《建設(shè)工程施工合同》示范文本研究分析之十六

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1、 《建設(shè)工程施工合同》 示范文本研究分析之十六 《建設(shè)工程施工合同》示范文本研究分析之十六 高麗春 “16. 檢查和返工 16.1 承包人應(yīng)認(rèn)真按照標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范和設(shè)計(jì)圖紙要求以及工程師依據(jù)合同發(fā)出的指令施工，隨時(shí)接受工程師的檢查檢驗(yàn)，為檢查檢驗(yàn)提供便利條件。 16.2 工程質(zhì)量達(dá)不到約定標(biāo)準(zhǔn)的部分，工程師一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，應(yīng)要求承包人拆除和重新施工，承包人應(yīng)按

2、工程師的要求拆除和重新施工，直到符合約定標(biāo)準(zhǔn)。因承包人原因達(dá)不到約定標(biāo)準(zhǔn)，由承包人承擔(dān)拆除和重新施工的費(fèi)用，工期不予順延。 16.3 工程師的檢查檢驗(yàn)不應(yīng)影響施工正常進(jìn)行。如影響施工正常進(jìn)行，檢查檢驗(yàn)不合格時(shí)，影響正常施工的費(fèi)用由承包人承擔(dān)。除此之外影響正常施工的追加合同價(jià)款由發(fā)包人承擔(dān)，相應(yīng)順延工期。 16.4 因工程師指令失誤或其他非承包人原因發(fā)生的追加合同 價(jià)款，由發(fā)包人承擔(dān)。” 【本條主旨】 本條主要約定的是在工程施工中監(jiān)理工程師或者發(fā)包人的代表享有隨時(shí)對(duì)承包人的施工情況進(jìn)行檢查、對(duì)不符合約定質(zhì)量的責(zé)令返工等的權(quán)利以

3、及承包人予以配合的義務(wù)。 【條文釋義】 第一、關(guān)于對(duì)工程質(zhì)量等進(jìn)行檢查或者責(zé)令返工的權(quán)利主體的范圍。 建設(shè)單位是工程建設(shè)的重要責(zé)任主體，在工程建設(shè)的各個(gè)環(huán)節(jié)負(fù)有綜合管理的責(zé)任。既然建設(shè)單位有權(quán)選擇承包單位，他就有權(quán)對(duì)工程施工建設(shè)過程進(jìn)行檢查、控制，他是當(dāng)然的權(quán)利主體，他的權(quán)利一般由建設(shè)工程施工合同約定的發(fā)包人代表來行使。 實(shí)行監(jiān)理的建設(shè)工程，監(jiān)理單位基于建設(shè)單位的委托對(duì)工程進(jìn)行監(jiān)理，監(jiān)理單位根據(jù)自己所承擔(dān)的監(jiān)理任務(wù)，組建駐工地監(jiān)理機(jī)構(gòu)。監(jiān)理機(jī)構(gòu)一般由 總監(jiān)理工程師、監(jiān)理工程師和其他監(jiān)理人員組成。根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量

4、管理?xiàng)l 例》第十二條的規(guī)定：“下列建設(shè)工程必須實(shí)行監(jiān)理：（一）國(guó)家重點(diǎn)建設(shè)工 程；（二）大中型公用事業(yè)工程；（三）成片開發(fā)建設(shè)的住宅小區(qū)工程；（四） 利用外國(guó)政府或者國(guó)際組織貸款、援助資金的工程；（五）國(guó)家規(guī)定必須實(shí)行 監(jiān)理的其他工程。再結(jié)合建設(shè)部《工程建設(shè)監(jiān)理規(guī)定》的要求，在這些必須實(shí) 行工程監(jiān)理的建設(shè)項(xiàng)目中，未經(jīng)監(jiān)理工程師簽字，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè) 備不得在工程上使用或者安裝，施工單位不得進(jìn)行下一道工序的施工。沒有總 監(jiān)理工程師簽字，建設(shè)單位不得向施工單位撥付工程款；沒有總監(jiān)理工程師簽 字，建設(shè)單位也不得組織進(jìn)行竣工驗(yàn)收。總監(jiān)理工程師還有

