畢業(yè)論文范文：論正當(dāng)防衛(wèi)制度.doc

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畢業(yè)論文/畢業(yè)論文范文 畢業(yè)論文范文：論正當(dāng)防衛(wèi)制度 　　【摘要】正當(dāng)防衛(wèi)是我國刑法的一項(xiàng)重要法律制度，是法律賦予公民在國家、公共利益、本人或他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利受到不法侵害時可采取的正當(dāng)行為。由于對其立法有待進(jìn)一步完善，故從正當(dāng)防衛(wèi)的概念、構(gòu)成要件等方面進(jìn)行剖析，同時對正當(dāng)防衛(wèi)某些立法不完善的地方給予一些建議。希望能通過立法的不斷完善，做到既不損傷公民正當(dāng)防衛(wèi)的積極性，又能維護(hù)社會主義法制的嚴(yán)肅性。 　　【關(guān)鍵詞】正當(dāng)防衛(wèi);必要限度;不法侵害 　　一、正當(dāng)防衛(wèi)的成立要件 　　正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件的實(shí)質(zhì)就是確定某種行為沒有社會危害性而具有社會有益的根據(jù)。現(xiàn)代世界各國刑法都設(shè)置了正當(dāng)防衛(wèi)制度，但是關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件各不一致。我國刑法理論通說認(rèn)為，正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成是主觀意圖與客觀行為的統(tǒng)一。 　　(一)防衛(wèi)意圖 　　即防衛(wèi)人意識到不法侵害正在進(jìn)行，為了保護(hù)國家、公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)利，而決意制止正在進(jìn)行的不法侵害的心理狀態(tài)。因此，防衛(wèi)意圖又包括兩個方面的內(nèi)容：第一，對于正在進(jìn)行的不法侵害的認(rèn)識，即正當(dāng)防衛(wèi)的認(rèn)識因素。第二，對于制止正在進(jìn)行的不法侵害的決意，即正當(dāng)防衛(wèi)的意志因素。 　　(二)防衛(wèi)起因 　　首先，必須有不法侵害行為發(fā)生，對合法行為不能實(shí)施防衛(wèi)。其次，不法侵害行為必須是真實(shí)存在的，而不是假想的。沒有不法侵害，行為人誤以為有不法侵害發(fā)生而實(shí)施所謂的防衛(wèi)，稱為假想防衛(wèi)。假想防衛(wèi)，則看行為人主觀上有無罪過而確定行為人是否承擔(dān)刑事責(zé)任。最后，不法侵害行為通常應(yīng)是人的不法行為。 　　(三)防衛(wèi)對象 　　防衛(wèi)必須是針對不法侵害者本人實(shí)行，而不允許對未參與侵害的其他人實(shí)行，只能對不法侵害者本人實(shí)施，而不能及于與侵害行為無關(guān)的第三人。如果對第三者實(shí)施，屬于故意犯罪。 　　(四)防衛(wèi)時間 　　正當(dāng)防衛(wèi)是為制止不法侵害而采取的加害行為，防衛(wèi)必須是針對實(shí)際存在而又正在進(jìn)行的不法侵害實(shí)行。所謂不法侵害正在進(jìn)行，是指侵害處于實(shí)施階段，這個實(shí)施階段可以表述為已經(jīng)發(fā)生并且尚未結(jié)束。 　　(五)防衛(wèi)限度 　　正當(dāng)防衛(wèi)的限度條件，即防衛(wèi)行為不能明顯超過必要限度造成重大損害。只有在這個限度內(nèi)，防衛(wèi)行為才成其為正當(dāng)防衛(wèi)，才是有益于社會的行為。超過了這個限度，防衛(wèi)行為就不能成立正當(dāng)防衛(wèi)，而是防衛(wèi)過當(dāng)，是一種有害于社會、依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的行為。 　　二、正當(dāng)防衛(wèi)必要限度的認(rèn)定 　　法律對正當(dāng)防衛(wèi)必要限度界定的模糊規(guī)定使得司法者在實(shí)踐運(yùn)用中存在困惑，更讓廣大民眾在看到類似案例及判決結(jié)果時迷茫無措，甚至對判決的公信力產(chǎn)生疑問。