陸錫華_船舶建造合同的基本構(gòu)成(updated)

Click to edit Master title style,Click to edit Master text styles,Second level,Third level,Fourth level,Fifth level,*,*,單擊此處編輯母版標(biāo)題樣式,單擊此處編輯母版文本樣式,第二級,第三級,第四級,第五級,*,Click to edit Master title style,Click to edit Master text styles,Second level,Third level,Fourth level,Fifth level,*,*,船舶建造合同的根本構(gòu)成、建造本錢的根本分析,(fnx),以及與外國船東進(jìn)展交流的措辭和根本注意點,貿(mào)易,(màoyì),公司 陸錫華,第一頁，共四十六頁。,第一頁，共四十七頁。,一、船舶,(chuánbó),建造合同的根本構(gòu)成,兼論CSTC標(biāo)準(zhǔn)合同與BIMCO合同的主要,(zhyào),區(qū)別,第二頁，共四十六頁。,第二頁，共四十七頁。,CSTC標(biāo)準(zhǔn),(biozhn),合同簡要介紹,CSTC標(biāo)準(zhǔn)合同以日本標(biāo)準(zhǔn)造船合同SAJ Form為藍(lán)本，結(jié)合貿(mào)易公司的船舶外貿(mào)理論、中國船廠船舶建造(jiànzào)的經(jīng)歷以及國內(nèi)外造船合同和造船判例開展變化情況，不斷改進(jìn)、完善而形成的合同范本。,集團出口船工程均使用貿(mào)易公司標(biāo)準(zhǔn)合同。,CSTC標(biāo)準(zhǔn)合同正文共有19章，附件2個。,第三頁，共四十六頁。,第三頁，共四十七頁。,BIMCO合同,(hé tong),介紹,BIMCO合同NEWBUILDCON由波羅的海海事組織BIMCO組織編寫，共有48條、3個附件。,BIMCO本質(zhì)是一個船東組織，其編寫的BIMCO合同中很多條款明顯偏袒船東。,BIMCO近年來一直在努力推廣該合同版本，一些船東也試圖使用該合同或局部合同條款進(jìn)展合同會談(huìtán)。我們應(yīng)對該合同予以理解和研究，以躲避與我不利的條款內(nèi)容。,第四頁，共四十六頁。,第四頁，共四十七頁。,前言,(qián yán),本章明確了合同的根本信息,簽約日期,簽約各方的公司名稱、注冊地址、國家。,主要合同義務(wù)：,賣方同意在建造方的船廠建造、 下水(xià shu)、裝配、試航成功及完工后向買方出售并交付船舶買方往往會要求加上“設(shè)計為賣方的根本義務(wù)，要求買方承擔(dān)設(shè)計責(zé)任。,買方同意從賣方購置和承受上述船舶，并將根據(jù)本合同所規(guī)定的條款和期限要求支付船款。,第五頁，共四十六頁。,第五頁，共四十七頁。,第一章 船舶的描繪及入級本章明確,(míngquè),了船舶的技術(shù)狀態(tài)和根本要求,確定船舶技術(shù)規(guī)格書、總布置圖、船腫剖面圖和廠商表，,所入船級社及需滿足的規(guī)那么標(biāo)準(zhǔn)、船級符號(適用時間很重要)。船級社關(guān)于本船是否滿足規(guī)那么標(biāo)準(zhǔn)的裁決是最終的，對雙方具有約束力。,船舶主尺度、航速、油耗、載重噸指標(biāo)以及船籍。買方接船后自費(zìfèi)負(fù)責(zé)船舶登記注冊。,賣方可以自主決定并自擔(dān)責(zé)任地將本船任何局部的建造工程分包給有經(jīng)歷的分包商，一般來講船東會對分包范圍和分包商資質(zhì)提出要求。,BIMCO合同規(guī)定除一些細(xì)小的工作外，賣方分包必須得到買方的同意。在這一條上BIMCO合同加強了買方的權(quán)利，加重了賣方的義務(wù)。,第六頁，共四十六頁。,第六頁，共四十七頁。,第二章 合同價款及支付條件,本章明確,(míngquè),了合同的主要商務(wù)條件,本章規(guī)定了合同(hé tong)價格、幣種以及進(jìn)度款付款比例、金額、時間及付款條件和方式。買方有權(quán)提早支付進(jìn)度款，但合同(hé tong)價格不作調(diào)整。