5、權(quán)建議撤銷不合格 的工程建設(shè)分包單位和項(xiàng)目負(fù)責(zé)人及有關(guān)人員。根據(jù)建設(shè)工程施工合同通用條 款的詞語定義的 1.8 條“工程師”的定義和第 6 條“工程師的委派和指令”部 分的規(guī)定，工程監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或者總監(jiān)理工程師委派的代表也 是對(duì)工程質(zhì)量等進(jìn)行檢查或者責(zé)令返工的權(quán)利主體。 總監(jiān)理工程師作為監(jiān)理單位的代表，對(duì)工序、分部分項(xiàng)工程的施工是否符合規(guī)范和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，有權(quán)提出意見，并享有相應(yīng)的要求施工單位停工整改、返工的權(quán)利。在《工程建設(shè)監(jiān)理規(guī)定》中就檢查和返工、隱蔽及中間驗(yàn)收、重新檢驗(yàn)等作了具體規(guī)定。目前，國(guó)家工程監(jiān)理實(shí)行總監(jiān)理工程師負(fù)責(zé)制?？偙O(jiān)理工程師享有合

6、同賦予監(jiān)理單位的全部權(quán)利，全面負(fù)責(zé)受委托的監(jiān)理工作，也是在現(xiàn)場(chǎng)全面履行監(jiān)理合同的全權(quán)負(fù)責(zé)人。監(jiān)理單位的監(jiān)理工程師也擁有對(duì)建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備以及每道施工工序的檢查權(quán)。在施工過程中，監(jiān)理工程師對(duì)工序、建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備進(jìn)行檢查、檢驗(yàn)，根據(jù)檢查、檢驗(yàn)的結(jié)果來確定是否允許建筑材料、構(gòu)配件、設(shè)備在工程上使用；對(duì)每道施工工序的作業(yè)成果進(jìn)行檢查，并根據(jù)檢查結(jié)構(gòu)決定是否允許進(jìn)行下一道工序的施工。 第二、關(guān)于工程施工質(zhì)量的衡量標(biāo)準(zhǔn)以及檢查、檢驗(yàn)項(xiàng)目及有關(guān)控制。 工程的施工質(zhì)量既包括各類工程中土建工程的質(zhì)量，也包括與其配套的線路、管道和設(shè)備的安裝質(zhì)量以及裝修質(zhì)量

7、 , 施工單位對(duì)其施工的質(zhì)量承擔(dān)有關(guān)責(zé)任。 從對(duì)施工單位的控制出發(fā)，施工單位的項(xiàng)目經(jīng)理受企業(yè)法人的委派，對(duì)施工質(zhì)量全面負(fù)責(zé)，由項(xiàng)目經(jīng)理選調(diào)技術(shù)、生產(chǎn)、材料、成本等管理人員，組成項(xiàng)目管理班子。施工單位明確項(xiàng)目經(jīng)理對(duì)工程質(zhì)量負(fù)責(zé)，不應(yīng)把技術(shù)和質(zhì)量管理的權(quán)利對(duì)各施工隊(duì)全部下放，形同又一次的“發(fā)包”。對(duì)于施工組織設(shè)計(jì)，應(yīng)經(jīng)企業(yè)總工程師或相應(yīng)的技術(shù)和質(zhì)量部門批準(zhǔn) , 對(duì)于工程質(zhì)量的檢查或者驗(yàn)收 , 應(yīng)由企業(yè)質(zhì)量和技術(shù)部門參加或主持。 衡量施工質(zhì)量的依據(jù)包括：工程設(shè)計(jì)圖紙、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、施工規(guī)范的要求以及總監(jiān)理工程師等的明確指令。按工程設(shè)計(jì)圖紙施工，是保證工程實(shí)現(xiàn)設(shè)計(jì)意圖的前提，也是明

