勞動(dòng)法和社會(huì)保障法 第一章[詳版課資]

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1、勞動(dòng)法和社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材勞 動(dòng) 法 和 社 會(huì) 保 障 法主編 林嘉1課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材上編 勞動(dòng)法第一章勞動(dòng)法的基礎(chǔ)理論第一章勞動(dòng)法的基礎(chǔ)理論 第一節(jié)勞動(dòng)法概述 第二節(jié)勞動(dòng)權(quán) 第三節(jié)勞動(dòng)法的體系與地位 第四節(jié)勞動(dòng)法律淵源2課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材第一節(jié)第一節(jié) 勞動(dòng)法概述勞動(dòng)法概述一、勞動(dòng)法產(chǎn)生的社會(huì)背景二、勞動(dòng)法的概念和調(diào)整對(duì)象三、勞動(dòng)法的基本原則3課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 2

2、1世紀(jì)法學(xué)系列教材一、勞動(dòng)法產(chǎn)生的社會(huì)背景 （一）圈地運(yùn)動(dòng)：雇主和雇員形成的前提 （二）身份解放：實(shí)質(zhì)平等的需求 （三）工業(yè)革命：社會(huì)關(guān)系的轉(zhuǎn)變 （四）工業(yè)勞動(dòng)社會(huì)化的法律調(diào)整勞動(dòng)法的產(chǎn)生 4課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、勞動(dòng)法的概念和調(diào)整對(duì)象 （一）勞動(dòng)法的概念 1、勞動(dòng)法中的勞動(dòng) 廣義的勞動(dòng)，謂人間之有意識(shí)的一定目的之肉體的或精神的操作。勞動(dòng)法中的勞動(dòng)具有 （1）從屬性。（2）契約性。 （3）職業(yè)性。（4）有償性。 2、勞動(dòng)法的概念 勞動(dòng)法：是調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系以及與勞動(dòng)關(guān)系密切聯(lián)系的其他社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。這里的勞動(dòng)關(guān)系與從屬勞動(dòng)

3、關(guān)系具有同等意義。5課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材 （二）勞動(dòng)法的調(diào)整對(duì)象 1、勞動(dòng)關(guān)系 勞動(dòng)關(guān)系：是指人們?cè)趧趧?dòng)過程中發(fā)生的社會(huì)關(guān)系，然而并非所有在勞動(dòng)過程中發(fā)生的社會(huì)關(guān)系都屬于勞動(dòng)法的調(diào)整對(duì)象。作為勞動(dòng)法調(diào)整對(duì)象的勞動(dòng)關(guān)系，是指勞動(dòng)力所有者（勞動(dòng)者）與勞動(dòng)力使用者（用人單位）之間，在勞動(dòng)過程中發(fā)生的一方提供勞動(dòng)力，另一方提供勞動(dòng)報(bào)酬的社會(huì)關(guān)系。 （1）人身性與財(cái)產(chǎn)性的兼容：形式上的財(cái)產(chǎn)性，實(shí)質(zhì)上的人身屬性。 （2）從屬性與平等性的兼容：形式上的平等性，實(shí)質(zhì)上的從屬性。6課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21

4、世紀(jì)法學(xué)系列教材 勞動(dòng)關(guān)系的特點(diǎn)之間具有相互對(duì)應(yīng)密切的邏輯聯(lián)系，形式上的財(cái)產(chǎn)性決定了形式上的平等性，而實(shí)質(zhì)上的人身性決定了實(shí)質(zhì)上的隸屬性。 而勞動(dòng)力的雙重屬性，使得勞動(dòng)關(guān)系具有多層的結(jié)構(gòu)內(nèi)涵：勞動(dòng)關(guān)系債權(quán)、債務(wù)關(guān)系物權(quán)關(guān)系人身權(quán)關(guān)系7課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材 2、與勞動(dòng)關(guān)系密切相關(guān)的其他社會(huì)關(guān)系 根據(jù)勞動(dòng)關(guān)系的相關(guān)人的性質(zhì)不同，勞動(dòng)法所調(diào)整的其他社會(huì)關(guān)系主要包括： （1）勞動(dòng)行政關(guān)系。 （2）社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系。 （3）勞動(dòng)市場服務(wù)關(guān)系。 （4）勞動(dòng)團(tuán)體關(guān)系。 （5）勞動(dòng)爭議處理關(guān)系。8課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)

