第七章+國際貨物買賣合同磋商與訂立 WORD版

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2018/6/20,1,第七章合同磋商與合同訂立,國際經(jīng)貿(mào)學(xué)院,2018/6/20,2,教學(xué)目的,,熟練掌握國際貨物買賣合同 磋商的程序，及合同條款的 主要內(nèi)容，并能夠根據(jù)磋商 內(nèi)容擬定合同。,教學(xué)重點,,發(fā)盤和接受具備條件,對還盤的理解,教學(xué)難點,,實質(zhì)性和非實質(zhì)性變更； 逾期接受的處理。,發(fā)盤的撤回和撤銷,合同的擬定,2018/6/20,3,本章學(xué)習參考資料,《出口銷售合同的磋商和簽訂》，周秉成等著，上海人民出版社，1983年出版 ； 《國際商法》，馮大同著，對外貿(mào)易教育出版社，1991年出版； 《國際貿(mào)易實務(wù)》（第四版），黎孝先著，對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)出版社，2007年出版； 《1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》； 《中華人民共和國合同法》（1999年）。,2018/6/20,4,,發(fā)盤和接受 為必不可少環(huán)節(jié),第一節(jié) 訂立國際貨物買賣合同的法律步驟,2018/6/20,5,,,口頭磋商 面對面 電話,,,,合同磋商的形式,書面磋商,合同書 確認書 信件 數(shù)據(jù)電文,交易磋商的形式和內(nèi)容,2018/6/20,6,正文,,國際貨物買賣合同,交易磋商的形式和內(nèi)容,2018/6/20,7,一般交易條件,一般交易條件（general terms and conditions），又稱為一般條款、一般售貨條件或一般購貨條件。 含義：交易的一方為銷售或者購買某項產(chǎn)品而擬定的對每筆交易都適用的一套共性的交易條款。,2018/6/20,8,一般交易條件,一般交易條件的內(nèi)容： 有關(guān)預(yù)防和處理爭議的條款； 對主要交易條件的補充說明； 個別主要交易條件。 一般交易條件的形式： 在合同正本下面或反面印上一般交易條件； 根據(jù)經(jīng)營商品的特點，另外專門擬定一般交易條件。,2018/6/20,9,一般交易條件,一般交易條件的效力：合同不可分割的構(gòu)成部分，對交易雙方均具有約束力。 一般交易條件的作用：有利于買賣雙方減少和簡化交易磋商和合同的內(nèi)容，節(jié)省達成交易的時間和費用。,2018/6/20,10,一般交易條件舉例,TERMS OF VIOLATION ; QUANTITY/QUANLITY DISCREPANCY AND CLAIMS ; TAXES AND DUTIES ; IMPORT LICENSE, AUTHORITIES OR OTHER DOCUMENTS ; FORCE MAJEURE ; ARBITRATION ; AMENDMENT TO THE CONTRACT ; REMARKS .,2018/6/20,11,準備購買或出售商品的人向潛在的供貨人或買主探詢該商品的成交條件或交易的可能性的業(yè)務(wù)行為。 通常不具有法律約束力。,一、詢盤（Inquiry Offer）,2018/6/20,12,買方： please advise(offer ; quote) by fax(e-mail); be interested in sth, please offer--- 賣方： please order (book); please bid; we can supply sth, please bid.,詢盤的表示方法,2018/6/20,13,（一）含義：《公約》第14條（1）款規(guī)定,向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價。 發(fā)盤可由賣方提出，也可由買方提出。