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1、正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險(xiǎn) 寧某持三角刮刀搶劫王某的財(cái)物，王某奪下三角刀，并將寧某推倒在水泥地，寧某頭部著地，當(dāng)即昏迷。王某隨后持三角刀將寧某殺死。關(guān)于王某行為的性質(zhì)認(rèn)定正確的是（ ）正當(dāng)防衛(wèi) 防衛(wèi)過當(dāng)前面是正當(dāng)防衛(wèi)，后面是防衛(wèi)過當(dāng)前面是正當(dāng)防衛(wèi)，后面是故意殺人 一、正當(dāng)防衛(wèi)的概念正當(dāng)防衛(wèi)指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而以給不法侵害人造成損害的方式制止不法侵害，尚未明顯超過必要限度造成重大損害的行為。 1.保障社會利益和其他合法權(quán)益免受不法侵害。2. 震懾犯罪分子使之不敢輕舉妄動。 3.鼓勵公民同正在進(jìn)行的不法侵害作斗爭。 二、正當(dāng)防衛(wèi)的條件（一）正
2、當(dāng)防衛(wèi)的起因條件必須有不法侵害的發(fā)生 1、對于沒有社會危害性的合法行為，即使從當(dāng)事人的立場上來看具有某種侵害性，也不允許當(dāng)事人實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。對于有下列情形的人，任何公民都可以立即扭送公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院處理：（一）正在實(shí)行犯罪或者在犯罪后即時(shí)被發(fā)覺的；（二）通緝在案的；（三）越獄逃跑的；（四）正在被追捕的。 2、不法侵害不限于刑事違法行為。 3、假想防衛(wèi)本來不存在正當(dāng)防衛(wèi)的前提條件，行為人誤以為存在著該條件，進(jìn)而實(shí)施了所謂的防衛(wèi)行為，這種情況是假想防衛(wèi)，包括三種情形：（1）不存在任何侵害，行為人誤以為存在不法侵害，實(shí)施了所謂的防衛(wèi)行為。（2）存在著侵害，但該侵害不是不法侵害，或者雖
3、然是不法侵害但卻不能對七進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，行為人誤以為存在進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的前提條件，實(shí)施了所謂的防衛(wèi)行為。（3）存在不法侵害，也可以實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)，但行為人防衛(wèi)時(shí)搞錯(cuò)了對象，將無辜的第三者當(dāng)成了不法侵害人，實(shí)施了所謂的防衛(wèi)行為。 （二）正當(dāng)防衛(wèi)的時(shí)間條件不法侵害必須正在進(jìn)行根據(jù)我國刑法的規(guī)定，只有針對正在進(jìn)行的不法侵害才能實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)。不法侵害正在進(jìn)行，是指不法侵害已經(jīng)開始尚未結(jié)束的持續(xù)狀態(tài)。 1.不法侵害的開始 2.不法侵害的結(jié)束它包括：侵害行為已經(jīng)完成，（1）危害結(jié)果已經(jīng)發(fā)生，（2）不法侵害歸于失敗，（3）不法侵害者已被制服等情形。 范某抓住在其承包的果園內(nèi)偷拖拉機(jī)油的鄧某，范某伙同其所雇的工人劉
