《招標(biāo)投標(biāo)法》案例PPT

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1、LOGO LOGO Page 2 （一）招標(biāo)投標(biāo)法的背景 招 標(biāo) 投 標(biāo) 法 是 我 國(guó) 市 場(chǎng) 經(jīng) 濟(jì) 法 律 體 系 中 的 一 部 重要 法 律 ， 受 全 國(guó) 人 大 常 委 會(huì) 、 國(guó) 務(wù) 院 法 制 辦 公 室 委 托 ， 原國(guó) 家 計(jì) 委 于 1994年 6月 開 始 研 究 、 起 草 。 經(jīng) 過 五 年 多 的 反復(fù) 研 究 、 論 證 、 審 議 、 修 改 ， 于 1999年 8月 30日 經(jīng) 九 屆 全國(guó) 人 大 11次 會(huì) 議 通 過 ,同 日 公 布 ， 自 2000年 1月 1日 起 實(shí) 施 。它 是 一 部 規(guī) 范 我 國(guó) 招 標(biāo) 投 標(biāo) 活 動(dòng) 的 基 本 法

2、 律 。 LOGO Page 3 （二）招標(biāo)投標(biāo)法的主要法律制度 包 括 如 下 五 方 面 ：1.招 標(biāo) 范 圍 和 規(guī) 模 標(biāo) 準(zhǔn)2.招 標(biāo) 方 式 、 招 標(biāo) 組 織 形 式 和 招 標(biāo) 范 圍 等 招 標(biāo) 事 項(xiàng)3.招 標(biāo) 投 標(biāo) 的 基 本 程 序4.招 標(biāo) 投 標(biāo) 的 法 律 責(zé) 任5.招 標(biāo) 投 標(biāo) 的 行 政 監(jiān) 督 職 責(zé) 分 工 LOGO Page 4 不屬于強(qiáng)制招標(biāo)范圍的自行招標(biāo)行為是否受招標(biāo)投標(biāo)法的制約？ LOGO Page 5 案例回放 2006年 初 ， 某 房 地 產(chǎn) 開 發(fā) 企 業(yè) （ 發(fā) 包 人 ， 以 下 簡(jiǎn) 稱 甲 公司 ） 向 國(guó) 內(nèi) 五 家 建 筑 施

3、 工 企 業(yè) 發(fā) 出 投 標(biāo) 邀 請(qǐng) 函 和 招 標(biāo) 文 件 ，五 家 投 標(biāo) 人 均 在 規(guī) 定 期 限 內(nèi) 遞 交 了 投 標(biāo) 書 。 經(jīng) 過 開 標(biāo) 、 評(píng) 標(biāo) ，評(píng) 標(biāo) 委 員 會(huì) 向 發(fā) 包 人 提 交 了 書 面 評(píng) 標(biāo) 報(bào) 告 ， 并 推 薦 了 中 標(biāo) 候選 人 。 LOGO Page 6 案例回放 但 甲 公 司 卻 未 在 中 標(biāo) 候 選 人 中 確 定 中 標(biāo) 人 ， 而 是 向 另 一家 未 參 加 投 標(biāo) 的 建 筑 施 工 企 業(yè) 乙 公 司 發(fā) 出 中 標(biāo) 通 知 書 并 與 其簽 訂 了 施 工 總 承 包 合 同 。 在 施 工 過 程 中 ， 乙 公 司 以

4、 施 工 合 同約 定 的 工 程 款 價(jià) 款 過 低 為 由 ， 要 求 甲 公 司 增 加 工 程 款 ， 被 甲公 司 拒 絕 后 ， 乙 公 司 將 甲 公 司 訴 至 法 院 ， 請(qǐng) 求 確 認(rèn) 施 工 合 同無 效 。 LOGO Page 7 專家視點(diǎn)觀 點(diǎn) ： 對(duì) 于 這 種 不 屬 于 強(qiáng) 制 招 標(biāo) 范 圍 自 行 招 標(biāo) 行 為 ， 應(yīng) 當(dāng) 受 招 標(biāo) 投 標(biāo) 法 制 約 。理 由 ： 招 標(biāo) 投 標(biāo) 法 有 十 二 條 強(qiáng) 制 性 條 款 ， 法 條 前 明 確“ 依 法 必 須 招 標(biāo) 的 項(xiàng) 目 ” 的 程 序 和 責(zé) 任 ， 對(duì) 這 些 規(guī) 定 當(dāng) 事人 可 參 照

