董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格、義務和責任.ppt

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時建中中國政法大學 董事 監(jiān)事 高級管理人員的資格 義務和責任 時建中中國政法大學 董事 監(jiān)事 經理的任職資格 積極條件消極條件 第一百四十七條有下列情形之一的 不得擔任公司的董事 監(jiān)事 高級管理人員 一 無民事行為能力或者限制民事行為能力 二 因貪污 賄賂 侵占財產 挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序 被判處刑罰 執(zhí)行期滿未逾五年 或者因犯罪被剝奪政治權利 執(zhí)行期滿未逾五年 任職違法與合同的效力之間的關系 時建中中國政法大學 董事 監(jiān)事 經理的任職資格 三 擔任破產清算的公司 企業(yè)的董事或者廠長 經理 對該公司 企業(yè)的破產負有個人責任的 自該公司 企業(yè)破產清算完結之日起未逾三年 四 擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照 責令關閉的公司 企業(yè)的法定代表人 并負有個人責任的 自該公司 企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年 五 個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償 公司違反前款規(guī)定選舉 委派董事 監(jiān)事或者聘任高級管理人員的 該選舉 委派或者聘任無效 董事 監(jiān)事 高級管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的 公司應當解除其職務 任職違法與合同的效力之間的關系 時建中中國政法大學 忠實義務和勤勉義務 第一百四十八條董事 監(jiān)事 高級管理人員應當遵守法律 行政法規(guī)和公司章程 對公司負有忠實義務和勤勉義務 時建中中國政法大學 董事 監(jiān)事 經理的義務 一 董事 監(jiān)事 高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入 不得侵占公司的財產 時建中中國政法大學 董事 經理的義務 二 第一百四十九條董事 高級管理人員不得有下列行為 一 挪用公司資金 二 將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲 三 違反公司章程的規(guī)定 未經股東會 股東大會或者董事會同意 將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保 四 違反公司章程的規(guī)定或者未經股東會 股東大會同意 與本公司訂立合同或者進行交易 五 未經股東會或者股東大會同意 利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會 自營或者為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務 六 接受他人與公司交易的傭金歸為己有 七 擅自披露公司秘密 八 違反對公司忠實義務的其他行為 董事 高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有 時建中中國政法大學 案件 篡奪公司機會 案情 年 月 日 在被告李某 宋某擔任原告 公司的經理 副經理職務期間 原告 公司與 房管處簽訂 土地轉讓協(xié)議 房管處將 平方米的土地使用權轉讓給原告 公司 之后 房管處為開發(fā)房產需要 欲回購原告 公司部分土地 李某提出以 公司與 房管處合作開發(fā)該部分房產為條件而同意轉讓土地 年 月 日 公司與 房管處簽訂土地轉讓協(xié)議 并約定該協(xié)議是土地轉讓的基本和必備條件 任何一方不得單獨向外公開該協(xié)議 年 月 日 公司與 房管處簽訂 合作開發(fā)協(xié)議書 以下簡稱 協(xié)議書 年 月 日 李某 宋某投資成立華園物業(yè)公司 年 月更名為津中旅公司 李某 宋某向 房管處提出要求 將 協(xié)議書 第 頁和第 頁作了更換 以其成立的華園物業(yè)公司取代 公司而成為簽約一方 協(xié)議約定 公司于 年 月 日與 房管處達成土地轉讓協(xié)議 現(xiàn)華園物業(yè)公司與 房管處合作開發(fā)此地 年 月 日和 月 日 雙方又分別簽訂 合作建設與銷售補充協(xié)議 和 補充協(xié)議 對如何開發(fā)房產和分配房產作出明確約定 案發(fā)之時 合作開發(fā)的住宅樓和辦公樓已經竣工驗收 房管處分得了住宅樓的一半和 平方米的網點房 其余部分分給津中旅公司 原告 公司認為被告李某 宋某的行為侵害了其利益 起訴到人民法院 時建中中國政法大學 案件 篡奪公司機會 續(xù) 審理 一審法院經審理認為 被告李某 宋某擔任原告經理和副經理期間 沒有按照忠實履行和誠實信用的原則履行經理義務 而是利用職務之便 為謀取私利 通過其成立的津中旅公司篡奪原告商業(yè)機會 實施競業(yè)禁止行為 造成侵犯原告合法利益的法律后果 依法應當承擔相應的法律責任 在審計津中旅公司與 房管處合作建房的應得收益過程中 津中旅公司未能按照審計師事務所和法院的要求提供合作建房的有關財務賬目 報表等資料 致使審計師事務所不能作出審計結論 經委托價格認證中心對房產成本和價值進行涉案資產價值鑒證 認定按照合作開發(fā)協(xié)議 