4、某，將鄧某反綁在果園內(nèi)的一棵樹上，用皮帶連續(xù)抽打?qū)⒔齻€(gè)小時(shí)，致使鄧某多次昏迷不醒。后來經(jīng)法醫(yī)鑒定，鄧某為輕傷 3.不適時(shí)防衛(wèi)不適時(shí)防衛(wèi)是指防衛(wèi)行為發(fā)生在不法侵害開始之前，或者發(fā)生在不法侵害已經(jīng)結(jié)束之后的情況。不適時(shí)防衛(wèi)不是防衛(wèi)行為，更不是正當(dāng)防衛(wèi)。它包括事前防衛(wèi)和事后防衛(wèi)。（1）事前防衛(wèi)：指在不法侵害開始之前即對侵害人采取反擊行為，損害其合法權(quán)益的情況。事前防衛(wèi)不是防衛(wèi)行為，而是一種“先下手為強(qiáng)”的故意犯罪。（2）事后防衛(wèi)：指不法侵害確實(shí)已經(jīng)結(jié)束之后，行為人對不法侵害者所實(shí)施的打擊行為。事后防衛(wèi)也不是防衛(wèi)行為。不法侵害已經(jīng)結(jié)束，行為人也認(rèn)識到不法侵害已經(jīng)結(jié)束，但仍然對不法侵害人予以打擊的，不
5、法侵害確實(shí)已經(jīng)結(jié)束，行為人誤以為不法侵害仍在進(jìn)行之中，進(jìn)而對不法侵害人予以打擊并造成其損害的，應(yīng)按假想防衛(wèi)的原則處理。 （三）正當(dāng)防衛(wèi)的對象條件防衛(wèi)行為必須針對不法侵害者本人防衛(wèi)行為只能針對不法侵害者本人才能實(shí)施，而不能針對其他的第三人。不法侵害人始終是防衛(wèi)行為指向的目標(biāo)。 劉甲帶其7周歲的兒子和其弟劉乙趕集。途中，與同去趕集的周甲、乙發(fā)生口角。劉甲讓其弟劉乙擋住周乙，自己用所帶的口袋蒙住周甲的頭進(jìn)行猛打，直到將周甲打昏仍不停手。周乙見狀，猛然沖過去將劉甲的兒子抓住，并威脅劉甲放了周甲，否則將其兒子一磚頭砸死。劉甲、乙沖過去想奪回小孩，周乙一磚頭將劉甲之子砸昏，迫使劉甲、乙退開。然后，周乙扶起
6、周甲一起逃走，途中將昏迷的劉甲之子放在地上，還給劉甲。但是，劉甲發(fā)現(xiàn)小孩已被失手砸死。 （四)正當(dāng)防衛(wèi)的主觀條件必須有防衛(wèi)意圖的存在 1.防衛(wèi)意圖的內(nèi)容 防衛(wèi)意圖指防衛(wèi)人在實(shí)施防衛(wèi)行為時(shí)對其防衛(wèi)行為以及行為的結(jié)果所具有的心理態(tài)度。防衛(wèi)意圖包括防衛(wèi)認(rèn)識與防衛(wèi)目的兩方面內(nèi)容。（1）防衛(wèi)認(rèn)識:防衛(wèi)認(rèn)識指防衛(wèi)人面臨正在進(jìn)行的不法侵害時(shí)，對不法侵害及防衛(wèi)行為各方面因素的認(rèn)識。防衛(wèi)認(rèn)識是防衛(wèi)意圖的前提和基礎(chǔ)。（2)防衛(wèi)目的:防衛(wèi)目的指防衛(wèi)人在防衛(wèi)認(rèn)識的基礎(chǔ)上，進(jìn)而決定實(shí)施防衛(wèi)行為，并希望通過防衛(wèi)行為達(dá)到某種結(jié)果的心理愿望。防衛(wèi)目的包括以下兩個(gè)層次: 3.不具有防衛(wèi)意圖的行為有的行為表面上雖然符合正當(dāng)防衛(wèi)的
