8 電子商務(wù)法律

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1、第八章：電子商務(wù)法律 本章概要：本章首先描述了國際和我國電子商務(wù)立法概況，然后重點(diǎn)講述了電子商務(wù)法的概念、電子商務(wù)法的特點(diǎn)、電子商務(wù)法的作用。最后講解了與電子商務(wù)相關(guān)的電子商務(wù)示范法、電子簽名法、電子合同法、網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)法律保護(hù)、域名保護(hù)法。 學(xué)習(xí)目標(biāo)： 1、了解國外及我國電子商務(wù)立法現(xiàn)狀。 2、學(xué)習(xí)和理解電子簽名法、電子合同法、域名保護(hù)法。 3、掌握電子商務(wù)法的概念和特點(diǎn)。 4、學(xué)習(xí)并掌握電子商務(wù)法律案例的分析方法。 第一節(jié) 電子商務(wù)立法概況 電子商務(wù)是建立在技術(shù)基礎(chǔ)上的的人類思想和行為活動(dòng)的延伸，它涉及到人們社會(huì)生活的各個(gè)方面。因此電子商務(wù)引發(fā)的法律問題是很多的，如電子合同的成立及生效問題、

2、以電子簽名為核心的電子支付的確認(rèn)問題、交互網(wǎng)絡(luò)中網(wǎng)民的隱私權(quán)的保護(hù)問題及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的網(wǎng)上保護(hù)問題。為了電子商務(wù)的健康有序的發(fā)展，電子商務(wù)需要相應(yīng)的法律規(guī)范調(diào)整，也需要相應(yīng)的立法。 1電子商務(wù)早期立法 1979年，美國標(biāo)準(zhǔn)化委員會(huì)制訂了ANSI/ASC/X12標(biāo)準(zhǔn)。 1981年歐洲國家推出第一套網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，即貿(mào)易數(shù)據(jù)交換指導(dǎo)原則（GTDI）。 1990年3月，聯(lián)合國正式推出了UN/EDIFACT標(biāo)準(zhǔn)，并被國際標(biāo)準(zhǔn)化組織正式接受為國際標(biāo)準(zhǔn)ISO9735。 1993年10月，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)電子交換工作組26屆會(huì)議全面審議了電子數(shù)據(jù)交換及貿(mào)易數(shù)據(jù)通訊有關(guān)法律方面的統(tǒng)一規(guī)則草案，形成了國際E

3、DI法律基礎(chǔ)。2電子商務(wù)法律框架形成時(shí)期 1996年6月聯(lián)合國國家貿(mào)易法委員會(huì)通過了電子商務(wù)示范法。它是經(jīng)過眾多的國際法律專家多次集體討論后制定的，意在向各國政府的執(zhí)行部門和議會(huì)提供電子商務(wù)立法的原則和框架，尤其是對(duì)以數(shù)據(jù)電文為基礎(chǔ)的電子合同訂立和效力等作出了開創(chuàng)性規(guī)范，成為各國制定本國電子商務(wù)法規(guī)的“示范文本”。 第一節(jié) 電子商務(wù)立法概況 世界貿(mào)易組織（WTO）成立后，圍繞信息技術(shù)的談判，先后達(dá)成了三大協(xié)議。 全球基礎(chǔ)電信協(xié)議，該協(xié)議于1997年2月15日達(dá)成，主要內(nèi)容是要求各成員方向外國公司開放電信市場(chǎng)并結(jié)束壟斷行為。 信息技術(shù)協(xié)議，該協(xié)議于1997年3月26日達(dá)成，協(xié)議要求所有參加方自1

4、997年7月1日起至2000年1月1日止將主要的信息技術(shù)產(chǎn)品的關(guān)稅降為零。 開放全球金融服務(wù)市場(chǎng)協(xié)議，該協(xié)議于1997年12月31日達(dá)成，協(xié)議要求成員方對(duì)外開放銀行、保險(xiǎn)、證券和金融信息市場(chǎng)。 在WTO歷史上一年之內(nèi)制定三項(xiàng)重要協(xié)議是絕無僅有的，這三項(xiàng)協(xié)議為電子商務(wù)和信息技術(shù)的穩(wěn)步發(fā)展掃除了不少障礙。 第一節(jié) 電子商務(wù)立法概況 1998年10月，經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）公布了三個(gè)重要文件：OECD電子商務(wù)行動(dòng)計(jì)劃、有關(guān)國際組織和地區(qū)組織的報(bào)告：電子商務(wù)的活動(dòng)和計(jì)劃、工商界全球商務(wù)行動(dòng)計(jì)劃。 1997年歐盟提出了歐洲電子商務(wù)行動(dòng)方案，為歐盟電子商務(wù)活動(dòng)制定了框架；1998年又相繼頒布了關(guān)于

