【律師版】創(chuàng)業(yè)公司法律風(fēng)險及應(yīng)對
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. 為什么應(yīng)重視企業(yè)法律風(fēng)險? 致:創(chuàng)業(yè)者 一、為什么須重視創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新全過程的法律風(fēng)險管控? 現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)不再是單純的自由競爭經(jīng)濟(jì),而是在一套嚴(yán)密規(guī)則控制下的一個有序化、制度化的進(jìn)程,一切經(jīng)營活動都須依法進(jìn)行,不遵紀(jì)守法就會在市場經(jīng)濟(jì)中付出代價——市場經(jīng)濟(jì)是“契約”經(jīng)濟(jì)、法治經(jīng)濟(jì)。 市場主體法律風(fēng)險,是指其承擔(dān)法律上不利后果的可能性,主要包含投融資、合同行為、人力資源、知識產(chǎn)權(quán)等方面的法律風(fēng)險,涉及民事、行政、刑事等法律責(zé)任。這種可能性一旦從隱患變成現(xiàn)實,輕則略傷元氣,重則可能給市場主體帶來滅頂之災(zāi)——最典型的莫過于三鹿公司破產(chǎn)事件,因輕視法律風(fēng)險,一家產(chǎn)銷量連續(xù)11年全國第一的奶制品巨頭就此倒下。 阿里巴巴在成立之初就有三大法律護(hù)衛(wèi)(蔡崇信、石義德(Timothy A.Steinert)、俞思瑛),尤其重視對法律風(fēng)險的控制;騰訊創(chuàng)業(yè)之初五虎將之一的陳一丹,一手打造了全國最強(qiáng)的法務(wù)團(tuán)隊,為騰訊一路上的迅猛發(fā)展保駕護(hù)航——“防火”肯定比“救火”重要。 二、在創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新中須關(guān)注的法律風(fēng)險有哪些? (一)創(chuàng)業(yè)項目的選定是否合法依規(guī)? 創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新項目的選擇,不僅需要綜合考量創(chuàng)業(yè)者的個人興趣和特長、市場調(diào)研分析等因素,還需符合相關(guān)的國家政策。否則,盡管創(chuàng)業(yè)者花費了大量心血于選定的雙創(chuàng)項目,但有的項目因為涉及違法乃至犯罪(例如:開發(fā)軟件進(jìn)行信用卡套現(xiàn)、設(shè)立網(wǎng)貸平臺吸收存款放貸等等),項目從開始就注定會失敗。 因此,如果擬選定的項目是國家法律禁止的,無論利潤多高都必須放棄;如果是限制性項目,一般也應(yīng)該放棄;如果是被鼓勵的,即使短期內(nèi)預(yù)期利潤不太高,只要項目前景好,也可考慮選定。 (二)創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊的成員是否屬于可以“自由”創(chuàng)業(yè)者? 當(dāng)創(chuàng)客們相約一起創(chuàng)業(yè)時,若還在其他單位上班,則其“自由”創(chuàng)業(yè)受限而存在較大法律風(fēng)險:一方面,根據(jù)《勞動法》、《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定,若創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊成員或聘用的職員尚未依法與原用人單位解除勞動關(guān)系即在創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊中“履職盡責(zé)”的,則可能引發(fā)對原用人單位的民事賠償責(zé)任。另一方面,即使創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊成員已與原用人單位合法解除了勞動關(guān)系,但須注意是否與原用人單位簽署了商業(yè)秘密保護(hù)協(xié)議及/或競業(yè)限制協(xié)議,以及該協(xié)議與您選定創(chuàng)業(yè)項目的法律聯(lián)系。 再如,創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊成員擬擔(dān)任創(chuàng)業(yè)平臺公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理或者財務(wù)負(fù)責(zé)人的,應(yīng)不具有《公司法》規(guī)定的任職資格限制情形。 所以,創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊成員的選擇不僅需要志同道合、優(yōu)勢互補(bǔ),還得“守規(guī)矩”。 (三)創(chuàng)業(yè)平臺主體是選擇公司、合伙企業(yè)還是其他組織形式? 不同的企業(yè)形式各有利弊,創(chuàng)客們應(yīng)當(dāng)針對自身的發(fā)展規(guī)劃以及創(chuàng)業(yè)項目的特點選擇適合自己的企業(yè)形式。 ——公司:我國《公司法》規(guī)定的公司類型有:有限責(zé)任公司、一人有限責(zé)任公司和股份有限公司。 需要注意的是,對于IPO以及掛牌新三板的對象都必須是股份有限公司。