,本章還對銀行付款保函和銀行還款保函的金額、開具時間、擔(dān)保人及其擔(dān)保義務(wù)做出了規(guī)定。按CSTC合同，賣方開出付款保函是合同生效和買方支付進(jìn)度款的前提條件。,BIMCO合同同時還規(guī)定：假設(shè)賣方未能如期開出付款保函，買方有權(quán)按照合同規(guī)定終止合同。,第七頁，共四十六頁。,第七頁，共四十七頁。,第三章 合同價風(fēng)格,(fnggé),整一,本章規(guī)定了船舶延期交船或者航速、油耗、載重噸等技術(shù)指標(biāo)未到達(dá)約定標(biāo)準(zhǔn)情況下的罰款指標(biāo)，以及上述指標(biāo)超過雙方約定的限值時，買方有權(quán)取消合同無權(quán)要求罰款或者承受封頂?shù)牧P款而承受船舶。,一般情況下，延遲交船有30天的優(yōu)惠期、航速缺乏在0.3節(jié)內(nèi)免罰、油耗超標(biāo)5%內(nèi)免罰、載重噸缺乏在總載重噸1%-1.5%以內(nèi),(y nèi),免罰上述指標(biāo)均根據(jù)工程情況調(diào)整 。,第八頁，共四十六頁。,第八頁，共四十七頁。,第三章 合同價風(fēng)格,(fnggé),整二,BIMCO合同沒有提早交船獎勵條款，也就是說，提早交船沒有額外獎金。各指標(biāo)的優(yōu)惠數(shù)值,(shùzí),也不同，航速為0.2節(jié)，油耗為2%非常嚴(yán)格，且主機油耗船廠不可控，尤其注意，超過2%，買方可直接取消合同，賣方無權(quán)進(jìn)展補救，這也與CSTC合同不同。,第九頁，共四十六頁。,第九頁，共四十七頁。,第四章 監(jiān)造,(jin zào),與檢驗一,在建造過程中買方有權(quán)自費指派監(jiān)造人員，船廠需要向買方監(jiān)造人員提供辦公場所并允許監(jiān)造人員進(jìn)入消費場地，參加各種實驗(shíyàn)或進(jìn)展檢驗；對于不稱職或者無理由阻撓船廠正常消費進(jìn)度的監(jiān)造人員，船廠有權(quán)要求更換。假設(shè)買方有權(quán)審圖，還規(guī)定了買方審圖的方式及時限。船廠有責(zé)任按合同要求在規(guī)定的時間內(nèi)向買方提供技術(shù)圖紙，買方應(yīng)在規(guī)定的時間內(nèi)退審圖紙。,第十頁，共四十六頁。,第十頁，共四十七頁。,第四章 監(jiān)造,(jin zào),與檢驗二,買方的審圖、監(jiān)造(jin zào)不視為賣方被免除了合同項下相關(guān)的義務(wù)、或買方放棄了合同項下相關(guān)的權(quán)利、或買方對賣方的錯誤設(shè)計、建造、材料或工藝的承受、或者買方成認(rèn)賣方的材料、工藝或相關(guān)工作是符合合同規(guī)定的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的。,BIMCO合同會要求船廠提供船舶的消費建造方案，作為合同規(guī)定的內(nèi)容，會造成船廠消費方案調(diào)整的被動。,假設(shè)船東提出強烈要求，我們一定要在提供的方案中明確“僅供參考，船廠有權(quán)根據(jù)實際情況調(diào)整該方案。,第十一頁，共四十六頁。,第十一頁，共四十七頁。,第五章 修改,(xigi),、變更和加帳一,簽約后買方假設(shè)希望對船舶進(jìn)展修改或變更，賣方可以要求在合同價款、交船期、航速、油耗、載重噸、額外(é wài)擔(dān)保等方面做相應(yīng)的修改。如沒有達(dá)成一致，賣方有權(quán)不做任何修改或變更。,假設(shè)強迫性的規(guī)那么標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變動，影響在建船舶，雙方又達(dá)不成一致，賣方有權(quán)單方面做修改、變更以滿足規(guī)那么標(biāo)準(zhǔn)的要求，所增加的費用和時間及其他事項由仲裁決定。,本章還對買方供給品質(zhì)量、延遲供給的后果做了相應(yīng)規(guī)定。,第十二頁，共四十六頁。,第十二頁，共四十七頁。,第五章 修改,(xigi),、變更和加帳二,BIMCO合同規(guī)定的差異較大，買方(mi fn)提出修改，賣方可以要求對合同相關(guān)條款進(jìn)展必要修改，在此情況下賣方應(yīng)按照修改后的要求建造船舶。