2006 年全國專利代理人資格考試_相關(guān)法律知識

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第 1 題： 根據(jù)民法通則的規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循下列哪些原則？A、自愿、公平原則B、等價有償原則C、公開透明原則D、誠實(shí)信用原則本題答案 ABD解析：民法通則第四條規(guī)定 ，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循的自愿、公平、等價有償、誠實(shí)信用原則。因此，A、B 、D 選項(xiàng)正確。C 選項(xiàng)中的公開透明原則屬于 行政法領(lǐng)域的原則，故為錯誤選項(xiàng)。第 2 題： 人民法院審理民事案件，依照法律規(guī)定實(shí)行下列哪些審判制度？A、合議制B、回避制C、公開審判制D、兩審終審制本題答案 ABCD解析：審判制度是指人民法院在民事審判活動中的一個或者多個階段應(yīng)當(dāng)遵循的基本規(guī)程。根據(jù)《民事訴訟法》第十條的規(guī)定，人民法院審理民事案件，依照法律規(guī)定實(shí)行合議、回避、公開審判和兩審終審制度，故 A、B、C、D 選項(xiàng)全部正確。 合議制是指由三名或三名以上單數(shù)的審判人員組成合議庭對民事案件進(jìn)行審理的制度；回避制是指為了保證案件的公正審判，而要求與案件有利害關(guān)系的審判人員及其他有關(guān)人員，不得參與本案的審理活動的制度；公開審判制是指人民法院審理案件，除法律規(guī)定的特別情況外，審判過程和結(jié)果應(yīng)當(dāng)向社會公眾公開；兩審終審制則是指民事案件經(jīng)過兩級人民法院審判后即告終結(jié)的制度。第 3 題： 公民、法人或其他組織對行政機(jī)關(guān)委托的組織作出的具體行政行為不服而提起行政訴訟的，應(yīng)當(dāng)以誰為被告？A、該行政機(jī)關(guān)B、作出具體行政行為的組織C、該行政機(jī)關(guān)的上級主管機(jī)關(guān)D、作出具體行政行為的組織和該行政機(jī)關(guān)為共同被告本題答案 A解析：根據(jù)《行政訴訟法》第 26 條的規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；由行政機(jī)關(guān)委托的組織所作的行政行為，委托的行政機(jī)關(guān)是被告。因此，對于受行政機(jī)關(guān)委托的組織作出的行政行為，相關(guān)法律責(zé)任由委托的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)；一旦被訴，應(yīng)當(dāng)以委托的行政機(jī)關(guān)為被告。故 A 選項(xiàng)正確。 PS：2014 年行政訴訟法修改時，將法條中的“具體行政行為”改成了“行政行為”。第 4 題： 根據(jù)商標(biāo)法及其實(shí)施條例的規(guī)定，在下列哪些情形下，需要重新提出商標(biāo)注冊申請？A、變更注冊人的名義B、改變注冊商標(biāo)標(biāo)志C、變更注冊人的地址D、刪減指定的商品本題答案 B解析：《商標(biāo)法》第 24 條規(guī)定：注冊商標(biāo)需要改變其標(biāo)志的，應(yīng)當(dāng)重新提出注冊申請。據(jù)此可知B 選項(xiàng)正確；《商標(biāo)法》第 41 條規(guī)定：注冊商標(biāo)需要變更注冊人的名義、地址或者其他注冊事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)提出變更申請。同時，《商標(biāo)法實(shí)施條例》第十七條規(guī)定：申請人變更其名義、地址、代理人、文件接收人，或者刪減指定的商品的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局辦理變更手續(xù)?？梢?，A、C、 D 選項(xiàng)屬于可以提出變更申請的情形，不需要重新提出商標(biāo)注冊申請，故為錯誤選項(xiàng)。第 5 題： 根據(jù)民法通則的規(guī)定，下列哪些權(quán)利屬于人身權(quán)？A、選舉權(quán)B、生命健康權(quán)C、榮譽(yù)權(quán)D、婚姻自主權(quán)本題答案 BCD解析：人身權(quán)是指與人身要素密切相關(guān)的民事權(quán)利，可 進(jìn)一步分為人格權(quán)和身份權(quán)兩類。《民法通則》第五章第四節(jié)專門對人身權(quán)作出了規(guī)定，明確了人身權(quán)具體包括生命健 康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)以及婚姻自主權(quán)等。因此，B、C、D 選項(xiàng)正確。而 A 選項(xiàng)中的選舉權(quán)，屬于憲法 規(guī)定的公民的政治權(quán)利，不屬于民法規(guī)定的人身權(quán)范疇。故 A 選項(xiàng)錯誤。第 6 題： 胡某將自己收藏的著名畫家齊某的 20 幅繪畫作品整理成《齊某畫冊》，署名齊某送出版社出版，取得 10 萬元稿酬。胡某的行為侵犯了齊某的下列哪些權(quán)利？A、齊某對畫的財產(chǎn)所有權(quán)B、齊某對其作品的發(fā)行權(quán)C、齊某對其作品的展覽權(quán)D、齊某對其作品的復(fù)制權(quán)本題答案 BD解析：根據(jù)《著作權(quán)法》第十條的規(guī)定，著作權(quán)人對其作品享有復(fù)制權(quán)和發(fā)行權(quán)。復(fù)制權(quán)是指以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄 、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利；發(fā)行權(quán)是指以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件的權(quán) 利。本題中，胡某擅自出版齊某的二十幅繪畫作品，侵犯了齊某的發(fā)行權(quán)和復(fù)制權(quán)?！吨鳈?quán)法》第十八條規(guī)定：美術(shù) 等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。因此，胡某對這些 繪畫作品原件享有財產(chǎn)所有權(quán)，同時享有這些繪畫作品原件的展覽權(quán)，所以胡某的行為沒有侵犯齊某對畫的財產(chǎn)所有權(quán) 和展覽權(quán)。綜上，A、C 選項(xiàng)錯誤， B、D 選項(xiàng)正確。第 7 題： 根據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的規(guī)定，下列說法哪些是正確的？A、成員必須利用專利制度對植物新品種給予保護(hù)B、成員可以利用專利制度以外的有效的專門制度對植物新品種給予保護(hù)C、成員可以將專利制度和其他有效的專門制度相結(jié)合對植物新品種給予保護(hù)D、成員必須利用不同于專利制度的有效的專門制度對植物新品種給予保護(hù)本題答案 BC解析：TRIPS 協(xié)議第二部分共包括八節(jié)，分別是：版 權(quán)與有關(guān)權(quán)利、商標(biāo)、地理標(biāo)志、工業(yè)品外觀設(shè)計、專利、集成電路的布圖設(shè)計、未公開信息的保護(hù)和對協(xié)議許可中反 競爭行為的控制。因此，從 TRIPS 協(xié)議本身結(jié)構(gòu)來講，并沒有將植物新品種列為獨(dú)立的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方式。但是，TRIPS 協(xié)議第 27 條"可享專利的主題"中規(guī)定：成員應(yīng)當(dāng)以專利或者一種有效的專門制度，或者兩者的結(jié)合對植物品 種給予保護(hù)?？梢?，TRIPS 協(xié)議只是要求各成員應(yīng)當(dāng)保護(hù)植物品種，但對于采取何種方式予以保護(hù)，并沒有強(qiáng)制性規(guī)定， 而是由各成員自行選擇，選擇的范圍包括：專利制度、有效的專門制度或者專利制度與專門制度的結(jié)合。本題中，A、D 選項(xiàng)的表述均屬于片面極端，故為錯誤選項(xiàng)，B、C 選項(xiàng)的表述符合 TRIPS 協(xié)議第 27 條的規(guī)定，故為正確選項(xiàng)。第 8 題： 代理人與第三人串通，損害被代理人利益的，根據(jù)民法通則的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)如何處理？A、由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任B、由代理人承擔(dān)全部責(zé)任C、代理人承擔(dān)次要責(zé)任，第三人承擔(dān)主要責(zé)任D、代理人承擔(dān)主要責(zé)任，第三人承擔(dān)次要責(zé)任本題答案 A解析：代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以 被代理人的名義進(jìn)行民事活動，由被代理人直接承受該行為的法律后果。代理人行使代理權(quán)，不僅不得超越代理權(quán)的權(quán) 限范圍，而且不能濫用代理權(quán)。