,,二、發(fā)盤（OFFER）－要約,2018/6/20,14,,表明訂約的意旨,向一個或者一個以上 特定對象提出,內(nèi)容十分確定,發(fā)盤,傳達到受盤人,（二）有效發(fā)盤需要具備的條件,2018/6/20,15,表明發(fā)盤人在得到接受時承受約束的意旨（indicate the intention of the offeror to be bound in case of acceptance）。,對發(fā)盤具備條件的理解,2018/6/20,16,對發(fā)盤具備條件的理解,內(nèi)容明確而具體：complete、clear和final。根據(jù)《公約》規(guī)定其中至少要具備商品名稱、數(shù)量或確定數(shù)量的方法、價格或者確定價格的方法3個方面的內(nèi)容； 在外貿(mào)實踐中發(fā)盤應(yīng)該明示或者默示表明6項交易條件：貨物品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、交貨和支付條件。,2018/6/20,17,（三）發(fā)盤的有效期,口頭發(fā)盤的有效時間如何？ 未規(guī)定有效期如何處理？,,規(guī)定最遲接受的期限,規(guī)定一段接受的期限,如何規(guī)定,,,,,2018/6/20,18,一法國商人于某日上午走訪我國外貿(mào)企業(yè)洽購某商品。我方口頭發(fā)盤后，對方未置可否，當日下午法商再次來訪表示無條件接受我方上午的發(fā)盤，那時，我方已獲知該項商品的國際市場價格有趨漲的跡象。對此，你認為我方應(yīng)如何處理為好，為什么？,,案 例,2018/6/20,19,（四）發(fā)盤生效的時間,口頭方式：自對方了解時生效,書面：到達主義(信件以發(fā)出時間生效）,數(shù)據(jù)電文形式：進入特定系統(tǒng)時間,,2018/6/20,20,（五）發(fā)盤的撤回與撤銷,不同點是什么？,1．撤回：發(fā)盤未生效，即未到達受盤人所在地。撤回的通知要先于或者于發(fā)盤同時到達受盤人所在地；,2．撤銷：發(fā)盤已經(jīng)生效，但是受盤人尚未作出接受。撤銷的通知需要在受盤人做出接受之前到達。,2018/6/20,21,發(fā)盤規(guī)定了有效期或以其他方式表明它是不可撤銷的： offer subject to reply here June 30th; offer firm/irrevocable offer。,不能撤銷的發(fā)盤,2018/6/20,22,不能撤銷的發(fā)盤,受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不可撤銷的，而且受盤人已本著對該項發(fā)盤的信賴行事。 出口方已經(jīng)發(fā)貨； 進口方付款或者開出信用證。,2018/6/20,23,發(fā)盤失效,發(fā)盤人 撤銷,受盤人還盤或拒絕,,（六）發(fā)盤的失效,2018/6/20,24,有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質(zhì)上變更發(fā)價的條件，構(gòu)成還盤。,,三、還盤（Counter Offer）,2018/6/20,25,還盤的實質(zhì),對原發(fā)盤的拒絕，原發(fā)盤失效； 其本身可能構(gòu)成新的發(fā)盤。,2018/6/20,26,我某6月5日發(fā)盤，規(guī)定限6月10日復(fù)到； 對方于6月7日來電，要求將即期L/C改為即期D/P； 我方未表態(tài)，對方在6月8日來電，表示無條件接受6月5日發(fā)盤； 該接受是否有效？合同是否成立？為什么？,案例分析,2018/6/20,27,《公約》第18條（1）款規(guī)定：在規(guī)定時間內(nèi)，受盤人聲明或做出其它行為表示同意一項發(fā)價，即是接受。 緘默或者不行動本身不等于接受，除非雙方事先有約定。