7、要件，與正當(dāng)防衛(wèi)也有共同之處，但卻不具有正當(dāng)防衛(wèi)的主觀要件防衛(wèi)意圖，因而不是防衛(wèi)行為，更不是正當(dāng)防衛(wèi)。這樣的行為主要有以下幾種:（1）防衛(wèi)挑撥：為了侵害對方，故意引起對方對自己進(jìn)行侵害，然后以正當(dāng)防衛(wèi)為借口，給對方造成侵害的行為?？赡苁枪室夥缸?（2）相互斗毆：雙方以侵害對方身體的意圖進(jìn)行相互攻擊的行為。由于斗毆雙方都具有不法侵害他人的意圖，而沒有防衛(wèi)意識，故不屬于正當(dāng)防衛(wèi)，可能構(gòu)成聚眾斗毆罪、故意傷害罪。 但是，在斗毆中，也可能出現(xiàn)正當(dāng)防衛(wèi)的前提條件，因而也可能進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)：第一，在互相斗毆中，一方求饒或者逃走，另一方繼續(xù)侵害的，前者可以出于防衛(wèi)意識進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。其二，在一般性斗毆中，一方突
8、然使出殺傷力很強(qiáng)的兇器，另一方的生命受到嚴(yán)重威脅的，后者可以出于防衛(wèi)意識進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。 （3）偶然防衛(wèi)。故意侵害他人合法權(quán)益的行為，巧合了正當(dāng)防衛(wèi)的客觀條件。例如：甲故意用槍射擊乙時(shí)，乙剛好正在持槍瞄準(zhǔn)丙實(shí)施故意殺人行為，但甲對乙的行為一無所知。 (五)正當(dāng)防衛(wèi)的限度條件防衛(wèi)行為不能明顯超過必要限度造成重大損害 1.正當(dāng)防衛(wèi)的限度超過“必要限度”的防衛(wèi)行為并不必然地違反正當(dāng)防衛(wèi)的限度條件，只有“明顯超過”必要限度的防衛(wèi)行為才能以防衛(wèi)過當(dāng)論處?！懊黠@超過必要限度”包括以下情形: (1)防衛(wèi)行為所保護(hù)的利益明顯小于防衛(wèi)行為給不法侵害人造成的損害。 (2)不法侵害行為明顯不具有緊迫性。防衛(wèi)人卻采取了
9、急迫的防衛(wèi)手段。 (3)根據(jù)當(dāng)時(shí)的客觀環(huán)境，防衛(wèi)人明顯不必要采取給不法侵害人造成重大損害的防衛(wèi)手段即可制止不法侵害，但防衛(wèi)人卻采取了這樣的防衛(wèi)手段。 “明顯超過必要限度”與“造成重大損害”是并列的,只有兩者同時(shí)具備,才能認(rèn)定為超過了正當(dāng)防衛(wèi)的限度條件。 三、無限防衛(wèi)權(quán)案例4：一天晚上，三人在工廠所辦的補(bǔ)習(xí)班學(xué)習(xí)結(jié)束后回家的路上，聽見路邊的街心花園中有人在哭泣。三人一起沖進(jìn)去看個(gè)究竟，結(jié)果發(fā)現(xiàn)歹徒正在強(qiáng)奸一個(gè)姑娘，三人便沖了過去。正在作案的歹徒跳了起來，抓起一把刀子，但被其中一人一腳踢飛，三人一起猛打歹徒，黑暗中不知是誰一拳打在歹徒的頭上，致其當(dāng)場死亡。刑法第20條第3款規(guī)定:“對正在進(jìn)行行兇、
10、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過當(dāng),不負(fù)刑事責(zé)任?！崩碚摻缫话銓⒃撘?guī)定稱為“無限防衛(wèi)權(quán)” 緊急避險(xiǎn)的概念 l 第 二 十 一 條 為 了 使 國 家 、 公 共 利 益 、 本 人 或者 他 人 的 人 身 、 財(cái) 產(chǎn) 和 其 他 權(quán) 利 免 受 正 在 發(fā) 生的 危 險(xiǎn) ， 不 得 已 采 取 的 緊 急 避 險(xiǎn) 行 為 ， 造 成 損害 的 ， 不 負(fù) 刑 事 責(zé) 任 。 緊 急 避 險(xiǎn) 超 過 必 要 限 度 造 成 不 應(yīng) 有 的 損 害的 ， 應(yīng) 當(dāng) 負(fù) 刑 事 責(zé) 任 ， 但 是 應(yīng) 當(dāng) 減 輕 或 者 免