濫用代理權(quán)并造成一定損害的，代理人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。濫用代理權(quán)的表現(xiàn)形式 有多種，其中包括代理人與第三人串通損害被代理人利益的情形。對此，《民法通則》第六十六條明確規(guī)定：代理人和 第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。因此，A 選項(xiàng)正確。第 9 題： 關(guān)于涉外民事關(guān)系的法律適用，下列說法哪些是正確的？A、我國締結(jié)或者參加的國際條約同我國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但我國聲明保留的條款除外B、我國法律和我國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例C、我國公民不論定居在國內(nèi)還是國外，他的民事行為能力只能適用我國法律D、涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外本題答案 ABD解析：凡是民事關(guān)系的一方或者雙方當(dāng)事人是外國人、無國籍人、外國法人，或者民事關(guān)系的標(biāo)的物 在外國領(lǐng)域內(nèi)，或者產(chǎn)生、變更或者消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在外國的民事關(guān)系，均屬于涉外民事關(guān)系。 根據(jù)《民法通則》第一百四十二條的規(guī)定，對于涉外民事關(guān)系，中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共 和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外；中華人民共和國法律和 中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。因此，A、B 選項(xiàng)正確。同時， 《民法通則 》 第一百四十五條規(guī)定：涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。故 D 選項(xiàng)也正確。 此外，《民法通則》第一百四十三條規(guī)定：中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律。 故 C 選項(xiàng)錯誤。第 10 題：  甲公司與乙公司就數(shù)碼相機(jī)購銷協(xié)議進(jìn)行洽談，其間，乙的商業(yè)秘密被甲公司獲悉。甲公司將該商業(yè)秘密泄漏給乙公司的競爭對手，導(dǎo)致乙的市場份額銳減。據(jù)此，下列哪些說法是正確的?A、甲的行為屬于正常的商業(yè)行為B、甲的行為侵犯了乙的商業(yè)秘密C、甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任D、甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任本題答案 BD解析：反不正當(dāng)競爭法第十條的規(guī)定，經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密： 　 　（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密； 　?。ǘ┡丁⑹褂没蛘咴试S他人使 用以前項(xiàng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密； 　?。ㄈ┻`反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用 或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密 ，視為商業(yè)秘密。本條所稱的秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密 措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?？梢娂椎男袨榍址噶艘业纳虡I(yè)秘密，故 A 錯誤，B 正確。另外，合同法第四十三條規(guī)定，當(dāng) 事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?；泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋?業(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。據(jù)此，D 選項(xiàng)正確。由于本題中并沒有明確雙方是否簽訂合同以及雙 方是否約定保密義務(wù)條款等事實(shí)，因此不能判定甲行為構(gòu)成違約，故 C 選項(xiàng)錯誤。如果合同已經(jīng)成立，則也有可能構(gòu)成違 約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。第 11 題：  根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，在下列哪些情形下，要約不得撤銷?A、要約已經(jīng)到達(dá)受要約人B、要約人確定了承諾期限C、要約人明示要約不可撤銷D、受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作本題答案 BCD解析：要約是指當(dāng)事人一方希望和他人訂立合同的意思 表示。一旦對方接受要約，要約人即受該意思表示的約束。根據(jù)《合同法》第十八條的規(guī)定，要約可以撤銷，但撤銷要 約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。因此 A 選項(xiàng)錯誤。同時，根據(jù)《合同法》第十九條的規(guī)定，有 下列情形之一的，要約不得撤銷：(一)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；(二) 受要約人有理由 認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。本題中，B、C 選項(xiàng)屬于《合同法》第十九條第(一) 項(xiàng)規(guī)定的 情形，D選項(xiàng)屬于《合同法》第十九條第(二) 項(xiàng)規(guī)定的情形，故 B、C、D 選項(xiàng)正確。本題需要注意的是 A 選項(xiàng)。根據(jù)《合同 法》第十七條的規(guī)定，要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。 因此，要約到達(dá)受要約人后，要約便不能被撤回，但卻可以被撤銷。這里需要明確要約撤回和撤銷之間的區(qū)別：要約的 撤回是指要約人在發(fā)出要約后，于要約達(dá)到受要約人之前取消其尚未生效的要約的行為；要約的撤銷則是指要約到達(dá)受 要約人并發(fā)生法律效力后，要約人取消該要約而使之歸于消滅的行為。第 12 題：  根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，下列說法哪些是正確的？A、對初步審定的商標(biāo)，自公告之日起 3 個月內(nèi)任何人均可以提出異議B、異議應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局提出C、異議應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)評審委員會提出D、經(jīng)裁定異議不能成立而核準(zhǔn)注冊的，商標(biāo)注冊申請人取得商標(biāo)專用權(quán)的時間從核準(zhǔn)注冊之日起計算本題答案 B解析：根據(jù)《商標(biāo)法》第 33 條的規(guī)定，對初步審定的商標(biāo)，自公告之日起三個月內(nèi)，如果涉及的是商標(biāo)禁止注冊的絕對事項(xiàng)，如商標(biāo)法第 10~12 條的規(guī)定，那任何人均可以提出異議，如果涉及的是相對事項(xiàng)，如第 13 條第 2~3 款，第 15 條，第 16 條第 1 款，第 30~32 條，那只有在先權(quán)利人和利害關(guān)系人才能提出異議。根據(jù)新商標(biāo)法，故 A 選項(xiàng)不正確。 同時，《商標(biāo)法》第 35 條規(guī)定：對初步審定、予以公告的商標(biāo)是向提出異議的，不服的話，向商評委申請復(fù)審。故 B 選項(xiàng)正確，C 選項(xiàng)錯誤。 另外，根據(jù)《商標(biāo)法》第 36 條的規(guī)定，經(jīng)裁定異議不能成立而核準(zhǔn)注冊的，商標(biāo)注冊申請人取得商標(biāo)專用權(quán)的時間自初步審定公告三個月期滿之日起計算，故 D 選項(xiàng)中"從核準(zhǔn)注冊之日起計算" 的說法錯誤。第 13 題：  關(guān)于行政訴訟中的舉證責(zé)任，下列說法哪些是正確的？