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國際私法案例
四、案例分析題。
1、假設(shè):我國甲公司在 B 國舉辦的博覽會(huì)上與 B 國乙公司達(dá)成合作意向書,并于此后在我國 A 市簽訂合同,由甲公司承建 B 國某工程,后在合同執(zhí)行中由于乙多次拖欠工程款, 雙方發(fā)生糾紛, 甲公司欲起訴乙公司。
( 1)我國法院是否有管轄權(quán)?哪一法院享有此管轄權(quán)?為什么?
( 2)該案應(yīng)如何適用法律?為什么?
答:(1)我國法院享有管轄權(quán);享有管轄權(quán)的是 A 市基層法院,因?yàn)楹贤罱K是在我國 A 市正式簽訂。
(
2、 2)首先應(yīng)適用當(dāng)事人合意選擇的法律。
若當(dāng)事人不能合意適用的法律,應(yīng)適用 B國法。
原因在于合同糾紛的準(zhǔn)據(jù)法,首先依“意思自治原則” ,若當(dāng)事人沒有選擇準(zhǔn)據(jù)法,則根據(jù)我國沖突法規(guī)定,國際工程承包合同,依工程所在地法為準(zhǔn)據(jù)法。
2、假設(shè):美國公民約翰在其住所燃放煙花,燃放過程中,煙花突然
改變方向,將約翰左眼炸傷,后約翰發(fā)現(xiàn)煙花外包裝上印有“中國制
造”字樣,遂以“中華人民共和國”為被告,向美國某法院起訴。
(1)約翰以“中華人民共和國”為被告是否正確?為什么?
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3、
( 2)我國應(yīng)如何處理?
( 3)本案被告應(yīng)為誰?
( 4)本案應(yīng)適用哪國法律?
答; 1)是錯(cuò)誤的,因?yàn)橹腥A人民共和國是一個(gè)主權(quán)國家,享有豁免
權(quán)。
( 2)我國應(yīng)當(dāng)通過外交途徑聲明拒接參加訴訟,聲明享有豁免權(quán)。
( 3)被告應(yīng)為我國生產(chǎn)煙花的廠家。
( 4)應(yīng)當(dāng)適用侵權(quán)行為地法,即美國法。
3、假設(shè):香港公司 A 與廣州公司 B 合作經(jīng)營某娛樂中心,由 B 提供
場(chǎng)地、水電設(shè)施、辦理企業(yè)注冊(cè)登記, A 公司負(fù)責(zé)室內(nèi)設(shè)備安裝,娛
樂中心由 A 公司承包經(jīng)營,每月付 B 公司 5
4、 萬人民幣。后籌建期間,由香港 C公司負(fù)責(zé)室內(nèi)設(shè)備安裝, A和 C在香港簽訂合同,但 A 認(rèn)為質(zhì)量與合同不符而拒付工程款項(xiàng), 后娛樂中心被停業(yè), 公司 C為追回
工程款,欲在廣州市人民法院提起訴訟。
(1) 本案被告是哪家公司?
(2)應(yīng)如何選擇適用法律?為什么?
答:(1)本案被告應(yīng)為 A 公司,因?yàn)?A公司為娛樂中心承包人,原合
作合同中規(guī)定室內(nèi)設(shè)備安裝由 A 公司負(fù)責(zé),而且與 C公司簽訂合同的
為 A公司。
( 2)首先當(dāng)事人可以根據(jù)意思自治合意選擇其適用的法律,若達(dá)不成法律選擇的協(xié)議,應(yīng)適用中國的法律,因?yàn)楦鶕?jù)我國
5、有關(guān)法律規(guī)定,應(yīng)適用安裝工程所在地的法律,即中國法律。
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4、假設(shè): A 國公民某甲在 A 國有住所,于 1990 在中國死亡,并在中國留有一筆動(dòng)產(chǎn), 中國與 A 國之間有雙邊條約, 規(guī)定繼承遺產(chǎn)所在地法。某甲的親屬在我國法院提起了繼承訴訟。
( 1)有關(guān)動(dòng)產(chǎn)繼承我國《民法通則》有何規(guī)定?
( 2)該案應(yīng)適用哪國法,為什么?
( 3
)若兩國沒有訂立條約,應(yīng)適用哪國法?