5、信息社會(huì)服務(wù)的透明度機(jī)制的指令、歐盟電子簽名法律框架指南、歐盟隱私保護(hù)指令；1999年制定了數(shù)字簽名統(tǒng)一規(guī)則草案。 3主要國家的電子商務(wù)立法 美國是電子商務(wù)的主導(dǎo)國家。1994年1月，美國宣布國家信息基礎(chǔ)設(shè)施計(jì)劃，1997年7月1日頒布了全球電子商務(wù)綱要，正式形成美國政府系統(tǒng)化電子商務(wù)發(fā)展政策和立法規(guī)劃。第一節(jié) 電子商務(wù)立法概況 全國統(tǒng)一州法委員會(huì)于1999年7月通過了統(tǒng)一電子交易法，現(xiàn)在已經(jīng)被大多數(shù)州批準(zhǔn)生效。2000年9月29日全國統(tǒng)一州法委員會(huì)發(fā)布了統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法，并向各州推薦采納。聯(lián)邦議會(huì)于1999年制定頒布了全球和全國商務(wù)中的電子簽名法。 我國真正意義上的電子商務(wù)立法開展的比較

6、晚，前期立法主要表現(xiàn)為行政法規(guī)和部門規(guī)章以及經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)的一些地方性法規(guī)。主要有電信管理?xiàng)l例、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法、商用密碼管理?xiàng)l例、互聯(lián)網(wǎng)站從事新聞登載業(yè)務(wù)管理暫行辦法、全國人大常委會(huì)關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定、中華人民共和國計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定（1995年2月18日頒布，1997年5月20日修改）、中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法及其實(shí)施細(xì)則、計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)出入口信道管理辦法、網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)管理暫行辦法、網(wǎng)上證券委托暫行管理辦法等。 第一節(jié) 電子商務(wù)立法概況 電子商務(wù)立法的基本問題 1電子商務(wù)立法的思路選擇 從立法學(xué)的角度看，電子商務(wù)的立法可以有兩條途徑： 第一，先分別

7、立法，即首先解決電子商務(wù)發(fā)展過程中遇到的現(xiàn)實(shí)問題，制定單行法規(guī)，如電子簽字和認(rèn)證法、電子合同規(guī)則、電子支付規(guī)則、電子提單規(guī)則、電子商務(wù)稅收征收辦法、網(wǎng)絡(luò)廣告規(guī)則等，待時(shí)機(jī)成熟后，再進(jìn)行綜合立法。 第二，先著手綜合立法，形成我國電子商務(wù)立法的綜合思路，出臺(tái)電子商務(wù)基本法，然后對(duì)各個(gè)具體問題制定單行規(guī)則。 第一節(jié) 電子商務(wù)立法概況 2電子商務(wù)立法指導(dǎo)思想和原則 (1)與國際電子商務(wù)規(guī)范接軌原則 (2)技術(shù)中立原則 (3)促進(jìn)交易原則 (4)安全原則 (5)保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益原則 電子商務(wù)并非改變或完全推翻原有的法律規(guī)則和體系，而只是改變某些方面或者增加一些新規(guī)則。因此，電子商務(wù)仍然應(yīng)當(dāng)放在傳統(tǒng)法律框架

8、中加以解決，在傳統(tǒng)法不能解決或不能保障交易安全時(shí)，需要制定新的法律、法規(guī)來解決新問題。因此，電子商務(wù)法律環(huán)境包括整個(gè)法律體系。但是，通常我們?cè)谡撌鲭娮由虅?wù)法律體系時(shí)，并不涉及整個(gè)法律環(huán)境，而只涉及在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下誕生的與電子商務(wù)和網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營有直接關(guān)系的法律領(lǐng)域。 第一節(jié) 電子商務(wù)立法概況 一一、電子商務(wù)法的概念 1電子商務(wù)法的基本定位 電子商務(wù)法主要研究商業(yè)行為在因特網(wǎng)環(huán)境下的特殊問題。 2電子商務(wù)法的調(diào)整對(duì)象 為便于理解和分析，我們將調(diào)整以數(shù)據(jù)電文為內(nèi)容的電子商務(wù)法成為狹義的電子商務(wù)法。狹義的電子商務(wù)法強(qiáng)調(diào)電子商務(wù)行為手段，狹義的電子商務(wù)法的任務(wù)是，在電子通訊技術(shù)的商業(yè)化應(yīng)用上，建立一個(gè)使之順暢運(yùn)