若公司擬掛牌上市,則公司在設(shè)立、發(fā)展過程中應(yīng)當(dāng)滿足股權(quán)明晰、公司治理機(jī)制健全、合法合規(guī)經(jīng)營等證券法律法規(guī)規(guī)定的要求。 ——合伙企業(yè):我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定的合伙企業(yè),包括普通合伙企業(yè)、特殊的普通合伙企業(yè)、有限合伙企業(yè)。 ——個人獨資企業(yè)與個體工商戶:根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》以及《個體工商戶條例》等規(guī)定,上述兩種企業(yè)的出資人皆為一人,且出資人對企業(yè)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 (四)股東出資協(xié)議(或合伙協(xié)議)、公司章程等重要法律文件如何規(guī)范、完善? 企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展靠的是“規(guī)則”,而不是一時的“感情”和“義氣”,所以詳備且符合《合同法》、《公司法》等法律法規(guī)規(guī)定的股東出資協(xié)議、公司章程等重要法律文件是未來公司運營的基石。 股東出資協(xié)議(合伙協(xié)議)系公司(企業(yè))籌備成立期間,規(guī)范出資人(合伙人)責(zé)權(quán)利的重要法律文書,其通常應(yīng)對擬設(shè)立公司(企業(yè))名稱、組織形式、擬出資金額、出資時間和方式、擬設(shè)公司(企業(yè))治理機(jī)制以及出資人(合伙人)相關(guān)違約責(zé)任等重要事項作出約定。 公司章程系公司“憲法”性文件,其須載明的事項包括:公司名稱和住所、公司經(jīng)營范圍、公司注冊資本、股東的姓名或者名稱、股東的出資方式、出資額和出資時間、公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則、公司法定代表人、股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項等等。 通過嚴(yán)謹(jǐn)、規(guī)范的公司規(guī)章制度,對創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊成員就分工協(xié)作、股權(quán)激勵、財務(wù)管理、重大事項決策、加入及退出機(jī)制等事項進(jìn)行白紙黑字的約定,明確各個創(chuàng)業(yè)者之間的權(quán)利義務(wù)劃分,有助于避免和解決公司運行機(jī)制不暢、決策效率低下、營運成本過高等等問題,從規(guī)章制度上維系創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊成員之間持久的凝聚力。 (五)不健全公司財務(wù)管理、薪酬分配等制度對股東有何種法律風(fēng)險? 盡管有限責(zé)任公司股東以認(rèn)繳的出資為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任,但是根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定,如果公司股東公款私賬不分,涉嫌逃避債務(wù)或者涉嫌嚴(yán)重?fù)p害公司其他股東、債權(quán)人利益的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。因此,財務(wù)管理、薪酬分配制度不健全甚至混亂,不僅無法保證公司營運資金的安全性和完整性,還極易誘發(fā)稅務(wù)法律責(zé)任問題,也容易導(dǎo)致股東之間引發(fā)出資、盈虧負(fù)擔(dān)等糾紛,甚至可能會導(dǎo)致股東對公司或者債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。 故,在公司營運中,應(yīng)嚴(yán)格區(qū)分公司法人財產(chǎn)和股東個人財產(chǎn),避免“公司面紗”被揭開而累及股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 (六)如何妥當(dāng)建立健全勞動用工管理制度? 實踐中,企業(yè)涉及與勞動者有關(guān)的法律糾紛主要有:未與勞動者簽訂書面勞動合同、上下班途中發(fā)生工傷工亡的認(rèn)定,以及未休假與加班加點的界定,等等。一旦出現(xiàn)糾紛,根據(jù)《勞動法》、《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定,隨之而來涉及到的企業(yè)責(zé)任可能就是雙倍工資、經(jīng)濟(jì)賠償金、上下班途中的工傷工亡賠償?shù)?,這些都會對企業(yè)的持續(xù)健康發(fā)展造成干擾。 因此,從一開始就建立健全勞動用工管理制度,比亡羊補(bǔ)牢好。為此,自用工之日起一個月內(nèi)即與勞動者訂立書面勞動合同,且勞動合同應(yīng)當(dāng)約定以下事項:用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人、勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼、勞動合同期限、工作內(nèi)容和工作地點、工作時間和休息休假、勞動報酬、社會保險、勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)、法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。