(guī)定的相應資格條件。由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體,按照資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級?!? (3)聯(lián)合體各方的權利和義務 《招標投標法》第31條第2款規(guī)定:“聯(lián)合體各方應當簽訂共同投標協(xié)議,明確約定
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