9、行的法律平臺(tái)，亦即要從法律上造成一個(gè)使各種通訊技術(shù)都能暢通無阻的應(yīng)用于其中的商事交易活動(dòng)的環(huán)境。而與此相對(duì)的廣義電子商務(wù)法更加強(qiáng)調(diào)電子商務(wù)中交易行為本身及其由此引出的其他問題，它是指以電子商務(wù)活動(dòng)中所產(chǎn)生的各種社會(huì)關(guān)系為調(diào)整對(duì)象的法律規(guī)范的總合。 第二節(jié) 電子商務(wù)法概述 二二、電子商務(wù)法的特點(diǎn) 1技術(shù)性 2安全性 3開放性 4復(fù)合性 5國際性 6虛擬性 7廣泛性 三三、電子商務(wù)法的作用 電子商務(wù)法的作用，主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面。 1為電子商務(wù)的健康、快速發(fā)展創(chuàng)造一個(gè)良好的法律環(huán)境 2法律是保障網(wǎng)絡(luò)交易安全的重要手段 3鼓勵(lì)利用現(xiàn)代信息技術(shù)促進(jìn)交易活動(dòng) 第二節(jié) 電子商務(wù)法概述 四、電子商務(wù)法的特

10、殊問題 1網(wǎng)上交易主體及市場(chǎng)準(zhǔn)入問題 2電子合同問題 3電子商務(wù)中的物流問題 4網(wǎng)上支付問題 5網(wǎng)上不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)與網(wǎng)上無形財(cái)產(chǎn)保護(hù)問題 6電子簽名問題 第二節(jié) 電子商務(wù)法概述 第三節(jié) 電子商務(wù)相關(guān)法律介紹 一、聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)電子商務(wù)示范法 聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)電子商務(wù)示范法（The United Nations Commission on International Trade Law Model Law on Electronic Commerce），簡(jiǎn)稱電子商務(wù)示范法。1991年，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)下屬的國際支付工作組開始負(fù)責(zé)制定一部世界性的電子數(shù)據(jù)交換（EDI)統(tǒng)一法。199

11、3年，該工作組全面審議了電子數(shù)據(jù)交換及貿(mào)易數(shù)據(jù)通信手段有關(guān)法律方面的統(tǒng)一規(guī)則草案。為切實(shí)解決全球電子商務(wù)所遇到的法律沖突,消除各國電子商務(wù)立法出現(xiàn)的新的沖突和規(guī)則上的不統(tǒng)一,適應(yīng)各國對(duì)EDI統(tǒng)一法的迫切要求，1996年聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)大會(huì)決定，將法案名稱改為電子商務(wù)示范法。 電子商務(wù)示范法是反復(fù)討論和集思廣益的結(jié)果，它遵循以下原則： (1)電子記錄效力原則。該原則強(qiáng)調(diào)信息的有效性和可執(zhí)行性不得僅因其采用數(shù)據(jù)電文的形式而予以否定。第三節(jié) 電子商務(wù)相關(guān)法律介紹 (2)非歧視原則。該原則要求平等對(duì)待書面文件的用戶和計(jì)算機(jī)傳輸信息的用戶。 (3)技術(shù)中立原則。它要求在電子簽名技術(shù)問題上，不得偏重

12、某種特定的標(biāo)準(zhǔn)和程序，不應(yīng)將法律規(guī)則與某種技術(shù)的應(yīng)用相聯(lián)系。 (4)當(dāng)事人意思自治原則。即當(dāng)事人在不違反強(qiáng)制性法律規(guī)范的情況下，可以自行約定相互之間的規(guī)則，以體現(xiàn)規(guī)則的靈活性。 電子商務(wù)示范法對(duì)電子商務(wù)的一些基本法律問題作出的規(guī)定，有助于填補(bǔ)國際上在電子商務(wù)上的法律空白。雖然它既不是國際條約，也不是國際慣例，僅僅是電子商務(wù)的示范法律文本，但卻有助于各國完善、健全有關(guān)傳遞和存貯信息的現(xiàn)行法規(guī)和慣例，并給全球化的電子商務(wù)創(chuàng)造出統(tǒng)一的、良好的法律環(huán)境。 第三節(jié) 電子商務(wù)相關(guān)法律介紹 二、我國的電子商務(wù)簽名法 1簽名的作用 以紙張為基礎(chǔ)的傳統(tǒng)簽字主要是為了履行下述功能： (1)確定一個(gè)人的身份； (2