A、被告應(yīng)當(dāng)提供作出被訴具體行政行為的證據(jù)B、被告應(yīng)當(dāng)提供作出被訴具體行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件C、原告應(yīng)當(dāng)提供被告侵犯其合法權(quán)益的證據(jù)D、原告應(yīng)當(dāng)提供被告有過錯的證據(jù)本題答案 AB解析：舉證責(zé)任是指訴訟當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)舉出證據(jù)證明自己的主張成立，否則將承擔(dān)主張不成立的不利后果。在民事訴訟中，舉證責(zé)任通常由原告承擔(dān)，而在行政訴訟中，證明具體行政行為合法的舉證責(zé)任是由被告承擔(dān)。根據(jù)《行政訴訟法》第 34 條第 1 款的規(guī)定，被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件，故 A、B 選項(xiàng)正確。  另外，根據(jù)行政訴訟法第 37 條，原告可以提供證明行政行為違反的證據(jù)，原告舉證不成立的，不免除被告的舉證責(zé)任。 ，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第二十七條的規(guī)定，以及《最高人民 法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第四條和第五條的規(guī)定，原告在起訴時，應(yīng)當(dāng)提供其符合起訴條件的相應(yīng)證據(jù) 材料；在起訴被告不作為的案件中，原告應(yīng)當(dāng)提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料；以及行政賠償訴訟中原告 應(yīng)當(dāng)對被訴具體行政行為造成損害的事實(shí)提供證據(jù)。 據(jù)此可知，C、D 選項(xiàng)所述情形不屬于原告承擔(dān)的舉證責(zé)任的范圍，故為錯誤選項(xiàng)。第 14 題：  湖南 A 工廠向四川 B 公司購買一批物品，合同對付款地點(diǎn)和交貨期限沒有約定，事后未能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，并且按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣也不能確定。根據(jù)合同法的規(guī)定，下列哪些說法是正確的？A、湖南 A 工廠付款給四川 B 公司應(yīng)在湖南履行B、湖南 A 工廠付款給四川 B 公司應(yīng)在四川履行C、四川 B 公司可以隨時交貨給湖南 A 工廠，A 工廠不得有異議D、四川 B 公司可以隨時交貨給湖南 A 工廠，但是應(yīng)當(dāng)給該廠必要的準(zhǔn)備時間本題答案 BD解析：實(shí)踐中，在合同的簽訂過程中可能會忽略一些重要內(nèi)容，例如價款、履行地點(diǎn)、交貨期 限等，這些缺陷會給合同的履行帶來問題。為此，《合同法》第六十一條規(guī)定：合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者 報酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易 習(xí)慣確定。同時，《合同法》第六十二條進(jìn)一步規(guī)定，依照合同法第六十一條的規(guī)定仍不能確定有關(guān)內(nèi)容的，則適用下 列規(guī)定，即(一) 質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符 合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行；(二)價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府 定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行；(三) 履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn) 的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行；(四) 履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債 權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間；(五)履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履 行；(六) 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。本題所述事實(shí)屬于付款地點(diǎn)和交貨期限不明確的情形。履行 地點(diǎn)不明確的，根據(jù)《合同法》第六十二條第(三) 項(xiàng)的規(guī)定，給付貨幣的應(yīng)在接受貨幣一方所在地履行，則本題中付款 應(yīng)在接受方所在地(四川) 履行；交貨期限不明確的，根據(jù) 《合同法》第六十二條第(四)項(xiàng)的規(guī)定，債務(wù)人(四川 B 公司)可 以隨時履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。故 B、D 選項(xiàng)正確， A、C 選項(xiàng)錯誤。第 15 題：  根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例的規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人請求海關(guān)扣留侵權(quán)嫌疑貨物的，應(yīng)當(dāng)辦理哪些手續(xù)？A、提交申請書B、提交相關(guān)證明文件C、提供足以證明侵權(quán)事實(shí)明顯存在的證據(jù)D、提供不超過貨物等值的擔(dān)保本題答案 ABCD解析：根據(jù)《知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例》第十三條的規(guī)定 ，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人請求海關(guān)扣留侵權(quán)嫌疑貨物的，應(yīng)當(dāng)提交申請書及相關(guān)證明文件，并提供足以證明侵權(quán)事實(shí)明顯存在 的證據(jù)，故A、B 、C 選項(xiàng)正確。另外，根據(jù)該條例第十四條的規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人請求海關(guān)扣留侵權(quán)嫌疑貨物的，應(yīng)當(dāng) 向海關(guān)提供不超過貨物等值的擔(dān)保，用于賠償可能因申請不當(dāng)給收貨人、發(fā)貨人造成的損失，以及支付貨物由海關(guān)扣留 后的倉儲、保管和處置等費(fèi)用。故 D選項(xiàng)正確。第 16 題：  根據(jù) 《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的規(guī)定，下列說法哪些是正確的？A、商標(biāo)的首次注冊期限至少為 7 年B、商標(biāo)的首次注冊期限至多為 10 年C、注冊商標(biāo)的續(xù)展期限每次至少為 10 年D、注冊商標(biāo)的續(xù)展期限每次至多為 20 年本題答案 A解析：TRIPS 協(xié)議第 18 條規(guī)定：商標(biāo)的首次注冊和每一次 續(xù)展注冊的保護(hù)期限不得短于七年。故本題只有 A 選項(xiàng)正確。需要注意的是，B、C、D 選項(xiàng)將我國商標(biāo)法和專利法中有關(guān) 期限的規(guī)定與 TRIPS 協(xié)議相關(guān)規(guī)定加以混淆，故為錯誤選項(xiàng)。第 17 題：  甲向乙借款 2 萬元，并約定一年后由甲的兒子丙向乙償還借款。一年后丙未能按約定履行債務(wù)。據(jù)此，誰應(yīng)當(dāng)向乙承擔(dān)違約責(zé)任？A、甲B、丙C、甲或丙D、甲和丙本題答案 A解析：合同是作為平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。依法成立 的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。同時，合同具有相對性，對合同以外的第三人不具有約束力。因而，合同當(dāng)事人以 外的第三人對當(dāng)事人之間的合同不承擔(dān)違約責(zé)任。對此，《合同法》第六十五條還特別規(guī)定：當(dāng)事人約定由第三人向債 權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。本題中，合同當(dāng)事 人為甲和乙，丙是合同當(dāng)事人之外的第三人。因此，在丙未能代替甲按照約定償還借款的情況下，應(yīng)當(dāng)由甲承擔(dān)違約責(zé) 任。故 A 選項(xiàng)正確。第 18 題：  根據(jù)合同法的規(guī)定，下列關(guān)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的說法哪些是正確的？