論正當(dāng)防衛(wèi)的法律適用(1)

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1、論正當(dāng)防衛(wèi)的法律適用(1) 　　[內(nèi)容摘要]正當(dāng)防衛(wèi)是我國刑法的一項重要法律制度，是法律賦予公民同違法犯罪行為做斗爭的一種重要權(quán)利和手段，其目的是鼓勵公民與正在進(jìn)行的不法侵害做斗爭，從而保障社會公共利益及公民的合法權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害。 　　本文通過對正當(dāng)防衛(wèi)的概念、特征以及防衛(wèi)過當(dāng)?shù)确蓡栴}進(jìn)行評析，并闡述正當(dāng)防衛(wèi)必要限度的具體內(nèi)容，由此而提出關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)在司法實踐中如何正確運用的相關(guān)問題。 　　[關(guān)健詞] 正當(dāng)防衛(wèi)，防衛(wèi)過當(dāng)，必要限度，無限防衛(wèi)權(quán) 　　論正當(dāng)防衛(wèi)的法律適用 　　正當(dāng)防衛(wèi)是我國刑法的一項重要法律制度，它在打

2、擊違法犯罪分子、鼓勵公民與正在進(jìn)行的不法侵害作斗爭方面發(fā)揮了積極的作用。因此，準(zhǔn)確把握正當(dāng)防衛(wèi)的原則界限，正確運用好這把正義之劍，是我們每一位公民都應(yīng)該做到的。 　　一、正確認(rèn)識正當(dāng)防衛(wèi)概念 　　（一）正當(dāng)防衛(wèi)的概念 　　刑法第20條規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任”。這一法定概念具體明確地揭示了正當(dāng)防衛(wèi)的實質(zhì)內(nèi)容，對于正確認(rèn)識正當(dāng)防衛(wèi)的目的和意義有著十分重要的作用。 　?。ǘ┱?dāng)防衛(wèi)的目的 　　從正當(dāng)防衛(wèi)的法定概念中我們可以看出

3、正當(dāng)防衛(wèi)行為的目的是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害。正當(dāng)防衛(wèi)的目的在正當(dāng)防衛(wèi)的概念中占有主導(dǎo)地位，它對于理解我國刑法中的正當(dāng)防衛(wèi)的本質(zhì)以及確定正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成條件都具有重要的意義。目的的正當(dāng)性表明正當(dāng)防衛(wèi)不是違法侵害，更不是對不法侵害人的懲罰，它具有正當(dāng)防衛(wèi)的性質(zhì)，是一種有限度的防衛(wèi)行為。它充分說明了正當(dāng)防衛(wèi)行為僅僅是在合法權(quán)利被正在侵害或威脅之中的一種緊急情況下，為保護(hù)國家、社會公共利益和其他合法權(quán)利免受不法侵害而采取的緊急救濟(jì)措施，是針對正在進(jìn)行的不法侵害的有利的反擊。 　　正當(dāng)防衛(wèi)行為在客觀上對不法侵害人造成了一定的人身或者財產(chǎn)的損害，

4、因此具有犯罪的外在形式。但是，正當(dāng)防衛(wèi)行為和違法犯罪行為在性質(zhì)上有著內(nèi)在本質(zhì)的區(qū)別。我們只有明確正當(dāng)防衛(wèi)的目的，才能知曉正當(dāng)防衛(wèi)制止不法侵害、保護(hù)國家、社會公共利益和其他合法權(quán)利的本質(zhì)，才能真正把握住正當(dāng)防衛(wèi)不負(fù)刑事責(zé)任的法律依據(jù)。 　?。ㄈ┱?dāng)防衛(wèi)的意義 　　正當(dāng)防衛(wèi)不負(fù)刑事責(zé)任，它的主要意義在于保障社會公共利益和其他合法權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，鼓勵公民和正在進(jìn)行的不法侵害作斗爭，震懾犯罪分子，使其不敢輕舉妄動?？梢哉f正當(dāng)防衛(wèi)不僅是免除正當(dāng)防衛(wèi)行為的刑事責(zé)任的法律依據(jù)，而且是公民和正在進(jìn)行的不法侵害作斗爭的法律武器。特別是現(xiàn)行刑法中對正當(dāng)防衛(wèi)規(guī)定作了重大的修改補(bǔ)充，主要立法