司法的教育導(dǎo)向意義遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過它所裁判的案件本身，只有諒解正當(dāng)防衛(wèi)的不完美性，正當(dāng)防衛(wèi)之良法才能成為制止和打擊惡徒的利劍。 　　必要說是大陸法系的代表性學(xué)說，并為立法實(shí)踐所采納。德國刑法第32條規(guī)定：“(1)正當(dāng)防衛(wèi)不違法。(2)為使自己或他人免受正在發(fā)生的不法侵害而實(shí)施的必要的防衛(wèi)行為，是正當(dāng)防衛(wèi)。”我們應(yīng)從以下幾個方面考察正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度。 　　(一)從正當(dāng)防衛(wèi)保護(hù)的權(quán)益的性質(zhì)考察正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度 　　正當(dāng)防衛(wèi)保護(hù)的權(quán)益的性質(zhì)，決定著不法侵害的性質(zhì)，在一定程度上也決定著不法侵害的強(qiáng)度和緩急。為防衛(wèi)重大的權(quán)益而將不法侵害人殺死，可以認(rèn)為是制止不法侵害所必需，因此，沒有超過必要限度。如果為了保護(hù)輕微的權(quán)益，即使非此不能保護(hù)，造成了不法侵害人重大傷亡，由于其所保護(hù)的權(quán)益性質(zhì)決定了不是為制止不法侵害所必需，因此，應(yīng)認(rèn)為是超過了必要限度。 　　(二)從不法侵害的強(qiáng)度考察正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度 　　不法侵害的強(qiáng)度是對客體造成的損害以及造成損害的手段、工具的性質(zhì)等因素的綜合指數(shù)。在防衛(wèi)強(qiáng)度等于不法侵害強(qiáng)度的情況下，一般來說，不存在超過必要限度問題。在防衛(wèi)強(qiáng)度大于侵害強(qiáng)度的情況下，如果大于侵害強(qiáng)度的防衛(wèi)強(qiáng)度是為制止不法侵害所必需，就沒有超過必要限度。 　　(三)從不法侵害的緩急考察正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度 　　所謂不法侵害的緩急是指不法侵害的緊迫性，它形成對國家、公共利益、本人或他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利侵害的危險程度。不法侵害的緩急程度影響到正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度。 　　三、正當(dāng)防衛(wèi)的現(xiàn)狀及建議 　　(一)正當(dāng)防衛(wèi)的限度不宜過嚴(yán) 　　就防衛(wèi)意思來說，權(quán)威教科書總是對行為人必須具備的防衛(wèi)認(rèn)識內(nèi)容開出一長串清單，要求防衛(wèi)人在行為時必須明確認(rèn)識不法行為的存在、不法侵害正在進(jìn)行、不法侵害的緊迫性、不法侵害能夠以防衛(wèi)手段加以制止以及防衛(wèi)行為所需要的手段、強(qiáng)度和可能造成的必要損害后果。刑法解釋不能以事后對客觀環(huán)境和雙方力量對比的冷靜分析判斷來苛求防衛(wèi)人，而必須設(shè)身處地地考慮防衛(wèi)人當(dāng)時所處的客觀環(huán)境，否則就是強(qiáng)人所難，給見義勇為者設(shè)置障礙。 　　(二)應(yīng)明確“其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪”的標(biāo)準(zhǔn) 　　對其條款盡量明確化，列舉出具體的犯罪行為。不能一味擴(kuò)大其適用范圍，防止出現(xiàn)使類推制度明廢而實(shí)存的不正?，F(xiàn)象。 　　參考文獻(xiàn)： 　　[1]高銘暄.刑法學(xué)原理[m]北京：中國人民大學(xué)出版社，1993：201. 　　[2]金澤剛.正當(dāng)防衛(wèi)不是完美防衛(wèi)[n]法制日報，2017-01-16(10). 　　[3]王政勛.正當(dāng)行為論[m]北京：法律出版社，2017：92. 　　[4]高銘暄，馬克昌.刑法學(xué)[m]北京：高等教育出版社，2017：132. 　　[5]高銘暄.刑法專論[m].北京：高等教育出版社，2017：444. *l