A、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同既可以采用書面形式，也可采用口頭形式B、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同可以約定讓與人和受讓人實(shí)施專利或者使用技術(shù)秘密的范圍，但不得限制技術(shù)競爭和技術(shù)發(fā)展C、專利實(shí)施許可合同的有效期間可以由雙方當(dāng)事人任意約定D、專利實(shí)施許可合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)施專利，不得許可約定以外的第三人實(shí)施該專利本題答案 BD解析：關(guān)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，《合同法·分則》第十八章第三節(jié)作出了專門規(guī)定。其中，《合同法》第三百四十二條規(guī) 定：技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。故 A 選項(xiàng)錯誤；《合同法》第三百四十三條規(guī)定：技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同可以約定讓與人和 受讓人實(shí)施專利或者使用技術(shù)秘密的范圍，但不得限制技術(shù)競爭和技術(shù)發(fā)展，故 B 選項(xiàng)正確；《合同法》第三百四十四條 規(guī)定：專利實(shí)施許可合同只在該專利權(quán)的存續(xù)期間內(nèi)有效，故 C 選項(xiàng)錯誤；《合同法》第三百四十六條規(guī)定：專利實(shí)施許 可合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)施專利，不得許可約定以外的第三人實(shí)施該專利，故 D 選項(xiàng)正確。第 19 題：  某公司注冊商標(biāo)的有效期將于 2005 年 6 月 1 日屆滿，該公司需要繼續(xù)使用該商標(biāo)。對此，下列說法哪些是正確的？A、某公司可以在 2005 年 6 月 1 日前的 6 個月內(nèi)向商標(biāo)局申請續(xù)展注冊B、對于某公司在 2005 年 6 月 1 日之后提出的續(xù)展注冊申請，商標(biāo)局不予受理，并注銷其注冊商標(biāo)C、商標(biāo)局收到續(xù)展注冊申請后即予以公告D、每次續(xù)展注冊的有效期為 10 年本題答案 D解析：注冊商標(biāo)的續(xù)展是指商標(biāo)注冊人在一定期限內(nèi)辦理相關(guān)手續(xù)，以延長其注冊商標(biāo)的保護(hù)期。根據(jù)《商標(biāo)法》第 40 條的規(guī)定，注冊商標(biāo)有效期滿，需要繼續(xù)  使用的，應(yīng)當(dāng)在期滿前十二個月內(nèi)申請續(xù)展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予六個月的寬展期；寬展期滿仍未提 出申請的，注銷其注冊商標(biāo)；每次續(xù)展注冊的有效期為十年。 商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)對續(xù)展注冊的商標(biāo)予以公告。 可見，商標(biāo)續(xù)展注冊申請可以在注冊商標(biāo)有效期期滿前的十二個月內(nèi)提出，也可以在有效期期滿后的六個月(寬展期) 內(nèi)提出，且每次續(xù)展注冊的有  效期為十年。故 D 選項(xiàng)正確，A 、B 選項(xiàng)錯誤。另外，商標(biāo)公告不是每天都發(fā)的，不可能做到收到續(xù)展申請后立即公告，故 C 選項(xiàng)錯誤。第 20 題：  根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)下列哪些原則進(jìn)行調(diào)解？A、自愿B、公開C、準(zhǔn)確D、合法本題答案 AD解析：調(diào)解是我國民事訴訟法規(guī)定的一 種糾紛解決方式。在民事訴訟過程中，調(diào)解是指在雙方當(dāng)事人自愿的前提下，由人民法院主持，在查清事實(shí)、分清是非 的基礎(chǔ)上，勸說當(dāng)事人互諒互讓，達(dá)成協(xié)議，妥善解決當(dāng)事人之間糾紛的活動。調(diào)解的原則是指人民法院和雙方當(dāng)事人 在調(diào)解活動中應(yīng)當(dāng)遵循的行為準(zhǔn)則。根據(jù)《民事訴訟法》第九條的規(guī)定，人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法 的原則進(jìn)行調(diào)解，故 A、D 選項(xiàng)正確。第 21 題：  關(guān)于行政復(fù)議，下列說法中哪些是正確的？A、行政復(fù)議過程中，被申請人可以與申請人和解或者請求行政復(fù)議機(jī)關(guān)進(jìn)行調(diào)解B、行政復(fù)議決定作出之前，申請人不得要求撤回其行政復(fù)議申請C、行政復(fù)議的第三人不得查閱被申請人提出的書面答復(fù)、作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料D、行政復(fù)議過程中，被申請人不得自行向申請人和其他有關(guān)組織或者個人收集證據(jù)本題答案 D解析：行政復(fù)議法 對行政復(fù)議過程中被申請人與申請人是否可以進(jìn)行和解，以及是否可以請求調(diào)解未作明確規(guī)定。但由于行政復(fù)議是針對 具體行政行為是否合法和適當(dāng)進(jìn)行審查的法律制度，不同于解決民事糾紛的民事訴訟制度，特別是《行政復(fù)議法》第四 條規(guī)定：行政復(fù)議機(jī)關(guān)履行行政復(fù)議職責(zé)，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公正、公開、及時、便民的原則，堅持有錯必糾，保障法律 、法規(guī)的正確實(shí)施，因此，行政復(fù)議過程中被申請人無權(quán)與申請人和解或者請求行政復(fù)議機(jī)關(guān)進(jìn)行調(diào)解，故 A 選項(xiàng)錯誤。 根據(jù)《行政復(fù)議法》第二十五條的規(guī)定，行政復(fù)議決定作出前，申請人要求撤回行政復(fù)議申請的，經(jīng)說明理由，可以撤 回；撤回行政復(fù)議申請的，行政復(fù)議終止。據(jù)此，B 選項(xiàng)錯誤。根據(jù)《行政復(fù)議法》第二十三條的規(guī)定，申請人、第三人 可以查閱被申請人提出的書面答復(fù)、作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料，除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者 個人隱私外，行政復(fù)議機(jī)關(guān)不得拒絕，故 C選項(xiàng)錯誤。另外，根據(jù)《行政復(fù)議法》第二十四條的規(guī)定，在行政復(fù)議過程中 ，被申請人不得自行向申請人和其他有關(guān)組織或者個人收集證據(jù)，故 D 選項(xiàng)正確。第 22 題：  根據(jù)反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定，經(jīng)營者的下列哪些行為屬于不正當(dāng)競爭行為？A、以低于成本價格銷售鮮活商品B、抽獎式有獎銷售商品，最高獎的金額為 1 萬元C、在賬外暗中給予對方單位回扣以銷售商品D、因清償債務(wù)而降價銷售商品本題答案 BC解析：《反不正當(dāng)競爭法》第二條規(guī)定：本 法所稱的不正當(dāng)競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為。對于不正當(dāng) 競爭行為的具體范圍，反不正當(dāng)競爭法第二章做了明確規(guī)定。根據(jù)該法第十三條的規(guī)定，經(jīng)營者不得從事下列有獎銷售 ：(一)采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進(jìn)行有獎銷售；(二)利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品 ；(三) 抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過五千元。由于 B 選項(xiàng)所述的最高獎金額超過五千元，因而屬于不正當(dāng)競爭行 為，故為正確選項(xiàng)。《反不正當(dāng)競爭法》第八條規(guī)定，經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進(jìn)行賄賂以 銷售或者購買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣的 ，以受賄論處。據(jù)此， C 選項(xiàng)所述行為屬于不正當(dāng)競爭行為。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第十一條的規(guī)定，經(jīng)營者不得以排 擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。但以低于成本的價格銷售鮮活商品；處理有效期限即將到期的商品或 者其他積壓的商品；季節(jié)性降價以及因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)而降價銷售商品的，不屬于不正當(dāng)競爭行為。據(jù)此，A、D  選項(xiàng)為錯誤選項(xiàng)。