5、規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、勞動(dòng)法的基本原則 （一）勞動(dòng)法基本原則的確立標(biāo)準(zhǔn) （1）內(nèi)容的根本性。 （2）效力的貫穿始終性。9課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材 （二）勞動(dòng)法基本原則的作用 1、立法準(zhǔn)則指引勞動(dòng)法律規(guī)范體系的形成及其秩序性的維護(hù) 2、法律適用準(zhǔn)則指引勞動(dòng)法律規(guī)范的解釋，彌補(bǔ)規(guī)范漏洞 3、行為準(zhǔn)則提示人們行為的基本方向和基本模式10課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材 （三）勞動(dòng)法基本原則的內(nèi)容 1、勞動(dòng)權(quán)平等原則 勞動(dòng)權(quán)平等原則是憲法的平等原則以及勞動(dòng)權(quán)的規(guī)范性在勞動(dòng)法中的具

6、體體現(xiàn)。 （1）在就業(yè)促進(jìn)法領(lǐng)域，勞動(dòng)權(quán)平等原則體現(xiàn)為平等就業(yè)。 （2）在勞動(dòng)基準(zhǔn)法領(lǐng)域，勞動(dòng)權(quán)平等原則體現(xiàn)為待遇均等。 （3）在勞動(dòng)保護(hù)法領(lǐng)域，勞動(dòng)權(quán)平等原則體現(xiàn)為勞動(dòng)條件平等。11課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材 2、勞動(dòng)自由原則 勞動(dòng)自由作為基本原則，其內(nèi)容的根本性和效力的貫穿始終性體現(xiàn)為： （1）在勞動(dòng)合同法領(lǐng)域，勞動(dòng)自由原則體現(xiàn)為契約自由。 （2）在集體合同法領(lǐng)域，勞動(dòng)自由原則體現(xiàn)為結(jié)社自由與團(tuán)體自治。 （3）在勞動(dòng)保護(hù)法領(lǐng)域，勞動(dòng)自由原則體現(xiàn)為禁止強(qiáng)迫勞動(dòng)。12課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世

7、紀(jì)法學(xué)系列教材 3、傾斜保護(hù)原則 傾斜保護(hù)原則是指勞動(dòng)法傾斜保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益。 （1）在勞動(dòng)合同法中，傾斜保護(hù)原則主要體現(xiàn)為解雇保護(hù)。 （2）在勞動(dòng)基準(zhǔn)法中，傾斜保護(hù)原則主要體現(xiàn)為基準(zhǔn)法定。 （3）在勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法中，傾斜保護(hù)原則主要體現(xiàn)為對(duì)于勞動(dòng)者的救濟(jì)保障。13課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材第二節(jié)第二節(jié) 勞動(dòng)權(quán)勞動(dòng)權(quán) 一、勞動(dòng)權(quán)概述 二、勞動(dòng)權(quán)的性質(zhì)與體系 三、我國憲法中勞動(dòng)權(quán)的法律效力14課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、勞動(dòng)權(quán)概述 人權(quán)理論和人權(quán)保障運(yùn)動(dòng)的沖擊，是勞動(dòng)立法得