11、除處 罰 。 第 一 款 中 關(guān) 于 避 免 本 人 危 險(xiǎn) 的 規(guī) 定 ， 不 適用 于 職 務(wù) 上 、 業(yè) 務(wù) 上 負(fù) 有 特 定 責(zé) 任 的 人 。 危 險(xiǎn) 可 能 來 自 四 個(gè) 方 面 ：a： 來 自 人 的 危 害 。b： 來 自 自 然 界 的 力 量 。c： 來 自 動 物 的 侵 襲 。d： 來 自 人 的 生 理 、 病 理 原 因 。饑渴的旅行者私取飲食偷竊 為搶救重傷員強(qiáng)行攔截汽車送往醫(yī)院搶劫 甲 ， 中 巴 司 機(jī) ， 因 超 載 被 罰 200元 ， 車 上 只 留 下 乙 丙 兩乘 客 ， 甲 心 中 不 忿 想 到 “ 撞 死 一 個(gè) 少 一 個(gè) ” ， 就 在
12、 街上 高 速 行 駛 ， 遇 到 人 群 不 剎 車 ， 乙 丙 大 喊 ， 丁 認(rèn) 為 是剎 車 失 靈 ， 就 開 運(yùn) 沙 車 與 中 巴 相 撞 ， 乙 丙 重 傷 ， 甲 死亡 。問 ： 丁 是 否 構(gòu) 成 犯 罪 ？ 緊急避險(xiǎn)的成立條件 （ 一 ） 避 險(xiǎn) 意 圖 ： 行 為 人 實(shí) 行 緊 急 避 險(xiǎn) ， 必 須是 為 了 保 護(hù) 合 法 利 益 。 郭 某 酒 后 從 錦 江 山 大 街 上 一 家 酒 店 出 來 ，行 走 中 不 小 心 撞 到 了 身 邊 一 名 男 子 ， 二 人 發(fā) 生口 角 ， 這 名 男 子 隨 即 找 來 五 六 人 追 打 郭 某 ， 郭某 招
13、 架 不 住 ， 轉(zhuǎn) 身 逃 跑 ， 慌 不 擇 路 鉆 進(jìn) 了 路 邊等 活 的 一 輛 出 租 車 ， 見 幾 個(gè) 人 又 追 了 過 來 ， 情急 之 下 便 將 車 開 走 。 后 來 他 發(fā) 現(xiàn) 后 面 一 輛 出 租車 緊 追 不 舍 ， 以 為 是 那 伙 男 子 仍 在 打 車 追 趕 ，于 是 猛 踩 油 門 逃 跑 ,由 于 車 速 過 快 轉(zhuǎn) 彎 不 及 ， 撞在 了 路 邊 的 花 壇 上 。 緊急避險(xiǎn)的成立條件 （ 二 ） 避 險(xiǎn) 起 因 ： 存 在 著 對 國 家 、 公 共 利 益 、本 人 或 者 他 人 的 人 身 、 財(cái) 產(chǎn) 和 其 他 權(quán) 利 的 危 險(xiǎn)
14、，才 能 實(shí) 行 緊 急 避 險(xiǎn) 。 1、 人 的 行 為 ， 而 且 必 須 是 危 害 社 會 的 違 法 行為 。 前 面 已 經(jīng) 說 過 ， 對 于 合 法 行 為 ， 不 能 實(shí) 行緊 急 避 險(xiǎn) 。 2、 自 然 界 的 力 量 ， 例 如 火 災(zāi) 、 洪 水 、 狂 風(fēng) 、大 浪 、 山 崩 、 地 震 等 等 。 3、 來 自 動 物 的 侵 襲 ， 例 如 牛 馬 踐 踏 、 猛 獸 追撲 等 。 在 以 上 原 因 對 國 家 、 公 共 利 益 和 其 他 合法 權(quán) 利 造 成 危 險(xiǎn) 的 情 況 下 ， 可 以 實(shí) 行 緊 急 避 險(xiǎn) 。 假 想 避 險(xiǎn) ： 實(shí) 際 并