5、 執(zhí) 行 。 其 余 則 應(yīng) 當(dāng) 完 全 執(zhí) 行 并 承 擔(dān) 相 應(yīng) 法 律 責(zé) 任 。 LOGO Page 8 專家分析1.甲 方 違 反 招 標(biāo) 投 標(biāo) 法 的 責(zé) 任 ： 由 于 甲 方 沒 有 按 照 招 標(biāo) 投 標(biāo) 法 的 相 關(guān) 規(guī) 定 同 中 標(biāo)人 簽 訂 合 同 ， 應(yīng) 當(dāng) 按 照 招 標(biāo) 投 標(biāo) 法 第 五 十 九 條 “ 招 標(biāo)人 與 中 標(biāo) 人 不 按 照 招 標(biāo) 文 件 和 投 標(biāo) 文 件 訂 立 合 同 的 ， 或 者招 標(biāo) 人 、 中 標(biāo) 人 訂 立 背 離 合 同 實(shí) 質(zhì) 性 內(nèi) 容 的 協(xié) 議 的 ， 責(zé) 令改 正 ； 可 以 處 中 標(biāo) 金 額 5 以 上 1

6、0 以 下 的 罰 款 ” 并 對(duì) 中 標(biāo)人 的 損 失 進(jìn) 行 賠 償 。 LOGO Page 9 專家分析 2.乙 方 違 反 合 同 法 的 責(zé) 任 ： 關(guān) 于 合 同 的 效 力 的 認(rèn) 定 ， 認(rèn) 為 ， 對(duì) 于 依 法 必 須 招 標(biāo) 的項(xiàng) 目 ， 招 標(biāo) 程 序 是 合 同 成 立 后 生 效 的 必 要 條 件 ， 在 這 種 情況 下 ， 合 同 不 具 備 生 效 要 件 ， 合 同 無 效 并 按 照 招 標(biāo) 投 標(biāo)法 第 五 十 七 條 的 規(guī) 定 予 以 處 罰 ; LOGO Page 10 專家分析2.乙 方 違 反 合 同 法 的 責(zé) 任 ： 對(duì) 于 自 愿 招

7、標(biāo) 項(xiàng) 目 ， 招 投 標(biāo) 程 序 不 是 合 同 生 效 的 要 件 ，因 為 合 同 已 經(jīng) 簽 訂 并 正 在 履 行 ， 應(yīng) 當(dāng) 依 據(jù) 合 同 法 的 有關(guān) 規(guī) 定 認(rèn) 定 合 同 有 效 。 乙 方 必 須 全 面 履 行 合 同 ， 否 則 承 擔(dān)相 應(yīng) 法 律 責(zé) 任 。 從 司 法 實(shí) 踐 考 慮 ， 如 果 判 定 合 同 無 效 ， 必然 助 長(zhǎng) 投 標(biāo) 人 惡 意 低 價(jià) 中 標(biāo) 的 歪 風(fēng) 邪 氣 ， 不 利 于 規(guī) 范 招 投標(biāo) 市 場(chǎng) 秩 序 。 LOGO Page 11 我方分析 該 案 例 在 表 述 上 存 在 一 定 缺 陷 ， 按 照 目 前 的 表 述

8、 進(jìn)行 探 討 ， 不 是 十 分 合 適 。 從 該 案 例 的 表 述 來 看 ， 該 項(xiàng) 目 應(yīng) 該 屬 于 “ 依 法 必 須招 標(biāo) 的 項(xiàng) 目 ” 。 LOGO Page 12 我方分析 理 由 ： 招 標(biāo) 投 標(biāo) 法 約 束 的 是 三 類 項(xiàng) 目 ， 這 三 類 項(xiàng)目 的 具 體 范 圍 和 標(biāo) 準(zhǔn) 國(guó) 家 計(jì) 委 3號(hào) 令 中 有 明 確 規(guī) 定 。 本 案例 項(xiàng) 目 業(yè) 主 是 房 地 產(chǎn) 開 發(fā) 公 司 ， 按 其 經(jīng) 營(yíng) 范 圍 來 看 ， 如 果不 是 公 司 自 建 自 用 的 項(xiàng) 目 ， 應(yīng) 當(dāng) 屬 于 “ 依 法 必 須 招 標(biāo) 的 項(xiàng)目 ” 的 范 疇 。 LO

