審視與倡揚-司法考試沖擊法學(xué)教育的去功利主義考量

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1、審視與倡揚:司法考試沖擊法學(xué)教育的去功利主義考量 　　法律 思維和法律職業(yè)道德 對法律職業(yè)群體有著重大意義，在司法考試制度的大背景下，法學(xué)教育不應(yīng)基于功利主義考量而棄法律思維的培養(yǎng)和法律職業(yè)道德教育于不顧。本文從法學(xué)教育的目的入手，闡述司法考試對當(dāng)下法學(xué)教育的人文主義沖擊，并提出法律思維的培養(yǎng)和法律職業(yè)道德教育重在法學(xué)教育，以期拋磚引玉。 　　1法學(xué)教育的目的 　　法學(xué)，被人們譽為是關(guān)于“智慧”、“正義”、“公平”和“權(quán)利”的科學(xué)，得到人們的普遍重視和應(yīng)用。幾千年來，法學(xué)教育為社會培養(yǎng)了大批的精英，為人類社會的發(fā)展發(fā)揮了重大的作用。從古羅馬法學(xué)家的學(xué)徒式法學(xué)教育開始，到中世紀(jì)基督

2、教對法學(xué)教育的專斷，及至波隆那大學(xué)開創(chuàng)的近代法學(xué)教授模式，再到現(xiàn)代法學(xué)院正規(guī)的學(xué)校教育，人類法學(xué)教育歷經(jīng)了幾千年的漫長歷史，雖然其形式、方法以及課程設(shè)置推陳出新、不斷變化，但“為國家培養(yǎng)高素質(zhì)法律人才”的基本目的一直都是十分明確的。 　　法律教育之目的“是在訓(xùn)練為社會服務(wù)為國家謀利益的法律人才，這種人才，一定要有法律學(xué)問，才可以認(rèn)識并且改善法律，一定要有社會的常識，才可以合于時宜的運用法律，一定要有法律的道德，才有資格來執(zhí)行法律”。美國康奈爾大學(xué)White校長在該校創(chuàng)立之日說：“我們創(chuàng)辦法律學(xué)校的目的，非在造就許多訟棍;乃欲以嚴(yán)格之訓(xùn)練，提高其程度，使將來出校之后，有高深的學(xué)問，有遠(yuǎn)大的

3、目光，有高尚的道德，若再資以相當(dāng)之經(jīng)驗，則無論其為法官，為律師，為各種公共事業(yè)，鮮有不成為造福國家的法學(xué)者。”“教授法律知識的院校，除了對學(xué)生進(jìn)行實在法規(guī)和法律程序方面的基礎(chǔ)訓(xùn)練以外，還必須教導(dǎo)他們像法律工作者一樣去思考問題和掌握法律論證與推理的復(fù)雜藝術(shù)。但是，法律教育不應(yīng)當(dāng)僅局限于上述即時性目的，還應(yīng)當(dāng)向?qū)W生展示通過充分認(rèn)識與這一職業(yè)相關(guān)的知識方能達(dá)致的最為寬泛的視界。這些視界能使他們關(guān)注到法律在生活和社會一般哲學(xué) 中的地位，法律的倫理目的以及這些目的的局限性，和一個社會能夠期望從具有正義精神的法律制度中所獲得的利益的性質(zhì)和范圍。”綜觀上述各家對法學(xué)教育目的的論述，我們不難發(fā)現(xiàn)，他們共同關(guān)注

4、的問題不僅包括法律學(xué)習(xí)者對法律知識、職業(yè)技能的掌握程度，而且更看重對法律思維和法律職業(yè)道德的培育。 　　2司法考試對法學(xué)教育的功利主義沖擊 　　不可否認(rèn)，我國的司法考試制度自 2002 年實施至今，為法律職業(yè)的同質(zhì)性創(chuàng)造了良好的平臺，建立了比較合理的門檻。應(yīng)當(dāng)說，法科學(xué)生通過司法考試來獲得司法職業(yè)準(zhǔn)入的動力是無可厚非的，問題的關(guān)鍵在于司法考試制度自身與我國當(dāng)前司法實踐的要求之間存在著顯而易見的斷裂，從法律思維和法律職業(yè)道德培養(yǎng)的視角來講，這種斷裂尤為顯見。其結(jié)果是，法學(xué)院培養(yǎng)出來的法律人才，大多數(shù)并未像最初所預(yù)想的那樣，活躍在法律工作的最前線，相反，他們陷入進(jìn)退兩難的境地：進(jìn)不足以