假設(shè)買方(mi fn)不承受賣方上述建議或認(rèn)為賣方建議不合理，那么買方(mi fn)可以以書面方式命令賣方按照買方(mi fn)提出的修改和/或變更的要求進(jìn)展工作，但雙方發(fā)生的爭議及執(zhí)行買方(mi fn)要求所產(chǎn)生的后果應(yīng)按照爭端解決機制的規(guī)定解決。這在很大程度上加強了買方(mi fn)的權(quán)利，無異于霸王條款，對賣方是不利的。,第十三頁，共四十六頁。,第十三頁，共四十七頁。,第六章 試航,(shì hán),一,試航(shì hán)前，賣方應(yīng)提早通知買方，并協(xié)助其人員參加試航(shì hán)。假設(shè)賣方已經(jīng)按合同約定通知買方，買方不派員參加試航(shì hán)，賣方有權(quán)在船級社參與的情況下自行組織試航(shì hán)，買方有義務(wù)承受經(jīng)船級社認(rèn)可的試航(shì hán)結(jié)果。假設(shè)試航(shì hán)的過程中因天氣原因中斷，交船期可因此順延。試航(shì hán)的所有費用由賣方承擔(dān)，光滑油、液壓油由買方供給，試航(shì hán)所消耗局部由賣方負(fù)擔(dān)。,BIMCO合同沒有明確規(guī)定在無買方代表參加試航的情況下，且在賣方自行試航并和船級社和受權(quán)法定機構(gòu)的代表確認(rèn)試航狀況和結(jié)果滿足合同和說明書要求的根底上買方是否有義務(wù)承受船舶，這點對賣方是不利的，增加了爭議的時機。,第十四頁，共四十六頁。,第十四頁，共四十七頁。,第六章 試航,(shì hán),二,在試航完成后，買賣雙方及船級社應(yīng)簽署確認(rèn)試航結(jié)果。買方必須在合同規(guī)定的時間內(nèi)通知賣方承受或者回絕船舶，如回絕應(yīng)列明理由，逾期不通知，視為已經(jīng)承受船舶。試航后，買方通知承受船舶的行為(xíngwéi)是買方認(rèn)可船舶已經(jīng)滿足合同和規(guī)格書的最終和有約束力的決定。 BIMCO合同無此規(guī)定，給了買方拖延、耍賴的時機。,試航后賣方有義務(wù)消除所有船舶缺陷。賣方必須盡快修復(fù)上述瑕疵和缺陷并承擔(dān)相應(yīng)費用，或承諾補償買方由于上述瑕疵和缺陷所引起的損失。,BIMCO合同規(guī)定更為嚴(yán)格，要求船廠承擔(dān)任何損失包括時間損失風(fēng)險敞口宏大，本質(zhì)上將船廠帶缺陷交船的大門關(guān)閉。在賣方滿足了前述前提條件后，買方應(yīng)承受船舶。,第十五頁，共四十六頁。,第十五頁，共四十七頁。,第七章 交船一,本章節(jié)規(guī)定了船舶的合同交船期和地點。合同交船期可根據(jù)合同相關(guān)條款而調(diào)整，如不可抗力、船東供給品延遲、試航(shì hán)時船東代表不到場等。,交接船文件：,交接船議定書 ，該文件最為重要，證明雙方已經(jīng)履行合同義務(wù)、船舶所有權(quán)轉(zhuǎn)移在簽署并交換該文件之時完成。,第十六頁，共四十六頁。,第十六頁，共四十七頁。,第七章 交船二,試航證書 、設(shè)備交接清單、消耗材料、儲藏品清單、完工圖紙、傾斜試驗報告、質(zhì)量保證聲明、商業(yè)發(fā)票、銷售書、建造者證書、管轄機構(gòu)(jgòu)/掛旗國及船級社出具的證書 假設(shè)在交船時，無法及時獲得由船級社或非建造方的管轄機構(gòu)(jgòu)出具正式的證書，那么買方應(yīng)承受由建造方提供的由船級社或其他非建造方的管轄機構(gòu)(jgòu)出具的臨時證書等。,第十七頁，共四十六頁。,第十七頁，共四十七頁。,第七章 交船三,BIMCO合同規(guī)定：假設(shè)在交船時無法獲得正式證書，買方也應(yīng)承受所簽發(fā)的臨時證書，但賣方應(yīng)盡快向買方提供最終的正式證書并承擔(dān)相應(yīng)費用。賣方應(yīng)保證臨時證書可以用于船舶注冊并且對船舶的正常營運沒有任何限制和影響，賣方此后所提供的最終的正式證書也應(yīng)具有完全效力且沒有瑕疵的。假設(shè)賣方未能按上述規(guī)定提供證書，那么應(yīng)向買方補償由此而引起的損失包括時間損失風(fēng)險(fngxin)敞口宏大 。