15、 不 存 在 著 危 險(xiǎn) ， 由 于對 事 實(shí) 的 認(rèn) 識 錯(cuò) 誤 ， 行 為 人 善 意 地 誤 認(rèn)為 存 在 這 種 危 險(xiǎn) ， 因 而 實(shí) 行 了 所 謂 緊 急避 險(xiǎn) 。 某 甲 從 小 膽 小 怕 事 ， 某 日 見 一 群 青 年 在斗 毆 ， 忽 見 有 兩 人 持 刀 向 其 跑 來 （ 后 查明 兩 人 系 退 出 打 斗 ） ， 甲 以 為 兩 人 系 來砍 殺 自 己 ， 匆 忙 跑 離 時(shí) 撞 倒 一 年 老 體 弱老 大 爺 ， 致 其 死 亡 。 （ 三 ） 避 險(xiǎn) 對 象 緊 急 避 險(xiǎn) 是 采 取 損 害 一 種 合 法 權(quán) 益 的 方 法保 全 另 一 種 合
16、 法 權(quán) 益 。 因 此 ， 緊 急 避 險(xiǎn) 所 損 害的 客 體 是 第 三 者 的 合 法 權(quán) 益 。 這 是 緊 急 避 險(xiǎn) 和正 當(dāng) 防 衛(wèi) 的 重 要 區(qū) 別 。 甲 ， 中 巴 司 機(jī) ， 因 超 載 被 罰 200元 ， 車上 只 留 下 乙 丙 兩 乘 客 ， 甲 心 中 不 忿 想 到“ 撞 死 一 個(gè) 少 一 個(gè) ” ， 就 在 街 上 高 速 行駛 ， 遇 到 人 群 不 剎 車 ， 乙 丙 大 喊 ， 丁 認(rèn)為 是 剎 車 失 靈 ， 就 開 運(yùn) 沙 車 與 中 巴 相 撞 ，乙 丙 重 傷 ， 甲 死 亡 。 （ 四 ） 避 險(xiǎn) 時(shí) 間 緊 急 避 險(xiǎn) 的 時(shí) 間 條
17、 件 ， 是 指 正 在 發(fā) 生 的 危險(xiǎn) 必 須 是 迫 在 眉 睫 ， 對 國 家 、 公 共 利 益 和 其 他合 法 權(quán) 利 已 直 接 構(gòu) 成 了 威 脅 。 海 上 大 風(fēng) 已 過 ， 已 經(jīng) 不 存 在 對 航 行的 威 脅 ， 船 長 這 時(shí) 還 命 令 把 貨 物 扔 下 海去 ， 這 就 是 避 險(xiǎn) 不 適 時(shí) 。 船 長 對 由 此 而造 成 的 重 大 損 害 ， 應(yīng) 負(fù) 刑 事 責(zé) 任 。 （ 五 ） 避 險(xiǎn) 限 制 1、 避 無 可 避 。 指 只 有 在 不 得 已 即 沒 有 其他 方 法 可 以 避 免 危 險(xiǎn) 時(shí) ， 才 允 許 實(shí) 行 緊急 避 險(xiǎn) 。 船
18、 舶 在 海 上 遇 到 很 大 的 風(fēng) 暴 ， 附 近 又 沒 有 可 以避 風(fēng) 的 地 方 ， 此 時(shí) 船 長 決 定 采 取 拋 棄 船 上 物 資的 方 法 進(jìn) 行 避 險(xiǎn) 就 屬 于 不 得 已 的 情 況 。 反 之 ，如 果 附 近 有 可 以 避 風(fēng) 的 港 口 或 海 灣 ， 而 且 也 來得 及 駛 入 港 口 ， 就 不 屬 于 不 得 已 。 船 長 就 不 能決 定 拋 棄 船 上 的 貨 物 進(jìn) 行 所 謂 的 避 險(xiǎn) ， 而 應(yīng) 將船 開 進(jìn) 避 風(fēng) 港 。 （ 六 ） 避 險(xiǎn) 限 度 緊 急 避 險(xiǎn) 的 限 度 條 件 ， 是 指 緊 急 避 險(xiǎn) 行 為不 能