5、精神是適當(dāng)?shù)胤艑捳?dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成條件，除原則性地規(guī)定正當(dāng)防衛(wèi)行為不負(fù)刑事責(zé)任以外，還對某些特定情況下的正當(dāng)防衛(wèi)不負(fù)刑事責(zé)任作了特別規(guī)定，這就有利于公民大膽地運用正當(dāng)防衛(wèi)的法律武器同不法侵害作斗爭。 　　二、正當(dāng)防衛(wèi)構(gòu)成要件的評析 　　正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成是主觀條件和客觀條件的統(tǒng)一，可以分為以下幾個方面： 　　（一）防衛(wèi)意圖 　　正當(dāng)防衛(wèi)是公民和正在進(jìn)行的不法侵害作斗爭的行為。因此，防衛(wèi)人主觀上必然具有某種防衛(wèi)意圖，這就是正當(dāng)防衛(wèi)構(gòu)成的主觀條件。所謂防衛(wèi)意圖，是指防衛(wèi)人意識到不法侵害正在進(jìn)行，為了保護(hù)國家、社會公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)利，而決意制止正在進(jìn)行的不法

6、侵害的心理狀態(tài)。因此，防衛(wèi)意圖又包括兩個方面的內(nèi)容： 　　1、對于正在進(jìn)行的不法侵害的認(rèn)識，即正當(dāng)防衛(wèi)的認(rèn)識因素。這里所謂對不法侵害的認(rèn)識，是防衛(wèi)人意識到國家、社會公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)利受到正在進(jìn)行的不法侵害。沒有正當(dāng)防衛(wèi)的正確認(rèn)識，就不可能產(chǎn)生正當(dāng)防衛(wèi)的意志，也就沒有防衛(wèi)意圖可言。 　　2、對于制止正在進(jìn)行的不法侵害的決意，即正當(dāng)防衛(wèi)的意志因素。正當(dāng)防衛(wèi)意志體現(xiàn)在對防衛(wèi)行為的自覺支配，推動防衛(wèi)人實施防衛(wèi)行為，并且積極地追求保護(hù)國家、社會公共利益和其他合法權(quán)利的正當(dāng)防衛(wèi)的目的。 　　然而我們應(yīng)該注意，某些行為從形式上似乎符合正當(dāng)防衛(wèi)的客觀條件，但由于主觀

7、上不具備防衛(wèi)意圖，因此，其行為不能視為正當(dāng)防衛(wèi)。這種情況可以包括以下兩種： 　　1、防衛(wèi)挑撥。即是故意地挑逗對方進(jìn)行不法侵害而借機(jī)加害于不法侵害人的行為。它雖然存在著一定的不法侵害，挑撥人也實行了所謂正當(dāng)防衛(wèi)，形式上符合正當(dāng)防衛(wèi)的客觀條件。但由于該不法侵害是在挑撥人的挑逗下故意誘發(fā)的，其主觀上具有犯罪意圖而沒有防衛(wèi)意圖，客觀上實施了犯罪行為，因而是故意犯罪依法應(yīng)該承擔(dān)刑事責(zé)任。 　　2、互相斗毆。是指參與者在主觀上不法侵害故意的支配下，客觀上實施的連續(xù)的互相侵害的行為。在互相斗毆的情況下，由于行為人主觀上沒有防衛(wèi)意圖，其行為也不得視為正當(dāng)防衛(wèi)。 　?。ǘ┓佬l(wèi)起因 　　

8、防衛(wèi)起因是正當(dāng)防衛(wèi)構(gòu)成的客觀條件之一。正當(dāng)防衛(wèi)的起因是不法侵害，沒有不法侵害就談不上正當(dāng)防衛(wèi)。不法侵害必須具備社會危害性和侵害緊迫性。只有同時具備以上兩個特征，才能成為正當(dāng)防衛(wèi)的起因。行為的社會危害性，是正當(dāng)防衛(wèi)起因的質(zhì)的特征。沒有社會危害性就不存在正當(dāng)防衛(wèi)的現(xiàn)實基礎(chǔ)，因此就不可能有侵害緊迫性的問題。侵害緊迫性也是正當(dāng)防衛(wèi)起因量的特征，它排除了那些沒有緊迫性的不法侵害成為防衛(wèi)起因的可能性，從而使正當(dāng)防衛(wèi)的起因只限于為實現(xiàn)正當(dāng)防衛(wèi)的目的所允許的范圍。 　　在現(xiàn)實生活中，往往發(fā)生這樣的情形，即一個人確實由于主觀認(rèn)識上的錯誤，實際上并不存在不法侵害，卻誤認(rèn)為存在，因而對臆想中的不法侵害實行了所

9、謂正當(dāng)防衛(wèi)，造成他人的無辜傷害，這種防衛(wèi)在刑法理論上稱為假想防衛(wèi)。對于假想防衛(wèi)應(yīng)當(dāng)按照對事實認(rèn)識錯誤的一般原則來解決其刑事責(zé)任問題，即：（1）假想防衛(wèi)不可能構(gòu)成故意犯罪。（2）在假想防衛(wèi)的情況下，如果行為人主觀上存在過失，應(yīng)以過失犯罪論處。（3）在假想防衛(wèi)的情況下，如果行為人主觀上沒有過錯，其危害結(jié)果是由于行為人當(dāng)時不可能預(yù)見到的原因引起的，行為人不負(fù)刑事責(zé)任。 　?。ㄈ┓佬l(wèi)客體 　　防衛(wèi)客體主要是不法侵害人的人身。正當(dāng)防衛(wèi)是通過對不法侵害人造成一定損害的方法，使國家、社會公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害的行為。因此，防衛(wèi)客體的確定對于正當(dāng)防衛(wèi)的