,第十八頁，共四十六頁。,第十八頁，共四十七頁。,第七章 交船四,交船的同時，意味著船舶產(chǎn)權(quán)和風(fēng)險正式由賣方向買方轉(zhuǎn)移。交船后，買方應(yīng)在規(guī)定的時間內(nèi)將船舶駛離船廠。假設(shè)買方無理由回絕接船，賣方有權(quán)在完成合同規(guī)定的程序(chéngxù)后，向買方強行交船。BIMCO合同無相應(yīng)規(guī)定。,第十九頁，共四十六頁。,第十九頁，共四十七頁。,第八章 交船的延遲,(yánchí),和延期一,CSTC合同本章節(jié)主要是對造成交船延遲的情況做了列舉，并對可允許延遲做了定義。這些情況包括但不限于：,戰(zhàn)爭、封鎖、革命、叛亂、運動、國內(nèi)騷亂、暴動、罷工、怠工破壞、停工、當(dāng)?shù)販囟瘸^35、自然災(zāi)害或公敵、恐懼主義的行為、瘟疫或其他流行性病、隔離、沙塵暴、雪災(zāi)、長時間停電或電流限制、貨物禁運、以及任何地震、海嘯、臺風(fēng)、颶風(fēng)、暴風(fēng)雨或任何超出(choch)賣方或其分包商控制的事件的影響；任何形式的其它不可抗力，無論其形式是否在此提及；火災(zāi)、洪水等其他賣方或其分包商無法控制的事件導(dǎo)致賣方或其分包商或船舶的破壞所導(dǎo)致的遲延；建造船舶所必需的設(shè)備和/或材料供給商的破產(chǎn)，或由于自然災(zāi)害所造成的設(shè)備和/或材料供給商對其設(shè)備和/或材料供給的延遲、或建造船舶關(guān)鍵部件或材料供給的延遲。,第二十頁，共四十六頁。,第二十頁，共四十七頁。,第八章 交船的延遲,(yánchí),和延期二,BIMCO合同相關(guān)條款對不可抗力情況的列舉范圍和CSTC合同差不多，所不同的是：CSTC合同把第八章第一條所列舉的不可抗力情況專門定義(dìngyì)為“可允許延遲，而把由于第十三章所述及的仲裁造成的、或是由于買方的違約造成的、或是由于買方供給品的延遲造成的、或是由于本合同第五、第六、第十一和第十二章所規(guī)定的原因以及合同規(guī)定的其他原因所造成的本船允許延遲的情況另外描繪，既不包括在 “可允許延遲“的累積天數(shù)內(nèi)，也不包括在可允許延遲“和不可允許延遲共同的累積天數(shù)內(nèi)；BIMCO合同把不可抗力情況和上述的由于仲裁、技術(shù)的修改和變更、買方供給品的延遲等原因籠統(tǒng)地都?xì)w入可允許延遲的范疇內(nèi)，但對于由此造成延遲而取消合同的規(guī)定較CSTC合同更為嚴(yán)格，它規(guī)定三種情況：在不可抗力情況下延遲超過180天，或既不是不可抗力也不是仲裁、修改等其他情況造成的延遲超過180天，或前述兩種情況累積超過270天，買方即有權(quán)取消合同。,第二十一頁，共四十六頁。,第二十一頁，共四十七頁。,第九章 質(zhì)量保證一,CSTC合同本章節(jié)主要是對交船后保修期內(nèi)雙方的權(quán)利義務(wù)以及派遣隨船保證工程師的要求做了規(guī)定。,CSTC合同規(guī)定在保修期內(nèi)賣方將保證其以及其分包商根據(jù)本合同制造、組裝、提供的船舶(chuánbó)、船體、機械以及任何設(shè)備和部件在材料缺陷和/或工藝劣質(zhì)方面出現(xiàn)的問題，但由買方或以買方名義提供到船舶(chuánbó)的任何供給品導(dǎo)致的缺陷除外；,BIMCO合同規(guī)定：賣方應(yīng)對有關(guān)船舶的任何缺陷負(fù)責(zé)保修，包括設(shè)計責(zé)任等造成的缺陷，這樣就擴大了賣方的保修范圍，加重了賣方的義務(wù)。外表上看，由于賣方負(fù)責(zé)船舶的設(shè)計由買方或者其指定第三方提供設(shè)計除外和建造，BIMCO這樣的規(guī)定似乎合理。但假設(shè)賣方承受該條，將會帶來非常嚴(yán)重的后果。,第二十二頁，共四十六頁。,第二十二頁，共四十七頁。,第九章 質(zhì)量保證二,首先，與缺陷材料和工藝劣質(zhì)容易區(qū)分相比材料和施工都有相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)或標(biāo)準(zhǔn)，設(shè)計缺陷那么很難判別，BIMCO合同在設(shè)置本條時也沒有(méi yu)明確指出設(shè)計缺陷由誰判斷，以什么標(biāo)準(zhǔn)判斷事實上也不可能有標(biāo)準(zhǔn)。