9、GO Page 13 我方分析 理 由 ： 由 于 房 地 產(chǎn) 公 司 的 開 發(fā) 經(jīng) 營(yíng) 范 疇 大 多 是 商 品房 和 其 他 涉 及 社 會(huì) 公 共 利 益 、 公 共 安 全 的 項(xiàng) 目 ， 屬 于 “ 依法 必 須 招 標(biāo) 的 項(xiàng) 目 ” 。 如 果 說 該 項(xiàng) 目 是 “ 非 強(qiáng) 制 招 標(biāo) 項(xiàng)目 ” ， 則 必 須 作 出 特 別 的 說 明 ， 說 明 這 是 一 個(gè) 自 建 自 用 項(xiàng)目 ， 這 樣 的 表 述 才 是 嚴(yán) 謹(jǐn) 的 。 LOGO Page 14 我方分析從 案 例 背 景 中 看 ， 該 項(xiàng) 目 似 乎 采 用 邀 請(qǐng) 招 標(biāo) 方 式進(jìn) 行 。 LOGO P

10、age 15 我方分析理 由 ： 七 部 委 30號(hào) 令 對(duì) 適 用 邀 請(qǐng) 招 標(biāo) 方 式 進(jìn) 行 招 標(biāo) 的 項(xiàng) 目有 嚴(yán) 格 的 規(guī) 定 （ 七 部 委 令 第 11條 ） ： 有 下 列 情 形 之 一 的 ， 經(jīng)批 準(zhǔn) 可 以 進(jìn) 行 邀 請(qǐng) 招 標(biāo)（ 一 ） 項(xiàng) 目 技 術(shù) 復(fù) 雜 或 有 特 殊 要 求 ， 只 有 少 量 幾 家 潛 在 投標(biāo) 人 可 供 選 擇 的 ；（ 二 ） 受 自 然 地 域 環(huán) 境 限 制 的 ；（ 三 ） 涉 及 國(guó) 家 安 全 、 國(guó) 家 秘 密 或 者 搶 險(xiǎn) 救 災(zāi) ， 適 宜 招 標(biāo)但 不 宜 公 開 招 標(biāo) 的 ；（ 四 ） 擬 公 開 招

11、 標(biāo) 的 費(fèi) 用 與 項(xiàng) 目 的 價(jià) 值 相 比 ， 不 值 得 的 ；（ 五 ） 法 律 、 法 規(guī) 規(guī) 定 不 宜 公 開 招 標(biāo) 的 。 LOGO Page 16 我方分析 理 由 ： 因 此 ， 我 組 對(duì) 這 個(gè) 法 條 的 理 解 是 ,一 般 情 況 下 ，招 標(biāo) 項(xiàng) 目 應(yīng) 當(dāng) 采 用 公 開 招 標(biāo) 的 方 式 來 選 擇 施 工 單 位 （ 供 應(yīng)商 ） ， 即 使 具 備 可 以 適 用 邀 請(qǐng) 招 標(biāo) 的 情 形 ， 也 要 經(jīng) 過 批 準(zhǔn)才 行 。 而 一 般 的 房 地 產(chǎn) 開 發(fā) 項(xiàng) 目 ， 大 多 不 具 備 可 以 適 用 邀 請(qǐng)招 標(biāo) 的 情 形 。 LOG