第 23 題：  在民事訴訟過程中，對于超過舉證期限而提交的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理？A、應(yīng)當(dāng)組織質(zhì)證B、經(jīng)對方當(dāng)事人同意的，可以組織質(zhì)證C、一律不組織質(zhì)證D、是否質(zhì)證由人民法院決定本題答案 B解析：本題是民事訴訟法 2012 年修改前的題目，法律改變了，但題目還是按照當(dāng)初的舊法來編寫的，考察的是民訴證據(jù)規(guī)定。不過，該規(guī)定已經(jīng)被新民訴法修訂了，這里只能按照民訴法來解題。 根據(jù)《民事訴訟法》第 65 條的規(guī)定：當(dāng)事人對自己提出的主張應(yīng)當(dāng)及時提供證據(jù)。 人民法院根據(jù)當(dāng)事人的主張和案件審理情況，確定當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供的證據(jù)及其期限。當(dāng)事人在該期限內(nèi)提供證據(jù)確有困難的，可以向人民法院申請延長期限，人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請適當(dāng)延長。當(dāng)事人逾期提供證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說明理由；拒不說明理由或者理由不成立的，人民法院根據(jù)不同情形可以不予采納該證據(jù)，或者采納該證據(jù)但予以訓(xùn)誡、罰款。 新的民訴法改變了原先民訴證據(jù)中對超期證據(jù)的嚴(yán)厲態(tài)度，逾期提供的證據(jù)如果有合理的理由的話，那法院應(yīng)當(dāng)組織質(zhì)證，因此一律不組織質(zhì)證和由法院決定是否質(zhì)證都不正確，CD 排除。但如果沒有說明合理的理由，那法院可以不組織質(zhì)證，A 排除。排除了 ACD 之后，只有 B。民事訴訟中存在意思自治的原則，如果當(dāng)事人愿意放棄自己的權(quán)利，同意對逾期提供的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證，那法院自然應(yīng)當(dāng)同意，B 選擇。第 24 題：  根據(jù) 《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的規(guī)定，關(guān)于專利的強(qiáng)制許可，下列說法哪些是正確的？A、成員國不得以不實(shí)施專利為由頒發(fā)強(qiáng)制許可B、強(qiáng)制許可是非獨(dú)占性的C、強(qiáng)制許可在任何情況下都不可轉(zhuǎn)讓D、強(qiáng)制許可的被許可人應(yīng)當(dāng)向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)本題答案 BD解析：根據(jù)《巴黎公 約》第 5 條 A 款(2) 項(xiàng)的規(guī)定，各締約國有權(quán)立法規(guī)定專利強(qiáng)制許可措施，以防止由于行使專利所賦予的獨(dú)占權(quán)而可能產(chǎn)生 的濫用，例如不實(shí)施。因此，防止濫用專利權(quán)是巴黎公約規(guī)定強(qiáng)制許可制度的目的所在，而以不實(shí)施專利為由頒發(fā)強(qiáng)制 許可正是巴黎公約所列舉的一種情形。因此，本題 A 選項(xiàng)錯誤?！栋屠韫s》第 5 條 A 款(4) 項(xiàng)明確規(guī)定，強(qiáng)制許可是非獨(dú) 占性的，而且除與利用該許可的部分企業(yè)或者商譽(yù)一起轉(zhuǎn)讓外，不得轉(zhuǎn)讓，包括授予分許可的形式在內(nèi)。因此 B 選項(xiàng)正確 ，C 選項(xiàng)錯誤。就 D 選項(xiàng)而言，盡管巴黎公約沒有明確規(guī)定取得強(qiáng)制許可的人應(yīng)當(dāng)向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)，但也沒有明確 規(guī)定取得強(qiáng)制許可的人可以不向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)。由于強(qiáng)制許可不是對專利權(quán)的沒收和撤銷，且強(qiáng)制許可依然是許 可的一種類型，只不過頒發(fā)許可的人是國家有關(guān)部門而不是專利權(quán)人，因此，獲得強(qiáng)制許可的被許可人應(yīng)當(dāng)向?qū)＠麢?quán)人 支付使用費(fèi)。這一點(diǎn)在我國專利法及 TRIPS 協(xié)議中有明確規(guī)定。故 D 選項(xiàng)正確。第 25 題：  根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，第二審人民法院對上訴案件經(jīng)過審理，認(rèn)為原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律錯誤的，應(yīng)當(dāng)如何處理？A、發(fā)回原審人民法院重審B、要求原審人民法院改判C、裁定撤銷原判決D、依法改判本題答案 CD解析：根據(jù)《民事訴訟法》第 170 條的規(guī)定，第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理： （一）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定； （二）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯誤或者適用法律錯誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更； （三）原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判； （四）原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。 原審人民法院對發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。 據(jù)此，CD 選項(xiàng)正確。第 26 題：  根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，下列說法哪些是正確的？A、商標(biāo)注冊申請人應(yīng)當(dāng)是已經(jīng)在我國生產(chǎn)商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營者B、商標(biāo)注冊申請人應(yīng)當(dāng)具有法定的經(jīng)營主體資格C、商標(biāo)注冊申請人可以是在中國沒有經(jīng)常居所的外國人D、商標(biāo)注冊申請人可以是兩個或兩個以上的自然人本題答案 CD解析：《商標(biāo)法》第五條規(guī)定：兩個以上的自然人、法人或者其他組織可以共同向商標(biāo)局申請注冊同一商標(biāo)，共同享 有和行使該商標(biāo)專用權(quán)。因此，兩個或兩個以上的自然人可以成為商標(biāo)注冊申請人，故 D 選項(xiàng)正確。同時， 《商標(biāo)法》第 十七條規(guī)定：外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標(biāo)注冊的，應(yīng)當(dāng)按其所屬國和中華人民共和國簽訂的協(xié)議或者共同參加 的國際條約辦理，或者按對等原則辦理?？梢?，在中國沒有經(jīng)常居所的外國人仍然可以依據(jù)其所屬國和中華人民共和國 簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約或者通過對等原則在中國申請商標(biāo)注冊，故 C 選項(xiàng)正確。特別需要注意的是，A、B 選 項(xiàng)的內(nèi)容是商標(biāo)法 2001 年修改之前的規(guī)定，現(xiàn)行商標(biāo)法中已經(jīng)沒有這樣的限制，故為錯誤選項(xiàng)。第 27 題：  在下列哪些情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，并且不向其支付報酬?A、將已發(fā)表的作品改成盲文出版B、免費(fèi)表演已發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費(fèi)用，也未向表演者支付費(fèi)用C、將已發(fā)表的少數(shù)民族語言文字作品翻譯成漢語言文字作品出版D、國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已發(fā)表的作品本題答案 ABD解析：作品的合理使用是指在著作權(quán)法規(guī)定的特定情況下，他人不經(jīng)著作權(quán)人的許 可，也不向其支付報酬，而對其已經(jīng)發(fā)表的作品進(jìn)行的使用?！吨鳈?quán)法》第二十二條規(guī)定了合理使用的若干情形，其 中包括：國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費(fèi)用 ，也未向表演者支付報酬；將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文 字作品在國內(nèi)出版發(fā)行；將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。