答:(1)本案被告應(yīng)為 A 公司,因
6、為 A公司為娛樂中心承包人,原合作合同中規(guī)定室內(nèi)設(shè)備安裝由 A 公司負(fù)責(zé),而且與 C公司簽訂合同的為 A公司。
( 2)首先當(dāng)事人可以根據(jù)意思自治合意選擇其適用的法律,若達(dá)不成法律選擇的協(xié)議,應(yīng)適用中國的法律,因?yàn)楦鶕?jù)我國有關(guān)法律規(guī)定,應(yīng)適用安裝工程所在地的法律,即中國法律。
5、案情:
1994 年,中國丁公司與美國 D 公司簽訂一項(xiàng)從后者購貨的合同,后
因美方無力履行,征得丁公司的同意后,將合同賣方的權(quán)利、義務(wù)轉(zhuǎn)
移由瑞士 G公司承擔(dān)。 G公司于 1995 年先后數(shù)次電傳稱:“貨物已在
裝船港備妥待運(yùn)”,“裝船日期為 1995 年
7、 3 月 31 日”等,要求以該公
司為受益人開出信用證,并最終提取了貸款。丁公司不久見貨到,乃
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于 1996 年向中國 S 市中級(jí)人民法院起訴,要求返還貸款及賠償銀行利息、經(jīng)營損失及其他費(fèi)用。 S市中級(jí)人民法院受理了該案,經(jīng)審理后,所作出的判決基本上滿足了原告丁公司的請(qǐng)求。 瑞士 G公司不服一審判決,上訴至 S 市高級(jí)人民法院。 其理由主要為雙方簽訂的購貨合同中訂有仲裁條款,而中國已加入 1958 年的《紐約公約》,因而原審法院無管轄權(quán)。
問:(1)若你作為中國丁公司委托的代理人, 你將如何
8、發(fā)表代理意見?(2)若你作為瑞士 G公司委托的代理人,你將如何發(fā)表代理意見?答:(1)雖然購貨合同中訂有仲裁條款,但 G公司應(yīng)訴:據(jù)中國民事訴訟法,中國法院有權(quán)管轄。
(2)作為 G公司代理人,應(yīng)維護(hù) G公司利益從公約的規(guī)定和信守國際條約方面針對(duì)丁公司的代理意見作為回應(yīng)。
6、甲男與乙女均系 A 國人,并在 A 國內(nèi)結(jié)婚后,又在 B 國購置了一批財(cái)產(chǎn)和土地。 20 年后甲去世, 住所移至 B 國的乙根據(jù) A 國法律在 B 國提起訴訟,要求以死者妻子的身份按夫妻共同財(cái)產(chǎn)取得甲在 B 國的遺產(chǎn)的一半和死者的地產(chǎn)的四分之一的用益權(quán)。 B國法院受理了這個(gè)案件。
依
9、 B國沖突法規(guī)定, 如認(rèn)為本案乃屬夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系, 則應(yīng)適用結(jié)婚時(shí)當(dāng)事人的住所地法。 如認(rèn)為本案乃夫妻繼承權(quán)問題, 則對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)要適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法。 作為結(jié)婚時(shí)當(dāng)事人住所地的 A 國法和作為不動(dòng)產(chǎn)所在地的 B 國法雖承認(rèn)該乙無論依上述何種認(rèn)定, 均可取得死者遺產(chǎn)的一半,但她對(duì)余下地產(chǎn)的用益權(quán),如依 B 國法,她不能享有,而
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依 A國法,她可以享有。最后 B 國法院對(duì)其定性為夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系,適用為結(jié)婚當(dāng)時(shí)的住所地法德 A 國法,滿足了乙對(duì)其余土地四分之一的用益權(quán)的請(qǐng)求。
試問:(1)B 國法院在本案中作出識(shí)
10、別是以哪一學(xué)說為依據(jù)的?有無充分理由?
(2)B 國法院在這里能依“準(zhǔn)據(jù)法說”
進(jìn)行定性嗎?為什么?
答:(1)B 國法院對(duì)本院的識(shí)別以法院地說為依據(jù)。其理由有:①法院國所制定的沖突規(guī)范是它的國內(nèi)法, 因而其沖突規(guī)范中所使用的民詞或概念的含義, 均只能依照受理案件的法院所屬國家的國內(nèi)法的同一概念或觀念進(jìn)行識(shí)別。否則便有損法院國的立法和司法主權(quán)。②法官依據(jù)自己最熟悉的本國法進(jìn)行識(shí)別,簡便易行。 3、識(shí)別既然是援引適用沖突規(guī)范的前提, 在未進(jìn)行識(shí)別前, 外國法尚未獲得適用的機(jī)會(huì),因而除適用法院地法外,并沒有其
11、他的法律可供適用。
( 2)B 國法院在本案中不能依“準(zhǔn)據(jù)法說“進(jìn)行定性。同為識(shí)別是
決定適用哪一沖突規(guī)范以確定準(zhǔn)據(jù)法德前提, 如果本案依“準(zhǔn)據(jù)法說”去定性,必然陷入一種邏輯上的錯(cuò)誤。
7. 假設(shè):一艘法國輪船在我國上海港停泊時(shí),由于操作不慎,將港口設(shè)施撞壞,并造成港口污染。碰撞發(fā)生后,我國將該船扣留在上海港。
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( 1)若要求該船公司索賠,應(yīng)向哪國法院起訴?