12、O Page 17 我方分析案 例 中 “ 自 行 招 標(biāo) 行 為 ” 的 提 法 不 妥 。 LOGO Page 18 我方分析理 由 ：1.“ 自 行 招 標(biāo) ” 是 相 對(duì) 于 “ 委 托 代 理 招 標(biāo) ” 而 言 ， 是招 標(biāo) 組 織 形 式 中 的 一 種 。2.招 標(biāo) 組 織 形 式 分 為 自 行 招 標(biāo) 和 委 托 代 理 招 標(biāo) 。3.招 標(biāo) 方 式 分 為 公 開 招 標(biāo) 和 邀 請(qǐng) 招 標(biāo) 。 案 例 的 表 述 混 淆 了 “ 自 行 招 標(biāo) ” 和 “ 自 愿 選 擇 招 標(biāo)方 式 ” 的 區(qū) 別 ， 容 易 引 起 誤 導(dǎo) 。 LOGO Page 19 我方觀點(diǎn)請(qǐng)

13、 結(jié) 合 案 例 談 談 不 屬 于 強(qiáng) 制 招 標(biāo) 范 圍 而 自 愿 選 擇招 標(biāo) 方 式 的 項(xiàng) 目 ， 是 否 受 招 標(biāo) 投 標(biāo) 法 的 制 約 ？ LOGO Page 20 我方觀點(diǎn)-關(guān)于甲方的法律責(zé)任1.“ 改 正 錯(cuò) 誤 ” 的 提 法 不 現(xiàn) 實(shí) 。 改 正 方 法 ： 按 照 招 標(biāo) 投 標(biāo) 法 第 五 十 九 條 的 相 關(guān)規(guī) 定 處 以 罰 款 。 LOGO Page 21 我方對(duì)甲方最終觀點(diǎn) 由 于 甲 方 沒 有 按 照 招 標(biāo) 投 標(biāo) 法 的 相 關(guān) 規(guī) 定 同 中標(biāo) 人 簽 訂 合 同 ， 應(yīng) 當(dāng) 按 照 招 標(biāo) 投 標(biāo) 法 第 五 十 九 條 的規(guī) 定 “ 處

14、 中 標(biāo) 金 額 5 以 上 10 以 下 的 罰 款 ” ， 并 根 據(jù) 招 標(biāo) 投 標(biāo) 法 第 5條 和 合 同 法 第 42條 的 規(guī) 定 ， 對(duì) 中標(biāo) 人 的 損 失 進(jìn) 行 賠 償 。 LOGO Page 22 我方觀點(diǎn)-關(guān)于乙方的法律責(zé)任 1.該 項(xiàng) 目 雖 是 非 強(qiáng) 制 招 標(biāo) 項(xiàng) 目 ， 但 當(dāng) 事 人 選 擇 了 采用 招 標(biāo) 方 式 訂 立 合 同 ， 就 應(yīng) 當(dāng) 遵 循 招 標(biāo) 投 標(biāo) 法 中 的相 關(guān) 規(guī) 定 ， 由 于 合 同 的 簽 訂 不 符 合 招 標(biāo) 投 標(biāo) 法 的 規(guī)定 ， 不 管 該 合 同 是 不 是 已 經(jīng) 開 始 履 行 或 者 履 行 結(jié) 束 ，

15、 自始 至 終 都 是 一 份 無 效 合 同 。 LOGO Page 23 我方觀點(diǎn)-關(guān)于乙方的法律責(zé)任 理 由 ： 根 據(jù) 合 同 法 的 相 關(guān) 規(guī) 定 ， 訂 立 合 同 應(yīng) 當(dāng)遵 循 平 等 、 自 愿 、 公 平 和 誠(chéng) 實(shí) 信 用 的 原 則 ， 合 同 應(yīng) 當(dāng) 依法 訂 立 ； 根 據(jù) 招 標(biāo) 投 標(biāo) 法 的 相 關(guān) 規(guī) 定 ， 招 投 標(biāo) 活 動(dòng)應(yīng) 當(dāng) 遵 循 公 開 、 公 平 、 公 正 和 誠(chéng) 實(shí) 信 用 的 原 則 ， 招 標(biāo) 人在 中 標(biāo) 候 選 人 中 定 標(biāo) 并 與 之 簽 訂 合 同 。 LOGO Page 24 我方觀點(diǎn)-關(guān)于乙方的法律責(zé)任 理 由 ： 根