5、執(zhí)業(yè)，退不足以治學(xué)。 　　2.1司法考試對法學(xué)傳統(tǒng)教學(xué)模式的沖擊 　　司法考試對法學(xué)教育的沖擊之一是，謹(jǐn)守大學(xué)傳統(tǒng)教學(xué)模式與司法考試發(fā)生矛盾，出現(xiàn)法學(xué)教學(xué)與司法考試脫節(jié)的現(xiàn)象。司法考試重在實用，理解并記住法條者無往而不利，法學(xué)教育卻不能以達(dá)到這樣的教育效果自囿，還應(yīng)重視學(xué)理之闡發(fā)以及法律思想、外國立法例及思想學(xué)說之介紹。 　　中國的法學(xué)教育制度最早出現(xiàn)于晚清時期，在社會深刻變革之際，法學(xué)教育受命于“把舊人過渡到法政新人”的緊要之際，難免帶有速成的意味。政府派遣大批學(xué)生赴日本學(xué)習(xí)法政，由日本各大學(xué)特為中國學(xué)生設(shè)速成班教授。其教授的目的一則在于速成，二則在于實用。所以其教授的方法

6、，只是在講解條文，說明字義而已。學(xué)成歸來的政法學(xué)子“關(guān)于法律的講授，始終在速成與實用的兩個圈子中間打算”，表現(xiàn)之一是“雖偶排有法理學(xué)、法律哲學(xué)、法律思想史等理論功課，大都認(rèn)為不足輕重”。這種條文主義法律教育的弊端是：訓(xùn)練出來的人是謹(jǐn)愿之士，墨守成文，不知活用;或者偏倚之士，除條文外，不知尚有其他學(xué)問;或者保守之士，對于現(xiàn)行法令，不解善惡，惟知遵守;或者凝結(jié)之士，頭腦中充滿了現(xiàn)行條文，對于新發(fā)生的事實、思潮，格格不能入，毫無吸取進(jìn)步的可能。 “具備這四種特性的人辦理司法，雖能忠實于條文，卻是昧于國是，所以司法不能有助于政治 的進(jìn)展，且為政治進(jìn)展的掣肘?！裘袂椋匀嗣癫华毑桓杏X司法機關(guān)足以

7、為人民主張公道，反而因為有了司法機關(guān)，多出若干痛苦。”因此，法律教育不能僅局限于法律條文的識記而忽視思想原則、世界趨勢和與法律有關(guān)的社會科學(xué)的教育。 　　如果法學(xué)教育一味迎合司法考試，甚至將司法考試通過率當(dāng)作法學(xué)教育成功與否的指標(biāo)，勢必形成條文主義的實用教育模式，繼而發(fā)展成應(yīng)試教育，法學(xué)教育的質(zhì)量也會隨之下降。但這正是許多法學(xué)院系的學(xué)生所期待的，他們最希望將課堂教學(xué)變成司法考試的婢女，法學(xué)教育為司法考試馬首是瞻。 　　2.2學(xué)生成為“考試機器”之虞 　　司法考試對法學(xué)教育的沖擊之二是：法學(xué)院系的學(xué)生將主要精力用于司法考試備考，司法考試正在發(fā)生著使學(xué)生成為“考試機器”的塑造作用

8、，法學(xué)教育質(zhì)量下降。如今由于在校學(xué)生可以參加司法考試而且通過司法考試有利于其畢業(yè) 時求職，他們在司法考試的指揮棒下，往往期望大學(xué)的法學(xué)教育貼近司法考試，滿足他們通過司法考試的熱望。于是乎，大學(xué)課堂常見的情景是：對司法考試占比分重的學(xué)科，學(xué)生學(xué)習(xí)主動積極，抱以厚望，但對司考考試基本甚至不涉及的課程，學(xué)生往往難以靜心鉆研，任由教師自說自話，不亦樂乎。 　　中國的教育本為應(yīng)試教育：上學(xué)應(yīng)付考試，考試通過拿到文憑，文憑到手之后工作。在這種熱愛分?jǐn)?shù)不愛學(xué)問的習(xí)慣下，司法考試必然成為對法學(xué)教學(xué)造成不利影響的一個重要因素：法學(xué)教學(xué)變得快捷、粗放，不注重法律人才綜合素質(zhì)的培養(yǎng)。 　　3內(nèi)涵發(fā)展——