13、)肯定是該人自己簽的字； (3)使該人與文件內(nèi)容發(fā)生關(guān)系。 電子簽名是指用符號(hào)及代碼組成電子密碼進(jìn)行“簽名”來代替書寫簽名或印章，它采用規(guī)范化的程序和科學(xué)化的方法，用于簽定簽名人的身份以及對(duì)一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文內(nèi)容信息的認(rèn)可。 狹義的電子簽名是指數(shù)字簽名。所謂數(shù)字簽名就是加密后的信息摘要。第三節(jié) 電子商務(wù)相關(guān)法律介紹 2電子簽名與傳統(tǒng)簽名的區(qū)別 (1)電子簽名一般是通過在線簽署的，是一種遠(yuǎn)距離的認(rèn)證方式。 (2)電子簽名本身是一種數(shù)據(jù)，它很難像紙面簽名一樣，將原件向法庭提交。因此，傳統(tǒng)證據(jù)規(guī)則拒絕將電子簽名與傳統(tǒng)簽名相等同。 (3)大多數(shù)人只有一種手寫簽名的樣式，雖然事實(shí)上它可能發(fā)生演變，但一個(gè)人可能

14、同時(shí)擁有許多種電子簽名，每使用一個(gè)信息系統(tǒng)，就有可能配發(fā)一個(gè)。 (4)傳統(tǒng)簽名幾乎不存在簽署者完全忘記的情況，而電子簽名有可能被遺忘。 (5)傳統(tǒng)手寫簽名可憑視覺比較，而電子簽名一般需要計(jì)算機(jī)系統(tǒng)進(jìn)行鑒別。第三節(jié) 電子商務(wù)相關(guān)法律介紹 3電子簽名立法的意義 電子簽名法是以規(guī)范作為電子商務(wù)（也包括電子政務(wù)）信息載體的數(shù)據(jù)電文和當(dāng)事人在數(shù)據(jù)電文上以電子數(shù)據(jù)形式“簽名”為主要內(nèi)容的法律制度。 電子商務(wù)立法的任務(wù)除了確定電子記錄、電子文件的法律地位外，還必須確認(rèn)電子簽名的法律效力。電子簽名與電子商務(wù)的交易安全直接相關(guān)，在電子商務(wù)立法中有重要意義。因此，國際上電子商務(wù)立法，一方面要在原則上規(guī)定電子簽名具

15、有與手寫簽名同等的法律效力；另一方面，還需單獨(dú)制定電子簽名法，對(duì)電子簽名做出進(jìn)一步明確具體的規(guī)定。因此，電子簽名概念的出現(xiàn)及電子簽名概念的應(yīng)用，使電子商務(wù)的發(fā)展更具現(xiàn)實(shí)性，因?yàn)殡娮雍灻谀撤N意義上比手寫簽名更具安全性。 第三節(jié) 電子商務(wù)相關(guān)法律介紹 三、電子合同法三、電子合同法 美國統(tǒng)一州法委員會(huì)于1999年7月制定的統(tǒng)一電子交易法（UETC）對(duì)合同和電子方式定義為：“合同”指當(dāng)事人根據(jù)本法案和其他適用法訂立的協(xié)議所產(chǎn)生的全部法律義務(wù)?！半娮臃绞健敝覆捎秒妼W(xué)、數(shù)字、磁、無線、光學(xué)、電磁或相關(guān)手段的技術(shù)。2000年8月修正的統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法采用了與統(tǒng)一電子交易法相同的定義。這兩部法案與聯(lián)合國

16、的電子商務(wù)示范法的定義方式是類似的，即不明文規(guī)定電子合同的定義，而是強(qiáng)調(diào)了“電子”的內(nèi)涵，凡符合以“電子”形式訂立的合同即屬電子合同。 1999年3月我國頒布了新的合同法。合同法在合同形式方面大膽地吸收了數(shù)據(jù)電文形式，并將之視為書面合同?？梢哉f是世界上第一部采納電子合同形式的合同法。這為電子合同的推廣應(yīng)用以及為今后的電子商務(wù)立法奠定了基礎(chǔ)。 第三節(jié) 電子商務(wù)相關(guān)法律介紹 四、網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)法律保護(hù)著作權(quán)(也稱版權(quán))是基于特定作品的精神權(quán)利以及全面支配該作品并享受其利益的經(jīng)濟(jì)權(quán)利的合稱。著作權(quán)的客體是指著作權(quán)法所認(rèn)可的文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)等作品。1990年我國制定的著作權(quán)法明確地將計(jì)算機(jī)軟件作為作品來加以保護(hù)，并制定了計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例。有人認(rèn)為我國對(duì)網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)法律未作規(guī)定，因而對(duì)其著作權(quán)談不保護(hù)，面對(duì)網(wǎng)上未經(jīng)著作權(quán)人許可傳輸他人作品的現(xiàn)象有所蔓延，權(quán)利人叫苦不迭。五、域名法律保護(hù)域名（Domain Name)就是用人性化的名字表示主機(jī)地址，這比用數(shù)字式的IP地址表示主機(jī)地址更容易記憶。第三節(jié) 電子商務(wù)相關(guān)法律介紹