8、以興起和發(fā)展的重要原因之一；而勞動(dòng)立法在一定意義上則是對(duì)人權(quán)理論的落實(shí)。15課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、勞動(dòng)權(quán)的性質(zhì)與體系 （一）勞動(dòng)權(quán)的性質(zhì) 勞動(dòng)權(quán)首先是憲法所確認(rèn)的基本人權(quán)，接著才是社會(huì)權(quán)和受益權(quán)。盡管“自由權(quán)”和“社會(huì)權(quán)”存在較大的區(qū)別，但是二者并非完全對(duì)立的，而是相輔相成，二者在確保人的自由和平等，以及維護(hù)社會(huì)和諧的理念追求上是相同的。故勞動(dòng)權(quán)的性質(zhì)是基本自由權(quán)和社會(huì)基本權(quán)。16課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材 （二）勞動(dòng)權(quán)的體系 勞動(dòng)權(quán)的體系應(yīng)該包括以下兩個(gè)部分： 1、憲法

9、中的勞動(dòng)權(quán) （1）個(gè)體勞動(dòng)權(quán)。 （2）集體勞動(dòng)權(quán)。 2勞動(dòng)法中的勞動(dòng)權(quán)17課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材理論探討：勞動(dòng)是公民的基本義務(wù)嗎？ 1、我國憲法第42條規(guī)定：“中華人民共和國公民有勞動(dòng)的權(quán)利和義務(wù)”。 2、有部分學(xué)者認(rèn)為，憲法的該規(guī)范存有問題，勞動(dòng)不應(yīng)是公民的基本義務(wù)。 勞動(dòng)權(quán)作為受益權(quán)，是一種可以請(qǐng)求國家積極行為的憲法權(quán)利。法律上的義務(wù)是指義務(wù)主體必須作為或不作為的拘束，是不能選擇的行為，并且“具有不可放棄性”。 因此，規(guī)定勞動(dòng)既是權(quán)利又是義務(wù)，必然在法律上混淆權(quán)利主體與義務(wù)主體之間的關(guān)系，同時(shí)也給憲法實(shí)施帶來困難和混亂。18課堂

10、優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材 三、我國憲法中勞動(dòng)權(quán)的法律效力 我國憲法中有關(guān)勞動(dòng)權(quán)的條文主要包括第42條規(guī)定和第43條規(guī)定。 我國憲法中的勞動(dòng)權(quán)，除了具有自由權(quán)屬性，即排除國家權(quán)力的不當(dāng)侵害之外，還具有社會(huì)權(quán)屬性。 從應(yīng)然層面來看，憲法勞動(dòng)權(quán)的綱領(lǐng)性條款的效力還應(yīng)該包括限制國家降低現(xiàn)行法律的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，惡化法律對(duì)于勞動(dòng)者保護(hù)，或者制定限制或者妨礙公民勞動(dòng)權(quán)實(shí)現(xiàn)的法律。19課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材第三節(jié)第三節(jié) 勞動(dòng)法的體系與地位勞動(dòng)法的體系與地位 一、勞動(dòng)法的體系 二、勞動(dòng)法的地位20課

11、堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材 一、勞動(dòng)法的體系 （一）勞動(dòng)法體系劃分的觀點(diǎn)比較 勞動(dòng)法的體系：勞動(dòng)法的體系是指勞動(dòng)法的各組成部分之間所構(gòu)成的相互聯(lián)系的有機(jī)整體。 目前我國勞動(dòng)法學(xué)界對(duì)于勞動(dòng)法體系的界定： 一是勞動(dòng)法的法律體系，即從不同位階的勞動(dòng)法律規(guī)范的角度，來確定勞動(dòng)法體系。 二是勞動(dòng)法規(guī)范的功能體系，即以不同勞動(dòng)法律規(guī)范的功能為標(biāo)準(zhǔn)確定勞動(dòng)法的體系。 我們認(rèn)為：從勞動(dòng)法規(guī)范的功能來確定勞動(dòng)法體系更能體現(xiàn)勞動(dòng)法的部門法特點(diǎn)。21課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材（二）本書關(guān)于勞動(dòng)法體系的劃