16、據(jù) 合 同 法 的 相 關(guān) 規(guī) 定 ， 訂 立 合 同 應(yīng) 當(dāng)遵 循 平 等 、 自 愿 、 公 平 和 誠(chéng) 實(shí) 信 用 的 原 則 ， 合 同 應(yīng) 當(dāng) 依法 訂 立 ； 根 據(jù) 招 標(biāo) 投 標(biāo) 法 的 相 關(guān) 規(guī) 定 ， 招 投 標(biāo) 活 動(dòng)應(yīng) 當(dāng) 遵 循 公 開 、 公 平 、 公 正 和 誠(chéng) 實(shí) 信 用 的 原 則 ， 招 標(biāo) 人在 中 標(biāo) 候 選 人 中 定 標(biāo) 并 與 之 簽 訂 合 同 。 根 據(jù) 合 同 法 第 52條 第 （ 五 ） 項(xiàng) 的 規(guī) 定 ， 是 一 份無 效 合 同 。 LOGO Page 25 我方觀點(diǎn)-關(guān)于甲方的法律責(zé)任2. 認(rèn) 定 該 合 同 無 效 ， 和 “

17、 助 長(zhǎng) 投 標(biāo) 人 惡 意 低 價(jià) 中 標(biāo)的 歪 風(fēng) 邪 氣 ， 不 利 于 規(guī) 范 招 投 標(biāo) 市 場(chǎng) 秩 序 ” 沒 有 聯(lián) 系 。 LOGO Page 26 我方探討如 何 處 理 無 效 合 同 的 履 約 糾 紛 ？ LOGO Page 27 我方探討 處 理 這 個(gè) 問 題 ， 應(yīng) 該 本 著 實(shí) 事 求 是 ， 以 事 實(shí) 為 依 據(jù) 、 以法 律 為 準(zhǔn) 繩 的 原 則 一 分 為 二 地 來 看 待 和 處 理 ：1.乙 公 司 要 求 認(rèn) 定 該 合 同 為 無 效 合 同 的 理 由 成 立 ， 應(yīng) 當(dāng) 支持 其 合 理 的 訴 求 ；2.由 于 該 合 同 為 無 效

18、 合 同 ， 法 律 不 保 障 合 同 雙 方 當(dāng) 事 人 的約 定 權(quán) 利 和 義 務(wù) ；3.如 果 乙 公 司 以 該 合 同 為 無 效 合 同 為 由 ， 擅 自 不 履 行 該 合同 ， 甲 公 司 可 以 要 求 其 繼 續(xù) 履 行 ， 但 法 律 不 保 證 其 勝 訴 ； LOGO Page 28 我方探討 4.如 果 承 包 人 即 乙 公 司 以 明 確 表 示 或 者 以 行 為 表 明 不 履行 該 合 同 的 主 要 義 務(wù) 的 ， 甲 公 司 可 以 根 據(jù) 法 釋 2004 14號(hào)文 第 8條 的 規(guī) 定 ， 請(qǐng) 求 解 除 施 工 合 同 。 在 司 法 實(shí)

19、踐 中 ， 按 照司 法 解 釋 的 相 關(guān) 規(guī) 定 ,應(yīng) 當(dāng) 支 持 甲 公 司 的 合 理 訴 求 ； LOGO Page 29 我方探討 5.根 據(jù) 該 司 法 解 釋 第 十 條 的 規(guī) 定 ： 合 同 解 除 后 ，“ 已 經(jīng) 完 成 的 建 設(shè) 工 程 質(zhì) 量 合 格 的 ， 發(fā) 包 人 應(yīng) 當(dāng) 按 照 約定 支 持 相 應(yīng) 的 工 程 價(jià) 款 ； 已 經(jīng) 完 成 的 建 設(shè) 工 程 質(zhì) 量 不 合格 的 ， 參 照 本 解 釋 第 三 條 規(guī) 定 處 理 。 ” 6.因 乙 方 違 約 導(dǎo) 致 合 同 解 除 的 ， 應(yīng) 根 據(jù) 該 司 法 解 釋第 十 條 第 二 款 中 “ 違 約 方 應(yīng) 當(dāng) 賠 償 因 此 而 給 對(duì) 方 造 成 的損 失 ” 的 規(guī) 定 來 處 理 。