是否屬于設(shè)計缺陷這一問題本身就非常容易引起爭議，要求賣方負(fù)責(zé)設(shè)計缺陷嚴(yán)重缺乏可操作性。其次，缺陷材料和工藝劣質(zhì)往往隨著時間的推移可能會影響船舶的平安或正常運營，而設(shè)計和建造過程中的缺陷一般狀態(tài)穩(wěn)定，不會發(fā)生進(jìn)一步惡化，假設(shè)船舶可以到達(dá)合同和技術(shù)規(guī)格書約定的技術(shù)狀態(tài)，滿足船級社和其他權(quán)利機構(gòu)的規(guī)那么標(biāo)準(zhǔn)要求，要求船廠對設(shè)計和建造過程中的缺陷負(fù)責(zé)并不合理。最后，設(shè)計和建造過程中的缺陷范圍可大可小，甚至某些設(shè)計或建造缺陷實際上根本不可能修正，承受此條款將使賣方的保修責(zé)任無限擴大，給賣方帶來難以估量的商務(wù)風(fēng)險。,CSTC合同規(guī)定賣方僅對保修范圍內(nèi)的缺陷本身負(fù)責(zé)維修和/或更換，而BIMCO合同還要求賣方對由于缺陷造成的直接損失負(fù)責(zé)，明顯擴大了賣方的保修義務(wù)。且“直接損失這一措辭的涵蓋面極廣，保修責(zé)任的風(fēng)險敞口將顯著放大，嚴(yán)重不利于賣方控制保修費用，還有可能帶來宏大的第三方索賠 。,第二十三頁，共四十六頁。,第二十三頁，共四十七頁。,第九章 質(zhì)量保證三,CSTC合同規(guī)定假設(shè)由買方安排修理保修工程，以買方實際花費的修理費用或者中國，韓國和新加坡主要船廠修理本錢的平均花費較低者支付買方修理費；而BIMCO僅規(guī)定賣方應(yīng)支付買方合理的維修費用，這種描繪范圍非常廣泛，對買方而言非常有利。買方完全可以根據(jù)自己的方便選擇地點修船，而只要證明所支出的費用是合理的，賣方就應(yīng)該支付。世界各地船舶維修的費用差異很大，BIMCO合同可能會極大增加賣方的保修費用。,另外，BIMCO合同要求賣方對其維修或更換的物品給予額外的保修期；還規(guī)定假設(shè)保修工程維修持續(xù)時間超過30天，那么保修期應(yīng)做相應(yīng)的順延等等。上述條款都加重了賣方的保修義務(wù)，CSTC合同均沒有(méi yu)類似條款。,第二十四頁，共四十六頁。,第二十四頁，共四十七頁。,第十章 買方提出,(tí ch),的取消、回絕和廢除合同,CSTC合同本章主要規(guī)定了在合同前述情況下買方有權(quán)取消和/或廢除合同，以及合同取消過程中的程序性要求、法律后果以及處置,(chzhì),方式。,BIMCO合同相關(guān)章節(jié)除規(guī)定了買方的權(quán)利義務(wù)外，還規(guī)定了賣方可以取消和/或廢除合同的內(nèi)容。,第二十五頁，共四十六頁。,第二十五頁，共四十七頁。,第十一章 買方,(mi fn),違約,CSTC合同明確描繪和規(guī)定了買方違約的定義、賣方的權(quán)利義務(wù)、救濟措施、法律(fl)后果等內(nèi)容。由于整本建造合同的大局部章節(jié)和內(nèi)容都是對賣方履行合同的要求和規(guī)定，賣方的責(zé)任和義務(wù)的描繪遠(yuǎn)多于買方責(zé)任義務(wù)的描繪。因此，無論是從對雙方權(quán)利義務(wù)的公平、對等角度來講，還是從合同自身構(gòu)成構(gòu)造的平衡而言，這一章節(jié)的設(shè)立都是必要與合理的。從實際效果上確實也有效的保護(hù)了賣方的合理利益。,BIMCO合同中對此沒有單獨列一章節(jié)來規(guī)定，而是把買方取消合同和賣方取消合同的內(nèi)容放在一章里加以闡述。在賣方有權(quán)取消和/或廢除合同的規(guī)定中順便把買方違約的情況羅列了一下，同時對發(fā)生買方違約時賣方的權(quán)利義務(wù)也做了一些簡單的規(guī)定。,第二十六頁，共四十六頁。,第二十六頁，共四十七頁。,第十二章 保險,為了在意外發(fā)生時保障企業(yè)的正常,(zhèngcháng),運營,對于保險范圍，CSTC和BIMCO合同對可保標(biāo)的物的認(rèn)定相差不大，即：保險可以涵蓋船舶本身，也可以包括所有設(shè)備、材料、機械、附屬品和舾裝、以及為船舶建造而提供到建造方船廠的買方供給品等；但是對于保險的起始時間和期限，兩個合同的規(guī)定那么不同。 