《不可抗力與》PPT課件.ppt

1,第九章不可抗力與仲裁,2,不可抗力事件,一、概念： 不可抗力是指合同簽訂后，不是由于當事人一方的過失或故意，發(fā)生了簽約時不能預見，對其發(fā)生和后果不能避免，并且不能克服的事件，以致不能履行合同或不能如期履行合同。,3,不可抗力的必備要素： 1，意外事故必須發(fā)生在簽約后； 2，不是當事人的過失或疏忽而導致的； 3，簽約時雙方不能預見、無法預防的事故； 4，事故發(fā)生在合同的有效期內。 5、事故的發(fā)生和后果無法避免和克服。,4,免責條款： 免除不履行合同的責任； 免除延遲履行合同的責任。 也是一項法律原則 各國法律對此有不同的規(guī)定： 英美法：“合同落空”。 大陸法：“情勢變遷”或“契約失效”。,5,合同落空,“合同落空”是英美法的術語，指合同簽訂后由于雙方不能控制的情況，使合同喪失了訂立時的基礎，雙方得以免除合同義務。 中國民法通則:雙方合同顯失公平的，得請法院或仲裁機構予以撤銷。此規(guī)定與“合同落空”有相似之處。,5,6,二、引起不可抗力事件的原因,自然原因： （理解比較一致） 洪水、暴風，干旱、暴風雪、地震等 人類無法控制的自然界力量的災害； 社會原因：（存在較大分歧） 戰(zhàn)爭、罷工、政府禁止有關商品進出口 等社會原因引起的災害。,6,7,注意： 對于不可抗力事件的認定必須慎重，必須與諸如商品價格波動、匯率變化等正常的貿易風險嚴格區(qū)別開來。 各國法律都允許當事人在合同中訂立不可抗力條款時自行商定不可抗力的范圍。,8,三、合同中不可抗力事件的范圍 合同中確定范圍的具體方法： 1，概括規(guī)定 在合同中不具體規(guī)定不可抗力事件的范圍，只作概括的規(guī)定。如： If the fulfillment of the contract is prevented due to force majeure，the Seller shall not be liableHowever，the Seller shall notify the buyer by cable and furnish the sufficient certificate attesting such event or events.,9,2具體規(guī)定 合同中通過列舉明確規(guī)定不可抗力事件，凡在合同中沒有訂明的，均不能作為不可抗力事件。例如： If the shipment of the contracted goods is delayed by reason of war，flood， fire，earthquake，heavy snow and storm，the seller can delay to fulfill，or revoke par the whole contract,10,3綜合規(guī)定 采用概括和列舉綜合并用的方式,11,四、援引不可抗力條款應注意事項,1 不可抗力事故后應迅速通知對方。 2 必須有出證機構出具證明。 我國是中國國際貿易促進委員會出證。 3 被通知方應及時答復，不能拖延。 4 防止對方任意擴大或縮小不可抗力。,11,12,五、案例分析與討論 1，2003年中國的“非典”事件是否為不可抗力事件？企業(yè)能以此為自己免責嗎？ 2002年11月15日，張先生與南京某飲食公司簽訂了承包合同，約定從2003年起，由張先生承包該公司的一家大酒店，合同期為年，年承包費為萬元。2003年4月張先生以非典的爆發(fā)和流行屬不可抗力為由起訴請求解除承包合同，免除違約責任 。,13,分析： 就迄今的醫(yī)學而言，非典疫情的出現(xiàn)屬于不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況，但這是就非典的本質特性而言，它是不可抗力。 