,（一）接受的含義,四、接受（Acceptance）-承諾,2018/6/20,28,（二）有效接受需要具備的條件,,必須由受盤人做出,必須在發(fā)盤規(guī)定的時效 內(nèi)做出并傳達發(fā)盤人,接受必須要用聲明 或者行動表示出來,接 受,接受內(nèi)容必須要 與發(fā)盤相符,2018/6/20,29,在接受的同時，對發(fā)盤的條件作了修改、限制或添加： YOURS 10TH ACCEPTED BUT D/P SIGHT INSTEAD OF SIGHT L/C; YOURS 15TH ACCEPTABLE SUBJECT TO IMPORT LICENCE TO BE OBTAINED; YOURS 15TH ACCEPTED BUT BUYER SHALL HAVE THE RIGHT TO REINSPECT THE GOODS.,（三）有條件接受,2018/6/20,30,有條件接受----視為拒絕發(fā)盤，并構(gòu)成還盤； （公約第19條1款；合同法第20條）: 實質(zhì)性變更發(fā)盤條件----接受無效，構(gòu)成還盤; （公約第19條1款；合同法第20條）； 非實質(zhì)性變更發(fā)盤條件----接受仍有效，除非發(fā)盤人及時提出反對。 （公約第19條2款，合同法第31條）。,有條件接受的處理,2018/6/20,31,非實質(zhì)性變更的處理,如果發(fā)盤人不及時反對，合同的條件以該項發(fā)盤的條件以及接受通知所載的更改為準（原發(fā)盤的條件 + 變更的條件）。,2018/6/20,32,我某公司向法國一客戶發(fā)盤，后者很快回復(fù)，接受，但價格降至15美元，我方不給理睬，而是以高價賣給了其他客戶，法國商人堅持合同有效。最后訴諸法律，結(jié)果怎樣？,案例分析,2018/6/20,33,案例分析,我某公司向美國一客戶發(fā)盤，后者很快回復(fù)，接受，但要求提供產(chǎn)地證明，我方不給理睬，而是以高價賣給了其他客戶，商人堅持合同有效。最后訴諸法律，結(jié)果怎樣？,2018/6/20,34,實質(zhì)性變更發(fā)盤條件,2018/6/20,35,非實質(zhì)性變更情況,2018/6/20,36,（四）?? 接受生效的時間,,英美法系：投郵主義,大陸法系：到達主義,公約規(guī)定：到達時生效，或以某種行為表示,,,2018/6/20,37,含義（Late Acceptance）：是指接受的通知超過發(fā)盤規(guī)定的有效期，或者發(fā)盤未規(guī)定有效期但是超過合理的時間才到達發(fā)盤人。,（五）逾期接受,2018/6/20,38,逾期接受的處理,各國法律和《公約》都認為逾期接受是無效的，只能視為一項新的發(fā)盤； 但是《公約》又根據(jù)實際情況提出靈活處理的方法。,2018/6/20,39,如果發(fā)盤人毫不延遲的用口頭或者書面通知對方，該逾期接受仍然有效，合同仍可于接受通知送達發(fā)盤人時候訂立。,《公約》對于逾期接受的靈活處理,2018/6/20,40,《公約》對于逾期接受的靈活處理,載有逾期接受的信件或其他的書面文件表明在傳遞正常的情況下，應(yīng)該能夠及時到達，則該逾期接受仍然是有效地。除非發(fā)盤人毫不延遲的用口頭或者書面形式通知對方逾期而無效。 對于逾期接受的態(tài)度主要還是看原發(fā)盤人的態(tài)度，主動權(quán)在原發(fā)盤人手中。,2018/6/20,41,我某出口公司于6月2日向日商發(fā)盤供應(yīng)東北大豆1000公噸，限6月8日到，日商表示接受的電傳于6月9日上午送到我方，當時我方立即電話通知對方其接受有效，并著手備貨。一周后，大豆市價劇跌，日商來電稱：“9日電傳你方發(fā)盤已失效時作出，屬無效接受，故合同不能成立。”你認為日商的說法合理嗎？,案例分析,2018/6/20,42,我出口企業(yè)對意大利某商人發(fā)盤限10日復(fù)到有效，9日意商人用電報通知我方接受該發(fā)盤，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對方的接受通知，而我方在收到接受通知前獲悉市場價格已上漲，對此，我方應(yīng)如何處理？,案例分析,2018/6/20,43,公約第22條規(guī)定，如果撤回通知于接受原發(fā)盤通知應(yīng)生效之前或同時到達發(fā)盤人，接受得以撤回。,接受可以撤銷嗎？