津中旅公司分得房產的可得利益為 余萬元 對價格認證中心所作涉案價值認定 各方均未在法定期間提出書面異議和申請重新鑒定 依照 中華人民共和國公司法 第五十九條第一款 第六十一條的規(guī)定 判令被告將與第三人合作開發(fā)的所得利益 余萬元退還原告 二審法院經審理認為 一審法院認定事實清楚 適用法律正確 判決駁回上訴 維持原判 時建中中國政法大學 案件 篡奪公司機會 續(xù) 評析 篡奪公司機會禁止之義務 是指公司經理不得將公司擁有的權利 財產利益或正當期待機會或者理應屬于公司的機會予以篡奪自用 判斷某一機會是否構成公司機會 應同時考慮以下兩個因素 首先 公司機會是經理在執(zhí)行職務過程中獲得的 經理在與執(zhí)行公司職務無關的時間和場合獲得信息和機會 無論與公司經營活動的聯(lián)系如何密切 均不能視為公司機會 其次 公司機會必須是公司經理有義務向公司披露的機會 所披露的機會應當是與公司經營活動密切相關的機會 是否與公司經營活動密切相關 要綜合考慮各種相關因素 如某一商業(yè)機會是否為公司所需要或追求 公司是否就該機會進行過談判 公司是否為追尋該機會而投入人力 物力和財力等 公司機會是公司盈利 生存的重要條件 它的存在 可以使一個公司死而復生和興旺 發(fā)達 它的失去 可能導致公司的虧損 破產和倒閉 因此 經理在執(zhí)行公司職務過程中獲得的與公司經營活動密切相關的機會和信息 負有向公司披露的義務 而不得違背誠實信用和忠實的原則篡奪公司機會 將公司機會據(jù)為己有 為自己或他人謀取私利 時建中中國政法大學 案件 篡奪公司機會 續(xù) 年 月 日 本案原告與第三人簽訂具有合作意向的協(xié)議 是以原告向第三人轉讓土地為條件 可見 原告取得該合作機會的前提是付出了轉讓自己土地的代價 因此 該合作機會應當歸原告所有 被告李某 宋某未向原告及其出資人披露該協(xié)議 從該協(xié)議 任何一方不得單獨向外公開該協(xié)議 的約定可以看出 被告李某 宋某已有隱瞞該協(xié)議的意思表示 該條款的約定 為被告李某 宋某篡奪公司機會做好了鋪墊 年 月 日 華園物業(yè)公司提出成立申請 該公司的批準日是 年 月 日 協(xié)議書 簽訂之時 華園物業(yè)公司尚未成立 但被告李某 宋某利用其任職便利 在華園物業(yè)公司成立之后 向第三人提出要求 將 協(xié)議書 上原告的公章改為了華園物業(yè)公司的公章 至此 被告李某 宋某完成了篡奪原告公司機會的行為 被告李某 宋某利用其在執(zhí)行原告職務過程中獲得的與原告經營活動密切相關的商業(yè)機會 卻故意隱瞞和未向原告及其出資人披露該商業(yè)機會 進而把本屬于原告的商業(yè)機會轉歸自己利用并從中謀取利益 被告李某 宋某違背誠實信用和忠實義務 篡奪原告商業(yè)機會 將原告商業(yè)機會據(jù)為己有的行為 違反了公司經理應當承擔的篡奪公司機會禁止之義務 時建中中國政法大學 董事 經理的義務 三 第一百五十一條股東會或者股東大會要求董事 監(jiān)事 高級管理人員列席會議的 董事 監(jiān)事 高級管理人員應當列席并接受股東的質詢 董事 高級管理人員應當如實向監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事提供有關情況和資料 不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權 時建中中國政法大學 董事 監(jiān)事 高管對公司的賠償責任 第一百五十條董事 監(jiān)事 高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定 給公司造成損失的 應當承擔賠償責任 時建中中國政法大學 董事 監(jiān)事 高管對公司賠償責任的訴訟實現(xiàn) 第一百五十二條董事 高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的 有限責任公司的股東 股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東 可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟 監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的 前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟 監(jiān)事會 不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事 或者董事會 執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟 或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟 或者情況緊急 不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的 前款規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟 他人侵犯公司合法權益 給公司造成損失的 本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟 時建中中國政法大學 董事 高管對股東的責任 第一百五十三條董事 高級管理人員違反法律 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定 損害股東利益的 股東可以向人民法院提起訴訟