據(jù)此，A、B、D 選項(xiàng)正確，而 C 選項(xiàng)所述的"將已發(fā)表的 少數(shù)民族語言文字作品翻譯成漢語言文字作品出版" 與前述有關(guān)規(guī)定不符，故為錯誤選項(xiàng)。第 28 題：  關(guān)于行政訴訟與行政復(fù)議，下列說法哪些是正確的？A、公民、法人或者其他組織提起行政訴訟前必須先申請行政復(fù)議B、人民法院審理行政案件，應(yīng)當(dāng)收取訴訟費(fèi)用。行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理行政復(fù)議申請不得向申請人收取任何費(fèi)用C、行政訴訟和行政復(fù)議都只對具體行政行為是否合法進(jìn)行審查D、公民、法人或者其他組織向人民法院提起訴訟，人民法院已經(jīng)依法受理的，不得申請行政復(fù)議本題答案 BD解析：根據(jù)《行政訴訟法》第 44 條的規(guī)定，對屬于人民法院受案范圍的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服的，再向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院 提起訴訟。但是對于法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服再向人民法院提起訴訟的，依照法律、法 規(guī)的規(guī)定。據(jù)此，并不是所有行政訴訟都必須先行經(jīng)過行政復(fù)議，因而 A 選項(xiàng)錯誤。根據(jù)《行政訴訟法 》第 102 條的規(guī)定，人民法院審理行政案件，應(yīng)當(dāng)收取訴訟費(fèi)用。而根據(jù)《行政復(fù)議法》第三十九條的規(guī)定，行政復(fù) 議機(jī)關(guān)受理行政復(fù)議申請，不得收取任何費(fèi)用。故 B 選項(xiàng)正確。根據(jù)《行政訴訟法》第五條的規(guī)定，人 民法院審理行政案件，對行政行為是否合法進(jìn)行審查。而根據(jù)《行政復(fù)議法》第七條的規(guī)定，公民、法人或者其他 組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定(包括：國務(wù)院部門的規(guī)定、縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的 規(guī)定、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定)不合法，在對具體行政行為申請行政復(fù)議時，可以一并向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出對該規(guī)定的審查 申請。同時，根據(jù)《行政復(fù)議法》第三條的規(guī)定，行政復(fù)議機(jī)關(guān)的職責(zé)包括：審查申請行政復(fù)議的具體行政行為是否合 法與適當(dāng)、處理或者轉(zhuǎn)送對本法第七條所列有關(guān)規(guī)定的審查申請。因此，行政復(fù)議的對象除具體行政行為外，還包括抽 象行政行為，并且對具體行政行為是否適當(dāng)也進(jìn)行審查。故 C 選項(xiàng)錯誤。根據(jù)《行政復(fù)議法》第十六條 第二款的規(guī)定，公民、法人或者其他組織向人民法院提起行政訴訟，人民法院已經(jīng)依法受理的，不得申請行政復(fù)議。故 D 選項(xiàng)正確。第 29 題：  演出公司甲舉行演唱會，聘請歌手乙演出節(jié)目，乙演唱了丙創(chuàng)作且已發(fā)表的歌曲。對此，下列說法中哪些是正確的？A、乙應(yīng)當(dāng)取得丙的許可，并支付報酬B、甲應(yīng)當(dāng)取得丙的許可，并支付報酬C、可以不經(jīng)丙許可，但是應(yīng)當(dāng)由乙向丙支付報酬D、可以不經(jīng)丙許可，但是應(yīng)當(dāng)由甲向丙支付報酬本題答案 B解析：根據(jù)《著作權(quán)法》第三十七條的規(guī)定，使用他人作品演出，表演者(演員、演出單位) 應(yīng)當(dāng)取得著作 權(quán)人許可，并支付報酬。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權(quán)人許可，并支付報酬。故本題中 B 選項(xiàng)正確。在此 值得注意的是，使用他人作品演出的，無論他人作品是否已經(jīng)發(fā)表，均應(yīng)當(dāng)取得許可并支付報酬。這一點(diǎn)與錄音制作者 使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品，以及廣播電臺、電視臺播放他人已發(fā)表的作品和已經(jīng)出版 的錄音制品的情況不同(見《著作權(quán)法》第四十條、第四十三條和第四十四條 )，后者均可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng) 支付報酬。第 30 題：  根據(jù)集成電路布圖設(shè)計保護(hù)條例的規(guī)定，布圖設(shè)計登記申請人對國家知識產(chǎn)權(quán)局駁回其登記申請的決定不服的，可以如何處理？A、自收到通知之日起 3 個月內(nèi)，向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請行政復(fù)議B、自收到通知之日起 3 個月內(nèi)，向國家知識產(chǎn)權(quán)局申訴C、自收到通知之日起 3 個月內(nèi)，向國家知識產(chǎn)權(quán)局請求復(fù)審D、自收到通知之日起 3 個月內(nèi)，向人民法院提起行政訴訟本題答案 C解析：《集成電路布圖設(shè)計保護(hù) 條例》第十九條規(guī)定，布圖設(shè)計登記申請人對國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)行政部門駁回其登記申請的決定不服的，可以自收到通知 之日起三個月內(nèi)，向國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)行政部門請求復(fù)審。國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)行政部門復(fù)審后，作出決定，并通知布圖設(shè)計 登記申請人。布圖設(shè)計登記申請人對國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)行政部門的復(fù)審決定仍不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向 人民法院起訴。據(jù)此，C 選項(xiàng)正確。第 31 題：  根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，下列哪些第一審行政案件應(yīng)當(dāng)由中級人民法院管轄？A、確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件B、海關(guān)處理的案件C、對國務(wù)院各部門所作的具體行政行為提起訴訟的案件D、對省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件本題答案 ABCD解析：根據(jù)《行政訴訟法》第 15 條的規(guī)定，中級人民法院管轄下列第一審行政案件：  (一)對國務(wù)院部門或者縣級以上地方人民政府所作的行政行為提起訴訟的案件； (二)海關(guān)處理的案件； (三)本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件； (四)其他法律規(guī)定由中級人民法院管轄的案件。 根據(jù)上面法條，B、C、D 選項(xiàng)均為正確選項(xiàng)。  需要注意的是 A 項(xiàng)，根據(jù)全國人大常委會《關(guān)于在北京、上海、廣州設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)法院的決定》，確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件應(yīng)當(dāng)由北京知識產(chǎn)權(quán)法院管轄，該法院在級別上也是中級法院。為此，雖然本項(xiàng)被刪除了，但實(shí)際上此種案件還是由中級法院管轄。第 32 題：  根據(jù)民法通則的規(guī)定，下列哪些自然人屬于限制民事行為能力人？A、8 歲的兒童B、12 歲的中學(xué)生C、不能辨認(rèn)自己行為的精神病人D、不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人本題答案 BD解析：自然人的民事行為能力可分為三類，即完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力。具 有完全民事行為能力的人，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動；限制民事行為能力人只能獨(dú)立實(shí)施與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活 動，其他民事活動由其法定代理人代理，或者征得法定代理人的同意；無民事行為能力人則由其法定代理人代理民事活 動?！