8、確劃分設(shè)計(jì)、施工單位質(zhì)量責(zé)任的前提。施工過程中，如果施工單位不按圖施工或不經(jīng)原設(shè)計(jì)單位同意，就擅自修改工程設(shè)計(jì)，不僅違反了原設(shè)計(jì)的意圖，影響工程質(zhì)量，嚴(yán)重的將給工程結(jié)構(gòu)安全留下隱患。工程建 設(shè)項(xiàng)目的設(shè)計(jì)涉及到多個(gè)專業(yè)，各專業(yè)間協(xié)調(diào)配合確實(shí)是比較復(fù)雜，有些設(shè)計(jì)圖紙的問題只有到了工程現(xiàn)場(chǎng)才可能會(huì)被發(fā)現(xiàn)。對(duì)于設(shè)計(jì)文件的差錯(cuò)，要求施工單位在發(fā)現(xiàn)后，有義務(wù)及時(shí)向設(shè)計(jì)單位提出，避免造成不必要的損失和質(zhì)量問題。這也是施工單位本著誠(chéng)實(shí)信用履行合同而應(yīng)盡的義務(wù)。施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，也是施工單位在施工中所必須遵循的。根據(jù)建設(shè)部《工程建設(shè)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)管理辦法》規(guī)定，施工單位按照國(guó)家強(qiáng)制性等標(biāo)準(zhǔn)組織施工既

9、是其享有的權(quán)利也是其應(yīng)盡的義務(wù)，施工單位必須按施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、特別是強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的要求組織施工，才能保證工程的施工質(zhì)量。施工單位必須按照工程設(shè)計(jì)要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定，對(duì)建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備和商品混凝土進(jìn)行檢驗(yàn)，檢驗(yàn)應(yīng)當(dāng)有書面記錄和專人簽字；未經(jīng)檢驗(yàn)或者檢驗(yàn)不合格的，不得使用。 施工質(zhì)量的檢驗(yàn)，通常是指工程施工過程中工序質(zhì)量檢驗(yàn)，或者稱為過程檢驗(yàn)。有預(yù)檢及隱蔽工程檢驗(yàn)和自檢、交接檢、專職檢、分部工程中間檢驗(yàn) 等。各工序之間存在的橫向或者縱向的聯(lián)系就形成了 ( 工序 ) 過程網(wǎng)絡(luò) , 前一個(gè)工序或者過程 ( 工序 ) 不按規(guī)定操作，達(dá)不到設(shè)計(jì)文件或標(biāo)準(zhǔn)的要求，就有可能給

10、 后面的工程留下隱患，甚至給整個(gè)工程結(jié)構(gòu)的安全造成隱患。施工單位自身的質(zhì)量控制措施以及監(jiān)理工程師等對(duì)于施工過程 ( 工序 ) 的質(zhì)量控制應(yīng)當(dāng)是嚴(yán)格的，特別是對(duì)于影響結(jié)構(gòu)安全的地基和結(jié)構(gòu)等關(guān)鍵施工過程的質(zhì)量控制往往直接決定工程建設(shè)的成敗。 比較重要的檢查、檢驗(yàn)控制項(xiàng)目還包括：材料、構(gòu)配件、設(shè)備及商品混凝土的檢驗(yàn)。施工單位應(yīng)按工程設(shè)計(jì)要求、強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定和合同的約定， 對(duì)工程上使用的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備和商品混凝土等 ( 包括建設(shè)單位供應(yīng)的材料 ) 進(jìn)行檢驗(yàn)，檢驗(yàn)工作應(yīng)按規(guī)定范圍和要求進(jìn)行，按現(xiàn)行的標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)定的數(shù)量、頻率、取樣方法進(jìn)行檢驗(yàn)。未經(jīng)檢驗(yàn)或檢驗(yàn)不合格的，不得使

11、用。特 別是對(duì)于混凝土制品和商品混凝土的供應(yīng)，其供應(yīng)商必須按照《混凝土構(gòu)件和商品混凝土生產(chǎn)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》的要求取得相應(yīng)的資質(zhì)，才能生產(chǎn)和向施工單位提供混凝土構(gòu)件和商品混凝土。監(jiān)理工程師等可以要求施工人員對(duì)涉及結(jié)構(gòu)安全的試塊、試件以及有關(guān)材料，應(yīng)當(dāng)在建設(shè)單位或者工程監(jiān)理單位的監(jiān)督下現(xiàn)場(chǎng)取樣，并送具有相應(yīng)資質(zhì)條件的質(zhì)量檢測(cè)單位進(jìn)行檢測(cè)。試塊和試件的真實(shí)性和代表性，是保證這一措施有效的前提條件。比如：結(jié)構(gòu)用鋼筋及焊接試件、混凝土試塊、砌筑砂漿試塊、防水材料等項(xiàng)目，實(shí)行有建設(shè)單位或者工程監(jiān)理單位監(jiān)督下的見證取樣及送檢制度尤其是取樣方法、數(shù)量、頻率、規(guī)格等的控制，才能保證對(duì)工程及實(shí)物質(zhì)量做出真