就具體到某一合同，必須以不可抗力事件的必要條件來具體分析。,14,2，2007年無錫夏天發(fā)生的“臭水”事件，無錫市政府能以不可抗力事件為自己免責？,15,3，2009年2月26日佳士得拍賣會上，圓明園文物兔首、鼠首分別以1400萬歐元被神秘買家拍下。 同一天中國國家文物局發(fā)出：關于審核佳士得拍賣行申報進出境的文物相關事宜的通知要求各部門認真審核佳士得公司的文物進出口。 隨后廈門商人蔡銘超表示，他是獸首的買家，但不能付款。 請問蔡銘超能否以文物局的通知為由不履行付款？,16,4，2002年夏天的一個晚上，李先生正在無錫老體育場的溜冰場上高速溜冰，突然溜冰場停電，李先生率成重傷。事后查明是由于臺風襲擊無錫，導致溜冰場線路短路而跳閘停電。 請問溜冰場能否以臺風是不可抗力為由拒絕承擔李先生的醫(yī)藥費用。,17,解決爭議的方法,1、雙方當事人友好協(xié)商; 2、通過第三者調解（conciliation）; 3、提交仲裁機構仲裁（arbitration）; 4、司法訴訟（litigation）; 貿易糾紛中,仲裁是最被廣泛采用的一種方式。,18,仲裁（arbitration),一、仲裁概念 仲裁是指貿易雙方自行達成協(xié)議，愿將有 關爭議交給雙方所同意的仲裁機構進行裁決。 仲裁是雙方自愿的選擇，因而裁決結果對 雙方有約束力，有義務執(zhí)行裁行。,18,19,二、仲裁的特點： 自愿性： 爭議是否提交仲裁、仲裁庭的產生、仲裁適用的法律，都是當事人自愿的，由當事人協(xié)商確定，故仲裁能充分體現(xiàn)當事人意思自治的原則。 專業(yè)性： 爭議常涉及復雜的法律和技術性問題，仲裁員一般是各行的專家，這樣就保證了仲裁的專業(yè)權威性。,20,保密性： 仲裁以不公開審理為原則。 不會影響雙方的商業(yè)貿易活動； 雙方容易通過調解解決糾紛。 快捷性： 仲裁程序簡便，時且審理的期限短。 經濟性： 仲裁是一裁終局，仲裁程序靈活簡便，相對于訴訟，仲裁費用較低。,21,獨立性： 仲裁法：仲裁獨立進行，不受任何機關、團體和個人干涉。新仲裁制度所確立的仲裁機制，確保了仲裁的獨立性。 公正性： 仲裁制度實行協(xié)議管轄，沒有管轄權。 仲裁依靠信譽，不依靠強制權。 要不要仲裁，以及在哪個仲裁機構仲裁，完全由當事人自主選擇。,22,三、仲裁類型 （一）機構仲裁和臨時仲裁機構仲裁是指根據(jù)仲裁協(xié)議，將糾紛提交給約定的某一常設仲裁機構所進行的仲裁。 國際商事仲裁絕大部分采用機構仲裁。 臨時仲裁是指根據(jù)仲裁協(xié)議，將糾紛提交給由雙方選擇的仲裁員臨時組成的仲裁庭所進行的仲裁。案件審理完畢自行解散。,23,（二）依法仲裁和友好仲裁 依法仲裁： 指仲裁庭依據(jù)法律規(guī)定對糾紛進行裁決。 友好仲裁，亦稱友誼仲裁 指仲裁庭以公平標準作出對當事人有約束力的裁決。,24,四、仲裁協(xié)議 仲裁協(xié)議含義： 雙方表示愿意將他們之間已經發(fā)生和可能發(fā)生的爭議交付仲裁解決的一種書面協(xié)議。 仲裁協(xié)議的形式-必須采用書面形式 合同中的仲裁條款、 事后簽訂的仲裁協(xié)議、 雙方來往函電。 具有同等的法律效力,25,仲裁協(xié)議的獨立性、關聯(lián)性 仲裁條款應視為與合同其他條款分離地、獨立地存在的條款； 仲裁協(xié)議也應視為與合同其他條款分離地、獨立地存在的一個部分； 合同的變更、解除、終止、失效等，均不影響仲裁條款或仲裁協(xié)議的效力。 注意：仲裁條款本身能否變更？,26,仲裁協(xié)議與合同的關聯(lián)性 仲裁效力是以合同履行中出現(xiàn)爭議為前提。 