( 2)法院審理該案件應(yīng)適用哪國的法律?
答:(1)應(yīng)該向中國的法院起訴。根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定,因港
12、
口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起訴訟, 屬于專屬管轄,由港口所在地法院管轄。
( 2)應(yīng)適用中國的法律。根據(jù)我國法律規(guī)定,侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法,即中國的法律。
8. 一個(gè)住所位于 A國的 B國公民甲,就行為能力問題在 A國提起訴訟,
A 國沖突規(guī)范規(guī)定行為能力依當(dāng)事人本國法,但 B 國沖突規(guī)范規(guī)定,
行為能力依當(dāng)事人住所地法。
( 1)若 A 國最后適用 B國法,則 A 國存在何種制度?具體如何操作?
( 2)我國對(duì)此制度是何種態(tài)度?若 A 即為我國,適用哪國法律?答:(1)A國存在反致制度。具體為:依 A國沖突規(guī)范適用當(dāng)事人本
13、國法,即 B國法,但 B 國法規(guī)定當(dāng)適用當(dāng)事人住所地法,所以最后適用 A國法為準(zhǔn)據(jù)法。
(2)我國不承認(rèn)反致制度,若該案在中國審理,即 A 為中國,則適
用 B國法。
9、假設(shè):香港 A 公司與廣州 B 公司合作投資 C公司,由香港 D 銀行
貸款給 A 公司。后雙方發(fā)生糾紛,原告因多次要求被告還貸不成,遂
向廣州市中級(jí)人民法院起訴,被告應(yīng)訴。
( 1)廣州市人民法院是否有管轄權(quán)?為什么?
( 2)假設(shè)本案中雙方當(dāng)事人協(xié)議適用中國法律,可否?為什么?
( 3)假設(shè)本案中貸款合同的內(nèi)容與我國法律不符, 但遵從國
14、際慣例,
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應(yīng)如何處理?
答:(1)由于當(dāng)事人雙方均為香港法人,合同簽訂地、履行地也為香港,當(dāng)事人雙方也無選擇內(nèi)地法院管轄的書面協(xié)議, 本案本不屬內(nèi)地法院管轄。但被告取得的貸款投入了在廣州的合作企業(yè), 原告向廣州市法院起訴,被告未提出異議并應(yīng)訴。因此
,廣州市中級(jí)人民法院作為被告有可供扣押
的財(cái)產(chǎn)所在地和可視為有管轄權(quán)的法院,對(duì)本案有管轄權(quán)。
( 2)我國《民法通則》規(guī)定,涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的
15、法律,因此,可適用我國法律。
( 3)本案屬境外外匯貸款,雙方亦是境外公司,故可適用國際慣例認(rèn)定當(dāng)事人的約定有約束力。
10、中國人甲于 1988 年跟英國公民乙在英國結(jié)婚,婚后甲居住在原
籍上海市虹口區(qū),乙居住在英國。 1997 年甲以雙方感情不和為由向
上海市虹口區(qū)人民法院起訴, 要求離婚,虹口區(qū)人民法院受案后向住
在英國的乙送達(dá)了起訴狀副本并要求其提出答辯。 乙在答辯狀中稱虹
口區(qū)法院對(duì)此案沒有管轄權(quán),其理由是根據(jù)“原告就被告”原則,此
案應(yīng)歸英國法院管轄; 即使中國法院有管轄權(quán), 也應(yīng)由中級(jí)人民法院
管轄,
16、基層法院是不能管轄海外案件的。
(1)乙的理由是否成立?虹口區(qū)人民法院對(duì)此案是否有管轄權(quán)?為
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什么?
( 2)如果虹口區(qū)人民法院受理了此案,應(yīng)運(yùn)用何國法作為此案的準(zhǔn)據(jù)法?
( 3)如果甲認(rèn)為其與乙于 1988 年在英國締結(jié)的婚姻是無效的, 請(qǐng)求虹口區(qū)人民法院直接解除婚姻,虹口區(qū)人民法院應(yīng)如何處理?
答:(1)乙的理由不成立。 虹口區(qū)人民法院有管轄權(quán)。 因?yàn)橐牢覈睹袷略V訟法》規(guī)定,對(duì)于不在中國境內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟,由原告住所地人民法院管轄, 而且基層人民法院
17、可以管轄第一審涉外民事案件。
( 2)應(yīng)適用我國法律。根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定,中國公民和外國人離婚,適用受理案件的法院所在地國家的法律。
( 3)應(yīng)適用英國法來認(rèn)定該婚姻是否有效。 因?yàn)橐牢覈睹穹ㄍ▌t》的司法解釋規(guī)定, 認(rèn)定涉外婚姻是否有效, 應(yīng)適用原婚姻締結(jié)地國家的法律。
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