12、實(shí)、準(zhǔn)確的判斷，防止假試塊、假試件和假試驗(yàn)報(bào)告。 第三、監(jiān)理工程師以及發(fā)包人的代表享有檢查以及責(zé)令返工權(quán)利的法律依據(jù)和相關(guān)責(zé)任的承擔(dān)。 根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第三十二條的規(guī)定：“施工單位對(duì)施工中出現(xiàn)質(zhì)量問題的建設(shè)工程或者竣工驗(yàn)收不合格的建設(shè)工程，應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)返修”以及《合同法》第二百八十一條的規(guī)定：“因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。 經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！笔┕挝粚?duì)施工中出現(xiàn)質(zhì)量問題的建設(shè)工程或者竣工驗(yàn)收不合格的建設(shè)工

13、程，施工單位有義務(wù)在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。 所謂返工是工程質(zhì)量不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，而又無法修理的情況下重新進(jìn)行施工；修理是指工程質(zhì)量不符合標(biāo)準(zhǔn)，而又有可能修復(fù)的情況下，對(duì)工程進(jìn)行修補(bǔ)使其達(dá)到質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的要求。不論是施工過程中出現(xiàn)質(zhì)量問題的建設(shè)工程，還是竣工驗(yàn)收時(shí)發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題的工程，施工單位都要負(fù)責(zé)返修。對(duì)于非施工單位造成質(zhì)量問題或竣工驗(yàn)收不合格的工程，施工單位也應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)返修，但是造成的損失及返修費(fèi)用由責(zé)任方承擔(dān)。監(jiān)理工程師或者發(fā)包人的代表依照法律、法規(guī)以及有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件和建設(shè)工程承包合同的要求享有隨時(shí)對(duì)承包人的施工情況進(jìn)行檢查、對(duì)不符合約定質(zhì)量的責(zé)令返工等的權(quán)利以

14、及承包人予以配合的義務(wù)。 強(qiáng)調(diào)檢驗(yàn)和返工以進(jìn)行有關(guān)的質(zhì)量控制，一般可以通過嚴(yán)格的工序管理來實(shí)現(xiàn)。根據(jù)建設(shè)工程施工合同中對(duì)隱蔽工程驗(yàn)收所做的規(guī)定，工程具備隱蔽條件或達(dá)到專用條款約定的中間驗(yàn)收部位，施工單位進(jìn)行自檢，并在隱蔽或中間驗(yàn)收前 48 小時(shí)以書面形式通知監(jiān)理工程師驗(yàn)收。通知包括隱蔽和中間驗(yàn)收的內(nèi)容、驗(yàn)收時(shí)間和地點(diǎn)。如果工程質(zhì)量符合標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范和設(shè)計(jì)圖紙等的要求，驗(yàn)收 24 小時(shí)后，監(jiān)理工程師不在驗(yàn)收記錄上簽字，視為已經(jīng)批準(zhǔn)，施工單位可 進(jìn)行隱蔽或繼續(xù)施工。監(jiān)理工程師不能按時(shí)參加驗(yàn)收，須在開始驗(yàn)收前 24 小時(shí)向施工單位提出書面延期要求，延期不能超過兩天。監(jiān)理工程師未能按以上時(shí)