仲裁協(xié)議作用： 1、表明雙方發(fā)生爭議時自愿提交仲裁。 2、仲裁機構取得對爭議的管轄權。 3、排除法院對于爭議案件的管轄權。 各國法律都規(guī)定法院不受理有仲裁協(xié)議的爭議案件，包括不受理當事人對仲裁裁決的上訴。,27,仲裁協(xié)議的內容： 包括仲裁地點、仲裁機構、仲裁程序、仲裁裁決的效力及仲裁費用的負擔等。 仲裁地點是最為重要的一個問題。 仲裁地點與仲裁適用的程序和實體法密切相關。通常均適用于仲裁所在地國家的仲裁法和實體法。 我國常采用仲裁地點的方法： 力爭規(guī)定在我國仲裁。 有時規(guī)定在被訴方所在國仲裁。 規(guī)定在雙方同意的第三國仲裁。,28,仲裁協(xié)議是否有效的確認： 1，雙方當事人的資格條件； 2，雙方自愿達成，不存在欺詐、威脅； 3，仲裁協(xié)議不違反社會公共利益； 4，仲裁約定的爭議具有可仲裁性； 5，仲裁協(xié)議明確的仲裁事項、仲裁機構； 6，仲裁協(xié)議的法定形式：書面形式； 7，當事人表達仲裁意愿不是由他人轉達。,29,四、仲裁范圍 中國仲裁法：平等主體的公民法人和組織之間發(fā)生的糾紛，可以仲裁。 不能仲裁的糾紛： （1）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛。 （2）由行政機關處理的行政爭議。 （3）農業(yè)經濟內部的農業(yè)承包合同糾紛。 （4）勞動爭議。,30,五、仲裁程序 第一步：仲裁申請-遞交申請書 各國法律對申請書的規(guī)定不一致。中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規(guī)定規(guī)定：當事人一方申請仲裁時，應向該委員會提交包括下列內容的簽名申請書： 1、申訴人和被訴人的名稱、地址。 2、申訴人所依據(jù)的仲裁協(xié)議。 3、申訴人的要求及所據(jù)的事實和證據(jù)。,31,第二步：組成仲裁庭 1，仲裁通知 仲裁機構向被訴人發(fā)出仲裁通知： 仲裁申請書及附件、仲裁規(guī)則、仲裁員名冊仲裁費用表。 2，被訴人答辯 被訴人向仲裁機構提供： 指定仲裁員、答辯書、有關證明、反請求書和預交仲裁費。,32,3，我國仲裁規(guī)則： 申訴人和被申訴人各自指定一名仲裁員，并由仲裁委員會主席指定一名仲裁員為首仲裁員，共同組成仲裁庭審理案件； 雙方可共同指定或委托仲裁委員會指定一名仲裁員為獨任仲裁員單獨審理案件。 雙方同意將爭議提交仲裁委員會仲裁的，均視為同意按我國仲裁規(guī)則進行仲裁。,33,第三步：案件審理 審理案件的形式： 一、是不開庭審理 這種審理一般是經當事人申請，或由仲裁庭征得雙方當事人同意，只依據(jù)書面文件進行審理并做出裁決； 二、是開庭審理 這種審理按照仲裁規(guī)則的規(guī)定，采取不公開審理，如果雙立事人要求公開進行審理時，由仲裁庭做出決定。,34,開庭審理程序： 開庭： 第一次開庭前30天通知雙方當事人。 2. 調解： 經仲裁庭調解達成和解的，雙方當事人 應簽訂書面和解協(xié)議，仲裁庭據(jù)此結案。 3. 收集、審定證據(jù) 4. 采取保全措施 仲裁程序開始至作出裁決前對爭議的標的或有關的當事人的財產采取臨時性的強制措施。,35,第四步：仲裁裁決 裁決是仲裁程序的最后一個環(huán)節(jié)。裁決作出后，審理案件的程序即告終結，因而這種裁決被稱為最終裁決。 中間裁決： 對審理清楚的爭議所做的暫時性裁決； 部分裁決： 仲裁庭對整個爭議中的一些問題已經審理清楚，而先行作出的部分終局性裁決。 這種裁決是最終裁決的組成部分。,36,裁決期限： 我國仲裁法：在組庭后九個月內以書面形式作出仲裁裁決，裁決書作出日即為仲裁裁決生效的日期。 