睹穹ㄍ▌t》第十二條和第十三條分別從年齡和智力精神因素角度對屬于限制民事行為能力人和 無民事行為能力人的情形作出了規(guī)定。其中十周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人屬于限制民事行 為能力人；不滿十周歲的未成年人和不能辨認(rèn)自己行為的精神病人則屬于無民事行為能力人。所述的未成年人是指未滿 十八周歲的公民。故B、D 選項(xiàng)正確，A 、C 選項(xiàng)錯誤。其中特別需要注意，由于精神病人在辨認(rèn)自己行為的能力上存在差 異，民法通則對其民事行為能力作出了不同的規(guī)定："不能辨認(rèn)自己行為" 的精神病人屬于無民事行為能力人 ；"不能完全辨認(rèn)自己行為" 的精神病人則屬于限制民事行為能力人。第 33 題：  根據(jù)合同法的規(guī)定，在下列哪些情形下，當(dāng)事人可以解除合同?A、因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的B、因作為技術(shù)開發(fā)合同標(biāo)的的技術(shù)已由他人公開，致使履行技術(shù)開發(fā)合同已經(jīng)沒有意義C、對方當(dāng)事人遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行D、在履行期限屆滿之前，對方當(dāng)事人明確表示不履行主要債務(wù)本題答案 ABCD解析：合同的解除是指合同成立生效后，在一定條件下通過當(dāng)事人的單 方行為或者雙方協(xié)議終止合同效力，從而導(dǎo)致合同權(quán)利義務(wù)終止的一種民事法律行為。合同的解除可以分為協(xié)議(約定) 解除和法定解除兩種情形。根據(jù)《合同法》第九十四條的規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(一)因不可 抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； (二)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；( 三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(四) 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為 致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；( 五)法律規(guī)定的其他情形?？梢姡?A、C、D 選項(xiàng)分別屬于上述(一)、( 三)、(二)項(xiàng)的情形，故為 正確選項(xiàng)。另外，《合同法》第三百三十七條特別規(guī)定：因作為技術(shù)開發(fā)合同標(biāo)的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開，致使技術(shù)開 發(fā)合同的履行沒有意義的，當(dāng)事人可以解除合同。因此，B 選項(xiàng)也正確。第 34 題：  根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，下列哪些第一審民事案件應(yīng)當(dāng)由中級人民法院管轄？A、專利侵權(quán)糾紛案件B、在其轄區(qū)有重大影響的案件C、專利權(quán)歸屬糾紛案件D、所有涉外民事案件本題答案 B解析：民事訴訟的級別管轄是對上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和管轄權(quán)限所作 的縱向劃分，解決的是第一審民事案件應(yīng)當(dāng)由哪一級別的人民法院管轄的問題。根據(jù)《民事訴訟法》第 18 條的規(guī)定， 中級人民法院管轄的第一審民事案件包括：重大涉外案件；在本轄區(qū)有重大影響的案件；最高人民法院確定由中級人民 法院管轄的案件。故 B 選項(xiàng)正確，D 選項(xiàng)錯誤。 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī) 定》第二條的規(guī)定，最高人民法院根據(jù)實(shí)際情況，可以指定基層人民法院管轄第一審專利糾紛案件。故目前專利案件并非都是由中級以上法院管轄，AC 排除。第 35 題：  人民法院在收到行政訴訟起訴狀后的 7 日內(nèi)既不立案，又不裁定不予受理的，起訴人可以如何處理？A、向上一級人民法院申訴B、向上一級人民法院起訴C、向上一級人民法院上訴D、請求同級人民檢察院抗訴本題答案 B解析：根據(jù)《行政訴訟法》第 52 條的規(guī)定，人民法院既不立案，又不作出不予立案裁定的，當(dāng)事人可以向上一級人民法院起訴。上一級人民法院認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案、審理，也可以指定其他下級人民法院立案、審理。 根據(jù)新的行政訴訟法，B 正確。第 36 題：  根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，商標(biāo)注冊人享有下列哪些權(quán)利？A、許可他人使用注冊商標(biāo)的權(quán)利B、禁止他人在同一種或類似商品上使用相同或近似商標(biāo)的權(quán)利C、在核定商品上使用注冊商標(biāo)的權(quán)利D、在與核定商品相類似的商品上使用注冊商標(biāo)的專用權(quán)本題答案 ABC解析：商標(biāo)注冊人對其注冊商 標(biāo)享有多項(xiàng)權(quán)利，包括注冊商標(biāo)專用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、許可權(quán)、禁止權(quán)、標(biāo)示權(quán)、續(xù)展權(quán)等。其中，注冊商標(biāo)專用權(quán)(對其注 冊商標(biāo)依法享有的在核定商品或服務(wù)項(xiàng)目上獨(dú)占使用的權(quán)利)是最為重要的權(quán)利。 《商標(biāo)法》第 56 條規(guī)定：注冊商標(biāo) 的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限，因此 C 選項(xiàng)正確。需要注意的是，注冊商標(biāo)專用權(quán)僅限于核定使用 的商品，因此商標(biāo)注冊人并不享有在與核定商品相類似的商品上使用注冊商標(biāo)的專用權(quán)，故 D 選項(xiàng)錯誤。同時， 《商標(biāo)法 》第 57 條規(guī)定：（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的； 　?。ǘ┪唇?jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的； 屬于侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為，故 B 選項(xiàng)正確。 另外，《商標(biāo)法》第 43 條規(guī)定：商標(biāo)注冊人可以通過簽訂商標(biāo)使用許 可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)，因此 A 選項(xiàng)正確。第 37 題：  根據(jù)合同法的規(guī)定，下列哪些屬于當(dāng)事人可以請求人民法院變更或者撤銷的合同？A、在訂立合同時顯失公平的B、無權(quán)代理訂立的合同C、一方以欺詐的手段訂立合同且損害國家利益的D、損害社會公共利益的合同本題答案 A解析：可變更或撤銷的合同可以由當(dāng)事人在一定期限內(nèi)向人民法 院請求變更或者撤銷；在未被撤銷之前，該合同仍然有效。根據(jù)《合同法》第五十四條的規(guī)定，可變更或撤銷的合同有 三種，即因重大誤解訂立的合同、在訂立合同時顯失公平的合同以及一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危使對方在違 背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。可見 A 為正確選項(xiàng)。同時，《合同法》第五十二條規(guī)定，有下列情形 之一的，合同無效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；(二) 惡意串通，損害國家、集體或者第三  人利益；(三)以合法形式掩蓋非法目的；(四 )損害社會公共利益；(五) 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。很明顯，C、 D 選項(xiàng)分別屬于上述 (一)和( 四)項(xiàng)的情形，應(yīng)屬于無效合同。需要特別注意的是 B 選項(xiàng)中的無權(quán)代理訂 立的合同?！逗贤ā返谒氖藯l規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同 ，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。此外，《合同法》第四十九條規(guī)定：行為人沒有代 理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效 。因此，無權(quán)代理訂立的合同效力并不確定，但不屬于可變更或撤銷的合同。