同時,還應(yīng)就為職工購買社保、加班工資的計發(fā)等事宜簽訂勞動合同補(bǔ)充協(xié)議。 (七)簽署保密協(xié)議與競業(yè)禁止協(xié)議對穩(wěn)固創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊、保護(hù)創(chuàng)業(yè)成果有何法律意義? 創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊成員經(jīng)過日日夜夜的共同奮斗,正當(dāng)希望就在眼前時,某一團(tuán)隊成員卻帶著團(tuán)隊成果另起爐灶,最后彼此競爭得慘不忍賭,發(fā)生這樣的情況想必是創(chuàng)業(yè)者最不愿意看到的。所以,在創(chuàng)業(yè)前期,創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊成員之間應(yīng)當(dāng)簽署保密協(xié)議與競業(yè)禁止協(xié)議,這不僅能夠很大程度上防止惡性競爭,還可以保持創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊的穩(wěn)定性。同理,創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊聘請的核心員工,掌握了大量商業(yè)秘密,也應(yīng)當(dāng)簽訂保密協(xié)議與離職競業(yè)限制協(xié)議。 如有必要,可以在勞動合同補(bǔ)充協(xié)議或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款,并對經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償事宜、競業(yè)限制的范圍、地域、期限以及勞動者違反競業(yè)限制的違約金等作出約定。另需注意,競業(yè)限制的人員一般僅限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員,且競業(yè)限制期限,不得超過二年。 (八)如何妥當(dāng)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)? 創(chuàng)新是企業(yè)的核心競爭力,如果不對創(chuàng)新產(chǎn)品的知識產(chǎn)權(quán)加以保護(hù),那么競爭對手便可以隨意仿制或采取反向工程等手段獲取該知識產(chǎn)權(quán),從而生產(chǎn)出具有相同競爭力的新產(chǎn)品參與市場競爭。對于創(chuàng)新者來說,花血本研發(fā)出了新產(chǎn)品后,在滿懷占領(lǐng)市場巨大份額的期待中發(fā)現(xiàn)市場上出現(xiàn)琳瑯滿目的相似產(chǎn)品,研發(fā)成本損失再加上可得利益的損失,這對創(chuàng)新者來說是致命的。 在我國的絕大部分企業(yè),尤其是中小企業(yè),沒有保護(hù)自身知識產(chǎn)權(quán)(商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等)的意識,這對企業(yè)的發(fā)展來說存在巨大的隱患。比較典型的知識產(chǎn)權(quán)糾紛:蘋果公司訴深圳唯冠iPad商標(biāo)侵權(quán)案;搜狗百度“輸入法專利”之爭;加多寶和王老吉的商標(biāo)之爭;江蘇衛(wèi)視《非誠勿擾》商標(biāo)侵權(quán)案;中國好聲音版權(quán)糾紛等。 對技術(shù)成果的保護(hù)可以采用兩種方式:申請專利通過法律加以保護(hù)和通過技術(shù)秘密由技術(shù)持有人自己加以保護(hù),兩者各有利弊。同時,創(chuàng)新者也應(yīng)當(dāng)時刻注意,避免侵害他人的知識產(chǎn)權(quán),如涉及相關(guān)訴訟,不僅費時費力,還有可能面臨巨額賠償。 (九)公司合法合規(guī)經(jīng)營還涉及哪些主要法律法規(guī)? 合法合規(guī)經(jīng)營應(yīng)當(dāng)是每個企業(yè)存續(xù)和發(fā)展壯大的基本要求,除上述列舉的《公司法》、《獨資企業(yè)法》、《合法企業(yè)法》、《勞動法》、《專利法》等法律法規(guī)外,企業(yè)在營運過程中,還將涉及包括但不限于:《合同法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《消費者權(quán)益保護(hù)法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《廣告法》、《消防法》等諸多法律法規(guī)。 歡迎您下載我們的文檔,后面內(nèi)容直接刪除就行 資料可以編輯修改使用 資料可以編輯修改使用 致力于合同簡歷、論文寫作、PPT設(shè)計、計劃書、策劃案、學(xué)習(xí)課件、各類模板等方方面面, 打造全網(wǎng)一站式需求 ppt課件設(shè)計制作,word文檔制作,圖文設(shè)計制作、發(fā)布廣告等, 公司秉著以優(yōu)質(zhì)的服務(wù)對待每一位客戶,做到讓客戶滿意! 感謝您下載我們文檔 9 .- 1.請仔細(xì)閱讀文檔,確保文檔完整性,對于不預(yù)覽、不比對內(nèi)容而直接下載帶來的問題本站不予受理。
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