普通程序的涉外案件： 6個月內做出裁決書 簡易程序的案件： 3個月內做出裁決書； 國內仲裁案件： 4個月內做出裁決書。,37,六、仲裁裁決的承認與執(zhí)行 仲裁裁決應由當事人自行執(zhí)行。仲裁機構自身不具有強制執(zhí)法的能力。 自愿履行： 當事人應當依照仲裁裁決書寫明的期限自動履行仲裁裁決；仲裁裁決書未寫明履行期限的，應當立即履行。 強制執(zhí)行： 一方當事人不履行裁決仲裁的，另一方可向法院申請強制執(zhí)行。,38,對國內仲裁裁決的執(zhí)行 中國合同法規(guī)定： 當事人應當履行仲裁裁決，拒不履行，可以請求人民法院執(zhí)行。 對外國仲裁裁決的執(zhí)行 紐約公約 為解決承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的問題， 1958年6月聯(lián)合國通過紐約公約： 各締約國必須承認和執(zhí)行外國的仲裁裁決。,39,我國于1987年4月加入該公約， 我國加入時作了兩項保留： “互惠保留” “商事保留”,40,七、世界上著名的國際商事仲裁機構 美國仲裁協(xié)會 美國仲裁協(xié)會成立于1926年, 是一個非盈利性的為公眾服務的機構。 目的：在法律范圍內 通過仲裁,、調解,、協(xié)商、民主選擇等方式解決商事爭議。 特點： 受案量世界第一 其中勞動爭議等美國國內案件占絕大部分。仲裁規(guī)則多 適用于不同類型的糾紛,41,受案范圍很廣范 從國際經貿糾紛, 到勞動爭議, 消費者爭議, 證券糾紛, 無所不包。 當事人可在名冊之外指定仲裁員。 一般案件只有一名仲裁員 復雜案件由三名仲裁員組成仲裁庭。,42,倫敦國際仲裁院 它是世界上最古老的仲裁機構, 成立于1892年。1986年起, 倫敦國際仲裁院改組成為有限責任公司, 其董事會管理其活動。 倫敦國際仲裁院設在倫敦, 在仲裁案件中其主要作用是指定仲裁員和對案件進行一些輔助性的管理。 它也設有仲裁員名冊, 仲裁員的成分多種多樣, 可以適應各種類型案件的需要。,43,中國國際經濟貿易仲裁委員會 中國國際貿易促進委員會于1956年4月 設立對外貿易仲裁委員會。 1980年改為對外經濟貿易仲裁委員會 1988年改為中國國際經濟貿易仲裁委員會 2000年10月同時啟用中國國際商會仲裁院,44,中國國際貿易仲裁委員會 已成為世界主要仲裁機構 國際爭議受案量方面一直排在世界前列； 受理案件的爭議金額也有大副增長； 仲裁規(guī)則與世界接軌。 仲裁裁決執(zhí)行率高 香港的執(zhí)行率達到了99 ， 世界上140多個國家得到承認和執(zhí)行 同時受理純國內的具備仲裁性的糾紛 2000年仲裁規(guī)則將受案范圍調整為國際的、涉外的和國內仲裁案件。,45,案例,中國技術進出口公司VS瑞士工業(yè)資源公司 被告以欺騙的手段誘使原告與其簽訂了一份鋼材買賣合同，并在合同中列入了一個仲裁條款。事后被告通過偽造的議付單證騙得了原告的鋼材貨款。原告了解真相后向上海市中級人民法院起訴 問：法院能否受理？,46,中國A公司 VS X國B公司 1988年8月，A與B在中國簽訂了一份合同，其仲裁條款中規(guī)定：凡與本合同有關的任何糾紛，提請中國國際貿易促進委員會對外貿易仲裁委員會或者雙方同意的第三國仲裁結構予以仲裁。后來，雙方發(fā)生了嚴重的合同糾紛。A于1989年向中國國際經濟貿易仲裁委員會提請仲裁，獲得受理。,47,但B辯稱： 該仲裁委員會沒有管轄權，理由： 第一，其名稱與約定的名稱不符，因此它不是合同中規(guī)定的機構； 第二，合同中還規(guī)定“或雙方同意的第三國仲裁結構予以仲裁”，B愿意到Y國的仲裁機構仲裁。 問：中國國際經濟貿易仲裁委員會對此案有無管轄權？,