15、 間提出延期要求，不參加驗(yàn)收，施工單位可自行組織驗(yàn)收，建設(shè)單位應(yīng)承認(rèn)驗(yàn)收記錄。無論監(jiān)理工程師是否參加驗(yàn)收，當(dāng)其提出對(duì)已經(jīng)隱蔽的工程重新檢驗(yàn)的要求時(shí)，施工單位應(yīng)按要求進(jìn)行剝露，并在檢驗(yàn)后重新覆蓋或修復(fù)。檢驗(yàn)合格，建設(shè)單位承擔(dān)由此發(fā)生的全部追加合同價(jià)款，賠償施工單位損失，并相應(yīng)順延工期。檢驗(yàn)不合格，施工單位承擔(dān)發(fā)生的全部費(fèi)用，但工期也應(yīng)順延。 工期的順延以及工程價(jià)款的調(diào)整的問題較為復(fù)雜，筆者將在有關(guān)條款中專門詳加論述。 第四、監(jiān)理工程師檢查與檢驗(yàn)的工作方式。 監(jiān)理工程師按照工程監(jiān)理規(guī)范的要求， 采取旁站、巡視平行檢驗(yàn)等形式，對(duì)建設(shè)工程實(shí)施監(jiān)理。 所謂“

16、旁站”是指對(duì)工程中有關(guān)地基和結(jié)構(gòu)安全的關(guān)鍵工序和關(guān)鍵施工過程，進(jìn)行連續(xù)不斷地監(jiān)督檢查或檢驗(yàn)的監(jiān)理活動(dòng)，有時(shí)甚至要連續(xù)跟班監(jiān)理。 所謂“巡視”主要是強(qiáng)調(diào)除了關(guān)鍵點(diǎn)的質(zhì)量控制外，監(jiān)理工程師還應(yīng)對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行面上的巡查監(jiān)理。 所謂“平行檢驗(yàn)”主要是強(qiáng)調(diào)監(jiān)理單位對(duì)施工單位已經(jīng)檢驗(yàn)的工程應(yīng)及時(shí)進(jìn)行檢驗(yàn)。對(duì)于關(guān)鍵性、較大體量的工程實(shí)物，采取分段后平行檢驗(yàn)的方式，有利于及時(shí)發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題，及時(shí)采取措施予以糾正。 【特別提示】 本條對(duì)于檢查和返工的約定均較為原則，很多內(nèi)容需要在專用條款進(jìn)一步明確、完善，比如：工程師發(fā)出的指令的效力范圍、工程

17、師的檢查、檢驗(yàn)的形式和承包人需要提供何種便利配合檢查以及費(fèi)用的承擔(dān)、施工的誤差超出多大的范圍是必須拆除或者重新施工、返工的情況等，都應(yīng)當(dāng)在專用條款予以慎重列明。 【案例及點(diǎn)評(píng)】 江西省贛州市中級(jí)人民法院 民事判決書 （ 2005）贛中民初一字第 22 號(hào) 原告江西某藥業(yè)公司。住所地：江西省宜春市。 法定代表人付某某，董事長(zhǎng)。 委托代理人廖某某，江西某藥業(yè)公司職工。特別授權(quán)代理。 委托代理人魏某某，江西某某律師事務(wù)所律師。一般代理。 被告贛州某林業(yè)公司。住所地：江西省贛州市。

18、法定代表人陳某某，經(jīng)理。 委托代理人蘭某某，贛州某林業(yè)公司職工。特別授權(quán)代理。 委托代理人陳某某，江西某某律師事務(wù)所律師。特別授權(quán)代理。 原告江西某藥業(yè)公司訴被告贛州某林業(yè)公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。原告委托代理人廖某某、魏某某、被告委托代理人蘭某某、陳某某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。 原告訴稱： 1999 年，原、被告就被告承建原告位于某某火車站旁（原某某 制藥廠）綜合樓簽訂《建設(shè)工程施工合同》。合同約定，被告承建的建筑工程 應(yīng)達(dá)到市優(yōu)質(zhì)量等級(jí)，若達(dá)不到市優(yōu)質(zhì)量等級(jí)，應(yīng)負(fù)責(zé)返修，費(fèi)用自負(fù)，并達(dá) 到標(biāo)準(zhǔn)。工程完工后，被告向原告交付的綜合樓經(jīng)質(zhì)檢部門檢驗(yàn)為合格工程， 未達(dá)到雙方合同約定的質(zhì)量要求，依合同約定，被告應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)返修達(dá)到合同約 定的工程質(zhì)量等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)。自 2001 年開始訴訟，原告一直要求被告就此違約行為