19、超 過 其 必 要 限 度 ， 造 成 不 應(yīng) 有 的 損 害 ， 應(yīng)損 害 較 小 權(quán) 益 保 護(hù) 較 大 權(quán) 益 。 一 般 來 說 ， 人 身 權(quán) 大 于 財(cái) 產(chǎn) 權(quán) ， 生 命 權(quán) 大于 健 康 權(quán) ， 財(cái) 產(chǎn) 權(quán) 用 價(jià) 值 比 較 。 生 命 權(quán) 的 比 較 。 劉 某 與 周 某 有 仇 ， 伺 機(jī) 殺 害 周 某 。一 天 知 道 其 在 周 某 家 中 遂 持 槍 闖 入 其 家 。此 時(shí) 周 某 與 李 某 在 家 中 聊 天 ， 周 某 見 劉某 舉 槍 ， 情 急 之 下 將 背 對 劉 某 的 李 某 擋在 他 前 面 ， 此 時(shí) 劉 某 開 槍 ， 李 某 中 槍
20、，周 某 趁 亂 逃 走 ， 后 李 某 死 亡 。 周 某 的 行 為 如 何 定 性 ？ 緊 急 避 險(xiǎn) 與 正 當(dāng) 防 衛(wèi) 的 不 同 點(diǎn) 1.危 險(xiǎn) 的 來 源 不 同 。 正 當(dāng) 防 衛(wèi) 的 危 險(xiǎn) 來 源 是 人 的不 法 侵 害 行 為 ； 而 緊 急 避 險(xiǎn) 的 危 險(xiǎn) 來 源 比 較 廣 泛 ， 可以 是 不 法 侵 害 ， 也 可 以 是 自 然 災(zāi) 害 、 動 物 的 侵 襲 。 在遭 遇 到 人 的 不 法 侵 害 時(shí) ， 如 果 行 為 人 是 對 不 法 侵 害 人進(jìn) 行 反 擊 ， 屬 于 正 當(dāng) 防 衛(wèi) 的 范 疇 ； 如 果 為 了 躲 避 不 法侵 害 ，
21、而 損 害 第 三 人 （ 不 法 侵 害 之 外 的 人 ） 利 益 的 ，屬 于 緊 急 避 險(xiǎn) 的 范 疇 。 2.行 為 實(shí) 施 的 前 提 條 件 不 同 。 緊 急 避 險(xiǎn) 必 須 是 出于 迫 不 得 已 ， 而 正 當(dāng) 防 衛(wèi) 無 此 要 求 。 3.對 主 體 的 要 求 不 同 。 緊 急 避 險(xiǎn) 要 求 主 體 不 能 有特 定 的 身 份 （ 如 警 察 、 軍 人 或 消 防 隊(duì) 員 等 ） 。 而 正 當(dāng)防 衛(wèi) 就 沒 有 這 樣 的 要 求 。 任 何 人 均 有 正 當(dāng) 防 衛(wèi) 的 權(quán) 利 。 4.限 度 條 件 不 同 。 緊 急 避 險(xiǎn) 所 保 護(hù) 的 利
22、益 必 須 要大 于 避 險(xiǎn) 行 為 所 損 害 的 第 三 者 的 利 益 . 而 正 當(dāng) 防 衛(wèi) 不 同 。 5.實(shí) 施 對 象 不 同 。 正 當(dāng) 防 衛(wèi) 只 能 對 不 法 侵 害 人 實(shí)施 ， 而 緊 急 避 險(xiǎn) 必 須 是 向 第 三 者 實(shí) 施 。 緊 急 避 險(xiǎn) 與 正 當(dāng) 防 衛(wèi) 的 相 同 點(diǎn)（ 1） 目 的 相 同 。 二 者 都 是 為 了 保 護(hù) 國家 、 公 共 利 益 、 本 人 或 者 他 人 的 人 身 、財(cái) 產(chǎn) 和 其 他 權(quán) 利 。 （ 2） 前 提 相 同 。 二 者 都 必 須 是 合 法 權(quán)益 正 在 受 到 侵 害 時(shí) 才 能 實(shí) 施 。 （ 3） 責(zé) 任 相 同 。 二 者 超 過 法 定 的 限 度造 成 相 應(yīng) 損 害 后 果 的 ， 都 應(yīng) 當(dāng) 負(fù) 刑 事 責(zé)任 ， 但 應(yīng) 減 輕 或 免 除 處 罰 。
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