9、法學(xué)教育在司法考試沖擊下的去功利主義考量 　　3.1注重法律思維培養(yǎng) 　　廣義上講，法律思維是任何生活在法律社會中的人們所持有的、依據(jù)法律而行為的思維方式，狹義的法律思維則主要是指法官在司法過程中，依據(jù)法律(包括具體規(guī)則、一般原則以及“法律的精神”)對具體案件做出裁判的思維方式。雖然學(xué)者們對狹義的法律思維在具體概念表述上存有各自的觀點，但對法律思維所具有的重要意義卻有著高度的一致。畢竟，法律思維是法律的職業(yè)階層安身立命的根本所在，正是有法律思維才使得法律人能夠在法治進(jìn)程中發(fā)揮其它階層所無法發(fā)揮的作用，畢竟，對基本的法律知識的掌握在當(dāng)今的信息時代已經(jīng)不再成為法律人保持特性的障礙。

10、 　　“當(dāng)法律思維作為思維方式，它的一端便連接著法律的形而上層面，聯(lián)系著法律和法律人的文化內(nèi)蘊、品格和精神需求;當(dāng)法律思維作為思維方法時，它的另一端便連接著法律的形而下層面，它在對解釋、推理、論證等法律方法的探索中使法律為人們的生活提供了更為理性的安排?！毙味蠈W(xué)，司法考試顯然無法實現(xiàn)法律思維培養(yǎng)的目標(biāo);形而下學(xué)，速成式的司法考試也不完全能夠?qū)崿F(xiàn)法律思維培養(yǎng)的目標(biāo)，只能由“學(xué)理闡發(fā)、法律思想介紹”的法學(xué)教育來完成。其根本原因在于：法律并不是存在于真空中，而是在現(xiàn)實社會中的有效運行。以法官為例，其在裁判具體案件時，如何在關(guān)系復(fù)雜的各種法律規(guī)范之間確定最適合于個案的規(guī)范，很大程度上取決于對法律解

11、釋(文義解釋、歷史解釋、體系解釋、社會學(xué) 解釋等等)的問題以及法官的法律思維等綜合素質(zhì)上，目前的司法考試仍然在很大程度上是有關(guān)法律知識的記憶而非職業(yè)思維的培養(yǎng)。 　　法律思維最主要、最具可操作性的表現(xiàn)就是司法者對法律方法的運用。如何將法律發(fā)現(xiàn)、法律推理和法律解釋等法律方法有效滲透在法學(xué)教育之中，而不是棄之以弊，是目前司法考試制度沖擊下法學(xué)教育改革和完善的重要課題。 　　3.2注重法律人職業(yè)道德教育 　　關(guān)于法律倫理和法律職業(yè)道德是否屬于法學(xué)教育的應(yīng)然范疇，法學(xué)教育界一直存在著諸多爭議。雖有爭議，但法學(xué)院的職業(yè)道德教育由來以久，多數(shù)法學(xué)院都設(shè)有法律倫理、律師職業(yè)道德等課程。隨著

12、司法考試制度的推進(jìn)，不少尤其是三本院校的法學(xué)專業(yè)在尋求自身生存的壓力下，紛紛放棄法律倫理和法律職業(yè)道德教育課程的設(shè)置，筆者以為實為不妥。 　　法律追求的是正義、公平、秩序、效率等為基本理念，讓學(xué)生具備高尚的法律道德，不至于因精通法律而危害社會，或成為社會秩序的破壞者。使學(xué)生形成忠于法律、忠于事實、忠于社會的高尚情懷與品德，這是法學(xué)教育培養(yǎng)人才的又一要件。傳統(tǒng)道德觀念和法律職業(yè)守則都要求法律工作者要為了社會正義和公平而奮斗，堅決反抗黑惡勢力。然而，現(xiàn)代社會的道德危機不可避免地影響到了法律職業(yè)領(lǐng)域，職業(yè)訟棍和違法亂紀(jì)現(xiàn)象屢見不鮮。對此，重塑法律職業(yè)道德感的希望主要在法學(xué)教育。 　　法學(xué)教育的目的不僅僅在于法律學(xué)問的教育，還包括法律特有的道德、人品的教育，因為法學(xué)不完全是關(guān)于法律的任何要求，而主要是探討正義與權(quán)利的法的科學(xué)，這是法學(xué)的特質(zhì)。故而，法學(xué)教育的深層目的是為社會培養(yǎng)含有法律道德、法律人品的法官、檢察官、律師、行政執(zhí)法者等等以實現(xiàn)法治的目標(biāo)。這就要求受教育者以維護(hù)法律正義為榮，以法律為信仰，形成法律特有的人生觀、世界觀和價值觀。