BIMCO要求賣方在開工時即對船舶及其他可保標(biāo)的物進(jìn)展保險，早于CSTC合同中所要求的在上船臺之時開始對在建船舶保險，這樣一來增長了保險時間，也增加了賣方的保險費用。同時還要求賣方在保險時不僅以自己的名義，還要加上買方作為(zuòwéi)共同受益人，且由賣方單獨承擔(dān)保險費用。更為不合理的是：根據(jù)BIMCO合同,假設(shè)出現(xiàn)保險全損的情況，且雙方未能就建造一條新船達(dá)成一致，賣方應(yīng)返還買方已付合同款并支付利息，并退還買方供給品或者支付買方供給品的保險價值，保險全損事件對雙方而言均屬于不可控事件，要賣方單方面承擔(dān)進(jìn)度款產(chǎn)生的利息非常不公平。,第二十七頁，共四十六頁。,第二十七頁，共四十七頁。,第十三章 爭議和仲裁,(zhòngcái),一明確理解決爭議的方法和機制,CSTC合同規(guī)定仲裁作為雙方解決爭議的唯一正式方式；在爭議解決方式上，BIMCO合同引入了兩個新概念，即“Expert determination專家決定(juédìng)和“Mediation調(diào)解。BIMCO設(shè)置上述兩個新方式的初衷是企圖簡化糾紛或爭議程序，節(jié)約雙方的費用和時間，但這兩個爭議解決機制在理論中卻未必可取：首先，由于這兩種方式解決問題的范圍與仲裁根本一致，其存在的價值和意義并不非常顯著，各程序難以防止地會出現(xiàn)矛盾和沖突，反而降低理解決爭議的效率；其次，專家決定(juédìng)和調(diào)解并沒有可強迫執(zhí)行的法律效力，假設(shè)當(dāng)事方不自覺遵照其決定(juédìng)或調(diào)解協(xié)議執(zhí)行，最終還是要通過仲裁或訴訟實現(xiàn)實體權(quán)利，反而浪費各方的時間和金錢做無用功；最后，設(shè)置過于復(fù)雜的爭議解決機制并不一定有利于爭議的解決和保護(hù)各方的合法權(quán)利，反而造成程序的拖沓甚至可能超過訴訟時效，喪失實體權(quán)利。,第二十八頁，共四十六頁。,第二十八頁，共四十七頁。,第十三章 爭議,(zhngyì),和仲裁二,另外，CSTC合同對由于進(jìn)展仲裁而對交船期的順延有明確的規(guī)定；BIMCO合同并沒有提及爭議解決機制一旦進(jìn)展是否可以順延交船期，這是一個非常明顯的制度設(shè)計缺失，對賣方非常不利。由于BIMCO合同設(shè)置了諸多可以適用爭議解決機制的條款，買方可以利用上述,(shàngshù),條款進(jìn)展?fàn)幾h解決以拖延時間，影響消費進(jìn)度，最終到達(dá)棄船期，合法取消合同。因此，BIMCO合同在這一點上是既不公平也不合理的。,第二十九頁，共四十六頁。,第二十九頁，共四十七頁。,第十四章 轉(zhuǎn)讓的權(quán)利,為了保障買賣雙方的合法權(quán)益和合同的順利,(shùnlì),執(zhí)行,CSTC合同規(guī)定未經(jīng)另一方書面同意，任何一方不得將本合同轉(zhuǎn)讓給任何個人、團體、公司或結(jié)合體。,BIMCO合同允許買方和賣方將合同向自己的融資方轉(zhuǎn)讓，不需要對方的同意。同時,(tóngshí),，也允許買方向任意第三方轉(zhuǎn)讓合同，賣方“無正當(dāng)理由不得回絕。BIMCO未對何謂“正當(dāng)理由做出定義，賣方如要回絕買方向第三方轉(zhuǎn)讓合同，那么必須舉出正當(dāng)?shù)睦碛?，這實際在很大程度上剝奪了賣方回絕買方向第三方轉(zhuǎn)讓合同的權(quán)利。轉(zhuǎn)讓合同，特別是以Novation方式變更合同方，會從根本上改變合同的原有根底，可能帶來難以估量的對手風(fēng)險。,第三十頁，共四十六頁。,第三十頁，共四十七頁。,第十五章 稅賦,(shuì fù),CSTC合同規(guī)定在中華人民共和國境內(nèi)發(fā)生的一切稅賦、有關(guān)買方(mi fn)供給品以及其他設(shè)備材料等的進(jìn)出口關(guān)稅等由賣方承擔(dān)，除此之外的其他一切稅賦都由買方(mi fn)承擔(dān)。,BIMCO合同中規(guī)定根本一樣。