綜上，本題 A 選項(xiàng)正確， B、 C、D 選項(xiàng)錯誤。第 38 題：  人民法院在審理行政訴訟案件過程中，認(rèn)為具體行政行為所依據(jù)的地方人民政府規(guī)章與國務(wù)院部、委規(guī)章不一致時，應(yīng)當(dāng)如何處理？A、適用地方人民政府規(guī)章B、適用國務(wù)院部、委規(guī)章C、由受理該案的人民法院送請最高人民法院作出解釋D、由最高人民法院送請國務(wù)院作出解釋或者裁決本題答案 D解析：根據(jù)《行政訴訟法》第 63 條的規(guī)定，人民法院審理行政案件，參照規(guī)章。根據(jù)立法法的規(guī)定，部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。由于制定規(guī) 章的主體不同，規(guī)章之間難免存在不一致之處，從而導(dǎo)致人民法院參照適用時無所適從。為此，根據(jù)立法法的規(guī)定，部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決。和國務(wù)院打交道的自然應(yīng)當(dāng)是法院系統(tǒng)的同級單位，即最高法院。第 39 題：  甲方與乙方于 2004 年 8 月 26 日簽訂了一份技術(shù)開發(fā)合同。合同約定，甲方委托乙方研究開發(fā)汽車減震裝置。雙方約定，研發(fā)費(fèi)用由甲方支付，對研制出的成果甲方可以免費(fèi)使用。4 個月后，乙方研制成功，甲方按約定支付研制費(fèi)，同時依約定使用該技術(shù)成果。2005 年 1 月 10 日乙方就該技術(shù)成果向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請發(fā)明專利。甲方得知后也就該技術(shù)申請發(fā)明專利。對此，根據(jù)合同法的規(guī)定，下列說法哪些是正確的？A、申請專利的權(quán)利屬于甲方和乙方共有，如果甲方不同意申請專利，乙方不得單獨(dú)提出專利申請B、申請專利的權(quán)利屬于乙方C、如果乙方轉(zhuǎn)讓該專利申請權(quán)，甲方在同等條件下有權(quán)優(yōu)先受讓D、如果乙方取得專利權(quán)，甲方可以免費(fèi)實(shí)施該專利本題答案 BCD解析：關(guān)于技術(shù)開發(fā)合同，《合同法·分則》第十八章第二節(jié)作出了專門規(guī)定。其中，技 術(shù)開發(fā)合同又可分為技術(shù)委托開發(fā)合同和技術(shù)合作開發(fā)合同。本題中甲乙雙方之間的合同為技術(shù)委托開發(fā)合同，而且合 同中沒有就發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利作出約定?！逗贤ā返谌偃艞l規(guī)定：委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人 另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專利。研究開發(fā) 人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。根據(jù)這一規(guī)定，本題中就研究出的技術(shù)成果申請專利的 權(quán)利應(yīng)屬于研究開發(fā)人(乙方)；乙方取得專利權(quán)的，委托人(甲方)可以免費(fèi)實(shí)施該專利；乙方轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，甲方 享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。故B、C 、 D 選項(xiàng)正確。 A 選項(xiàng)與 B 選項(xiàng)矛盾，為錯誤選項(xiàng)。第 40 題：  根據(jù)民法通則的規(guī)定，下列哪些屬于承擔(dān)民事責(zé)任的方式？A、停止侵害B、吊銷營業(yè)執(zhí)照C、賠禮道歉D、修理、重作、更換本題答案 ACD解析：就承擔(dān)民事責(zé)任的方式 ，《民法通則》第一百三十四條進(jìn)行了具體列舉，包括：(一)停止侵害；(二) 排除妨礙；( 三)消除危險；(四)返還財產(chǎn) ；( 五)恢復(fù)原狀；( 六)修理、重作、更換；(七)賠償損失；( 八)支付違約金；(九)消除影響、恢復(fù)名譽(yù)；(十)賠禮道歉 。很明顯，A 選項(xiàng)(停止侵害) 、C 選項(xiàng)(修理、重作、更換)和 D 選項(xiàng)(賠禮道歉)均屬于正確選項(xiàng)。B 選項(xiàng)中的吊銷營業(yè)執(zhí)照 屬于一種行政處罰，故為錯誤選項(xiàng)。第 41 題：  法律、行政法規(guī)未規(guī)定行政復(fù)議是行政訴訟的必經(jīng)程序，公民、法人或者其他組織既提起行政訴訟又申請行政復(fù)議的，應(yīng)當(dāng)如何處理？A、由行政復(fù)議機(jī)關(guān)管轄B、由人民法院管轄C、由先受理的機(jī)關(guān)管轄，但同時受理的，由公民、法人或者其他組織選擇D、由行政復(fù)議機(jī)關(guān)和人民法院協(xié)商解決本題答案 C解析：《行政訴訟法》第 44 條規(guī)定：對屬于人民法院受案范圍的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服的，再向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服再向人民法院提起訴訟的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定。因此，只要法律、法規(guī)未規(guī)定行政復(fù)議是行政訴訟的必經(jīng)程序，當(dāng)事人對具體行政行為不服的，既可以先申請復(fù)議、再向人民法院起訴，也可直接向人民法院起訴。 但如果當(dāng)事人既申請行政復(fù)議，同時也向人民法院起訴，勢必使案件存在管轄上的沖突。為此，《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第三十四條規(guī)定，法律、法規(guī)未規(guī)定行政復(fù)議為提起行政訴訟必經(jīng)程序，公民、法人或者其他組織既提起訴訟又申請行政復(fù)議的，由先受理的機(jī)關(guān)管轄；同時受理的，由公民、法人或者其他組織選擇。故本題中 C 選項(xiàng)正確。第 42 題：  當(dāng)事人雙方簽訂買賣合同，一方當(dāng)事人根據(jù)合同向另一方給付了定金。根據(jù)民法通則的規(guī)定，以下關(guān)于定金的說法哪些是正確的？A、債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回B、給付定金的一方不履行債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金C、接受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)如數(shù)返還定金并支付利息D、接受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金本題答案 ABD解析：定金是一方當(dāng)事人為了保證合 同的履行，向?qū)Ψ疆?dāng)事人給付的一定數(shù)量的款項(xiàng)。定金具有擔(dān)保作用和證明合同成立的作用。對此，《民法通則》第八 十九條規(guī)定：當(dāng)事人一方在法律規(guī)定的范圍內(nèi)可以向?qū)Ψ浇o付定金。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。 給付定金的一方不履行債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；接受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。故 A、B 、D 選項(xiàng) 正確，C 選項(xiàng)錯誤。順便提及的是，根據(jù)《合同法》第一百一十六條的規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方 違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。第 43 題：  根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，下列哪些標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用？A、同中央國家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱相同的標(biāo)志B、同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志近似的標(biāo)志C、夸大宣傳并帶有欺騙性的標(biāo)志D、缺乏顯著特征的標(biāo)志本題答案 ABC解析：根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，某些標(biāo)志不僅不能作為商標(biāo)注冊，還不能作為商標(biāo)使用?！渡虡?biāo)法》第十 條規(guī)定的不得作為商標(biāo)使用的標(biāo)志包括：( 一)同中華人民共和國的國家名稱、國旗