,（六）接受的撤回與修改,2018/6/20,44,中國C公司于2016年7月16日收到巴黎D公司發(fā)盤：“馬口鐵500公噸，每噸545美元CFR中國口岸，8月份裝運，即期信用證支付，限20日復(fù)到有效”。我方于17日復(fù)電：“若單價為500美元CFR中國口岸可接受500公噸馬口鐵，履約中如有爭議在中國仲裁”。D公司復(fù)電“市場堅挺，價格不能減，仲裁條件可接受，速復(fù)?！贝藭r馬口鐵價格確實趨漲。我方于19日復(fù)電“接受你16日發(fā)盤，信用證已由中國銀行開出，請確認”。但法商未確認并退回信用證。 問：（1）合同是否成立？（2）我方有無失誤？,案例分析,2018/6/20,45,第二節(jié) 合同成立時間和要件,2018/6/20,46,一、合同成立的時間,接受通知到達時或作出接受行為時,依照合同寫明日期,當事人采用合同書形式訂立的，自雙方簽字或蓋章時合同生效,公約,實際業(yè)務(wù)中,我國合同法,,,,,,,2018/6/20,47,二、合同生效的要件,合同必須符合法律規(guī)定的形式,合同內(nèi)容必須合法,合同必須有對價（英美法）或約因（法國法）,當事人必須具有簽約能力,,,,,,合同要件,2018/6/20,48,,,,,,第三節(jié)?合同的形式及其基本內(nèi)容,口頭 合同書 確認書 一定格式的書面合同 合同 書面 信件 數(shù)據(jù)電文（電報、電傳、傳真、電子數(shù) 據(jù)交換和電子郵件） 其他,一、合同的形式,2018/6/20,49,ThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.,合同名稱和地址 合同編號 合同簽訂日期 訂約地點 序言,合同文字及效力 合同附件及效力 雙方簽字,,,,,,,,,,,,,,,,,,約首,正文,約尾,二、合同的基本內(nèi)容,2018/6/20,50,品質(zhì)條款：品名、規(guī)格、貨號等； 數(shù)量條款：交貨數(shù)字和計量單位； 包裝條款：包裝材料、包裝方式等； 價格條款----單價和總值； 交貨條款----交貨時間、裝運港/地和目的港/地、分批裝運或轉(zhuǎn)運等； 保險條款----險別、加成率、保險條款,合同正文內(nèi)容,2018/6/20,51,支付條款---- 匯付----付款時間、匯付方式、付款金額等； 托收----D/P（即期或 遠期）、 D/A等； 信用證----信用證種類、 即期或遠期；開證時間、付款/承兌/議付、到期日等 商檢、索賠、不可抗力、仲裁條款； 法律適用條款,合同正文內(nèi)容,2018/6/20,52,合同成立的證據(jù)； 合同生效的條件； 合同履行的依據(jù)。,三、簽訂書面合同的意義,2018/6/20,53,簽訂書面合同的意義,合同法第32條：當事人采用合同書形式，自雙方當事人簽字或者蓋章是合同成立。 第33條：當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。,2018/6/20,54,我方A公司向美國舊金山B公司發(fā)盤某商品100公噸，每公噸2400美元CIF舊金山，寫明收到信用證后2個月內(nèi)交貨，以不可撤銷的即期信用證支付，限3天內(nèi)答復(fù)。第二天收到B公司來電稱（Accept your offer shipment within 1 month after receipt of L/C）。,案例分析,2018/6/20,55,案例分析,A公司未作答復(fù)，又過了2天B公司由舊金山花旗銀行開來即期信用證，當時該貨物國際市場價格上漲20％，A公司拒絕交貨，并立即退回信用證，試問該種做法有無道理？有何依據(jù)？,2018/6/20,56,Thank You !,2018/6/20,57,1.有效發(fā)盤應(yīng)該具備的條件？發(fā)盤和發(fā)盤邀請的區(qū)別？ 2.發(fā)盤的撤回和撤銷的不同？ 3.如何理解還盤的實質(zhì)？ 4.有效接受需要具備的條件？ 5.什么叫做逾期接受，《公約》對于逾期接受是如何規(guī)定的？ 6. 何謂實質(zhì)性變更，《公約》是如何規(guī)定的？ 7.案例分析： （P296）第1和第2題。,本章作業(yè),