,第三十一頁，共四十六頁。,第三十一頁，共四十七頁。,第十六章 專利、商標(biāo)和版權(quán),(bnquán),本章目的是保護(hù)買賣雙方免受專利、商標(biāo)和版權(quán)的侵權(quán)訴訟,CSTC和BIMCO合同就這一章的規(guī)定沒有太大差異。由于國外更重視知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，因此BIMCO的相關(guān)規(guī)定更為細(xì)致和嚴(yán)格。國內(nèi)船廠在使用國外設(shè)計公司的設(shè)計時，對于,(duìyú),這一點千萬要注意，以免引起不必要的知識產(chǎn)權(quán)糾紛。,第三十二頁，共四十六頁。,第三十二頁，共四十七頁。,第十七章 通知,(tngzh),這是關(guān)于雙方的地址名稱,(míngchng),和聯(lián)絡(luò)方式等的規(guī)定，CSTC和BIMCO的規(guī)定根本一樣。,第三十三頁，共四十六頁。,第三十三頁，共四十七頁。,第十八章 合同,(hé tong),的生效,CSTC合同,(hé tong),明確列明了合同,(hé tong),生效的條件。,BIMCO合同沒有明確列出生效條件，而是留待雙方自行約定。,第三十四頁，共四十六頁。,第三十四頁，共四十七頁。,第十九章 解釋,(jishì),CSTC合同本章節(jié)對合同適用法律為英國法,技術(shù)文件與合同發(fā)生分歧時以合同為準(zhǔn)，但合同簽約后再簽署的技術(shù)協(xié)議對合同具有優(yōu)先效力,對“日的定義做了明確規(guī)定。,BIMCO合同沒有單獨的章節(jié)對上述內(nèi)容進(jìn)展規(guī)定，只是在前言和其他,(qít),不同的章節(jié)里分別進(jìn)展了描繪。,第三十五頁，共四十六頁。,第三十五頁，共四十七頁。,附件,(fùjiàn),A：還款保函,CSTC合同附件A的還款保函是目前業(yè)界比較認(rèn)可的版本，主要對擔(dān)保金額、期限、效力、適用法律等等進(jìn)展了明確的規(guī)定，比較公平合理。,BIMCO合同規(guī)定還款保函允許受益人自由轉(zhuǎn)讓，且對轉(zhuǎn)讓的權(quán)利沒有任何限制。還款保函項下權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，特別是索賠權(quán)和保函展期權(quán)的轉(zhuǎn)讓對賣方而言非常重要。假設(shè)承受本條款，當(dāng)出現(xiàn)合同和保函要求賣方還款的情況，即便是買方不要求賣方還款，還款保函受讓人往往是買方的融資銀行可以繞過買方動用保函獲得索賠，進(jìn)而根本動搖新造船工程存在的根底。我們還款保函沒有明示允許轉(zhuǎn)讓，在英國法下，未明示允許轉(zhuǎn)讓，那么假設(shè)一方需要轉(zhuǎn)讓，須征得另一方的書面同意，我們還款保函保證買賣雙方共同對新造船工程有完全(wánquán)的控制權(quán)，原那么上應(yīng)該堅持不允許索賠權(quán)和保函展期權(quán)的轉(zhuǎn)讓這一慣常做法。,第三十六頁，共四十六頁。,第三十六頁，共四十七頁。,附件,(fùjiàn),B：付款保函,這個保函主要是擔(dān)保買方的付款義務(wù)，是對買方的一種約束，因此一般給買方參考。買方也可以根據(jù)其銀行的要求提供自己,(zìj),的版本給賣方和賣方的銀行來進(jìn)展會談。,CSTC和BIMCO合同在付款保函上的差異較大。BIMCO的版本明顯偏向于買方的利益，限制和削弱了對賣方的保護(hù)，有失公允，且一些文字描繪自相矛盾，詞不達(dá)義。,第三十七頁，共四十六頁。,第三十七頁，共四十七頁。,如何應(yīng)對船東提出使用BIMCO合同,(hé tong),的要求,總的來說，BIMCO合同從其出臺目的和背景上就帶著對買方明顯的保護(hù)傾向。BIMCO標(biāo)準(zhǔn)造船合同雖然標(biāo)榜為平衡各方利益而設(shè)計，但事實上許多,(xdu),條款帶有明顯的偏向性；雖然標(biāo)榜更加簡潔，但許多,(xdu),措辭并不嚴(yán)謹(jǐn)，會給履行帶來諸多隱患。