10、認(rèn)定具有現(xiàn)實意義。正當(dāng)防衛(wèi)的性質(zhì)決定了其防衛(wèi)客體只能是不法侵害人本身，而缺乏防衛(wèi)客體的防衛(wèi)第三者的行為，不得視為正當(dāng)防衛(wèi)。所謂防衛(wèi)第三者，就是對第三者實行了所謂正當(dāng)防衛(wèi)，即加害于沒有進(jìn)行不法侵害的其他人，使其遭受損害。對于防衛(wèi)第三者應(yīng)當(dāng)根據(jù)以下三種情況處理：（1）防衛(wèi)第三者符合緊急避險的條件的，應(yīng)以緊急避險論，不負(fù)刑事責(zé)任。（2）防衛(wèi)第三者而出于侵害之故意的，應(yīng)以故意犯罪論。（3）防衛(wèi)第三者而出于對事實上的認(rèn)識錯誤，但主觀上具有過失的，應(yīng)以過失犯罪論。 　?。ㄋ模┓佬l(wèi)時間 　　正當(dāng)防衛(wèi)的時間是正當(dāng)防衛(wèi)的客觀條件之一，它所要解決的是在什么時候可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的問題。正當(dāng)防衛(wèi)是為制止不

11、法侵害而采取的加害行為，必須針對正在進(jìn)行的不法侵害才能實行。所謂不法侵害正在進(jìn)行，是指侵害處于實施階段，這個實施階段可以表述為已經(jīng)發(fā)生并且尚未結(jié)束。因此，防衛(wèi)時間可以從以下兩個方面進(jìn)行認(rèn)定： 　　1、開始時間。關(guān)鍵是要正確地認(rèn)定不法侵害行為的著手。我認(rèn)為在確定不法侵害的著手，從而判斷正當(dāng)防衛(wèi)的開始時間的時候，不能苛求防衛(wèi)人，而是應(yīng)該根據(jù)當(dāng)時的主觀和客觀的因素全面分析。例如，對于入室搶劫犯罪來說，只要已經(jīng)開始入室，雖未及實施其他侵害行為，也應(yīng)當(dāng)視為已經(jīng)開始不法侵害。在特殊情況下，不法侵害雖然還沒有進(jìn)人實施階段，但其實施卻已逼近，侵害在即，形勢十分緊迫，不實施正當(dāng)防衛(wèi)不足以保護(hù)國家、社會公共

12、利益和其他合法權(quán)利。在這種緊急情況下，可以實施正當(dāng)防衛(wèi)。 　　2、終止時間。在不法侵害終止以后，正當(dāng)防衛(wèi)的前提條件已經(jīng)不復(fù)存在。因此，一般不再發(fā)生防衛(wèi)的問題。所以，必須正確地確定不法侵害的終止時間，以便確定正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)利的消失時間。我認(rèn)為，正當(dāng)防衛(wèi)的目的是使國家、社會公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，因此，不法侵害的終止應(yīng)以不法侵害的危險是否排除為其客觀標(biāo)準(zhǔn)。在以下三種情況下，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為不法侵害已經(jīng)終止，不得再實行正當(dāng)防衛(wèi)：第一，不法侵害行為已經(jīng)結(jié)束；第二，不法侵害行為確已自動中止；第三，不法侵害人已經(jīng)被制服或者已經(jīng)喪失侵害能力。 　　正確認(rèn)定不法侵害的著手時間和終止時間，對于判斷正當(dāng)防衛(wèi)是否適時具有重大意義。因此凡是違反防衛(wèi)時間條件的所謂防衛(wèi)行為，在刑法理論上稱為防衛(wèi)不適時。防衛(wèi)不適時可以分為兩種形式：（1）事前防衛(wèi)，指在不法侵害尚未發(fā)生的時候所采取的所謂防衛(wèi)行為。由于在這種情況下，不法侵害沒有現(xiàn)實地發(fā)生，因此，其行為不得視為正當(dāng)防衛(wèi)。（2）事后防衛(wèi)、指不法侵害終止以后，對不法侵害人的所謂采取的防衛(wèi)行為。公民實施防衛(wèi)行為，已使不法侵害人喪失了侵害能力，有效地制止了不法侵害的繼續(xù)，在這種情況下對不法侵害人實施侵害，屬于違法行為。這種違法侵害行為構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。 共2頁: 1 論文出處(作者):