,合同既為雙方之合作之意，肯定要經(jīng)過買賣雙方你來我往的討價還價而達(dá)成，雙方會談地位的強弱隨著市場環(huán)境的變化也會發(fā)生相應(yīng)的變化，但買賣雙方通過會談達(dá)成一致以促進(jìn)和保障交易的進(jìn)展才是最主要目的。賣方可以根據(jù)實際情況對合同價格、支付條件等一些商務(wù)條款作出一定的讓步，但是對于所涉及的原那么性條款、核心利益條款、公平制約條款，以及一些法律性條款那么應(yīng)盡力堅持，不能輕易作出讓步。,第三十八頁，共四十六頁。,第三十八頁，共四十七頁。,二、建造,(jiànzào),本錢的根本分析,第三十九頁，共四十六頁。,第三十九頁，共四十七頁。,建造本錢,(bn qián),的根本構(gòu)成,建造本錢主要有以下幾個局部(bù fen)構(gòu)成：,外購費用：主要包括原材料費用、外購設(shè)備費用等。,加工費：該船消耗的總工時乘以工時單價。,專用費：設(shè)計費，船檢費，保函費，保險費，傭金，保修費，,專用工裝費船塢、碼頭、吊運、胎架等,不可預(yù)見費：,期間費用：可歸集到該船舶的經(jīng)營費用、管理費用及財務(wù)費用。,營業(yè)稅金：由于建造該船舶發(fā)生的稅費。,第四十頁，共四十六頁。,第四十頁，共四十七頁。,建造,(jiànzào),本錢的根本構(gòu)成,設(shè)計本錢的控制,(kòngzhì),減少技術(shù)冗余,減少附件冗余,第四十一頁，共四十六頁。,第四十一頁，共四十七頁。,三、與外國船東進(jìn)展,(jìnzhn),交流的措辭及根本注意點,第四十二頁，共四十六頁。,第四十二頁，共四十七頁。,與外國船東進(jìn)展交流,(jioliú),的措辭和根本注意點一,對于不確定的事實，不要輕易容許船東，不要輕易說Yes、OK等肯定性措辭，可以使用較為模糊,(mó hu),的措辭應(yīng)對；,船東在大段表白時，對于沒有聽清楚的地方要及時提問和澄清；,如船東要求做某項技術(shù)修改，但不能馬上答復(fù)，可答復(fù)船東noted and subject to further study；,應(yīng)以主師為溝通渠道，在協(xié)調(diào)各專業(yè)的根底上，代表各專業(yè)與船東溝通，溝通渠道應(yīng)保持暢通,第四十三頁，共四十六頁。,第四十三頁，共四十七頁。,與外國,(wàiguó),船東進(jìn)展交流的措辭和根本注意點二,特別注意與外國船東交流過程中的書面(shmiàn)文件，一方面：標(biāo)準(zhǔn)化管理對外文件，對涉及重大技術(shù)或商務(wù)文件的事項要特別慎重，不要輕易放棄合同權(quán)利或容許、認(rèn)可船東要求。另一方面，對船東發(fā)送的書面(shmiàn)文件要注意保存，假設(shè)船東提出一些超出合同的要求，要及時回復(fù)提出異議，否那么可能造成我方被動；,對船東提出的書面要求，答復(fù)一定要及時、明晰，并且保存檔案；,對外答復(fù)的渠道應(yīng)實行歸口管理，在內(nèi)部有關(guān)部門充分溝通的根底上由歸口部門統(tǒng)一對外,第四十四頁，共四十六頁。,第四十四頁，共四十七頁。,謝謝，請多提珍貴,(zhnguì),意見,貿(mào)易,(màoyì),公司 陸錫華,第四十五頁，共四十六頁。,第四十五頁，共四十七頁。,內(nèi)容,(nèiróng),總結(jié),船舶建造合同的根本構(gòu)成、建造本錢的根本分析以及與外國船東進(jìn)展交流的措辭和根本注意點。船舶主尺度、航速、油耗、載重噸指標(biāo)以及船籍。簽約后買方假設(shè)希望對船舶進(jìn)展修改或變更，賣方可以要求在合同價款、交船期、航速、油耗、載重噸、額外擔(dān)保(dnbo)等方面做相應(yīng)的修改。專用工裝費船塢、碼頭、吊運、胎架等,第四十六頁，共四十六頁。,第四十六頁，共四十七頁。,內(nèi)容總結(jié),船舶建造合同的根本構(gòu)成、建造本錢的根本分析(fnx)以及與外國船東進(jìn)展交流的措辭和根本注意點。BIMCO設(shè)置上述兩個新方式的初衷是企圖簡化糾紛或爭議程序，節(jié)約雙方的費用和時間，但這兩個爭議解決機制在理論中卻未必可?。菏紫龋捎谶@兩種方式解決問題的范圍與仲裁根本一致，其存在的價值和意義并不非常顯著，各程序難以防止地會出現(xiàn)矛盾和沖突，反而降低理解決爭議的效率,第四十七頁，共四十七頁。,