12、分勞動(dòng)法體系勞動(dòng)法體系勞動(dòng)就業(yè)法勞動(dòng)就業(yè)法勞動(dòng)關(guān)系協(xié)調(diào)法勞動(dòng)關(guān)系協(xié)調(diào)法勞動(dòng)保障法勞動(dòng)保障法22課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材 二、勞動(dòng)法的地位 （一）概述 （1）勞動(dòng)法的調(diào)整模式具有公私兼容的屬性。 （2）勞動(dòng)法以社會(huì)利益為本位。23課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材 （二）勞動(dòng)法與相關(guān)部門法的關(guān)系 1、勞動(dòng)法與民法的關(guān)系 一方面，勞動(dòng)法源自傳統(tǒng)民法傳統(tǒng)民法之間有傳承關(guān)系： （1）勞動(dòng)法（尤其是勞動(dòng)合同法和集體合同法）中的制度設(shè)置源自傳統(tǒng)民法中的債法。 （2）作為勞動(dòng)法調(diào)整對(duì)象的勞動(dòng)關(guān)系源自

13、屬于傳統(tǒng)民法調(diào)整對(duì)象的雇傭關(guān)系。24課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材 另一方面，勞動(dòng)法又超越了傳統(tǒng)民法： （1）傳統(tǒng)民法以形式平等為價(jià)值追求，而勞動(dòng)法則是以實(shí)質(zhì)平等為價(jià)值追求。 （2）傳統(tǒng)民法的調(diào)整對(duì)象為平等主體之間的人身關(guān)系或財(cái)產(chǎn)關(guān)系，而勞動(dòng)法的調(diào)整對(duì)象則是形式上平等的財(cái)產(chǎn)關(guān)系而實(shí)質(zhì)上隸屬的人身關(guān)系。 （3）傳統(tǒng)民法對(duì)民事關(guān)系的調(diào)整主要采取自治的調(diào)整模式，而勞動(dòng)法對(duì)勞動(dòng)關(guān)系的調(diào)整模式具有自治與強(qiáng)制的兼容性。25課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材 2、勞動(dòng)法與行政法的關(guān)系 聯(lián)系：勞動(dòng)關(guān)系是行政

14、法具體實(shí)施的領(lǐng)域之一，而行政法則對(duì)勞動(dòng)關(guān)系的調(diào)整以及勞動(dòng)法的實(shí)現(xiàn)起到了保障和協(xié)助作用。 區(qū)別： （1）行政法具有單方性和主動(dòng)性，一定程度上突出效率價(jià)值，而勞動(dòng)法則以實(shí)質(zhì)公平為主要價(jià)值追求； （2）調(diào)整模式方面的差異。 （3）代表的利益不同。26課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材 3、勞動(dòng)法與社會(huì)保障法的關(guān)系 聯(lián)系： （1）勞動(dòng)法和社會(huì)保障法產(chǎn)生的社會(huì)背景是相同的，都是由于工業(yè)勞動(dòng)社會(huì)化所導(dǎo)致社會(huì)關(guān)系變化而產(chǎn)生。 （2）從二者產(chǎn)生的歷史來看，勞動(dòng)法產(chǎn)生在前，而社會(huì)保障法產(chǎn)生在后。 （3）二者都是社會(huì)法。 區(qū)別： （1）二者的功能不同。 （2）二者

15、的調(diào)整模式不同。27課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材第四節(jié)第四節(jié) 勞動(dòng)法律淵源勞動(dòng)法律淵源 一、勞動(dòng)法律淵源概述 二、我國勞動(dòng)法的正式淵源 三、我國勞動(dòng)法的非正式淵源 四、勞動(dòng)法的適用28課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材 一、勞動(dòng)法律淵源概述 法律淵源，又稱為“法源”或“法的淵源”，其原意是指法的“來源”或“源泉”。勞動(dòng)法律淵源是指勞動(dòng)法的效力來源。 法學(xué)界通常將法律淵源分為正式淵源和非正式淵源兩大類：正式淵源是指那些可以從體現(xiàn)于官方法律文件中的明確條文形式中得到的淵源。非正式淵源指那些盡管

16、尚未在正式法律文件中得到權(quán)威性的或至少是明文的闡述與體現(xiàn)，但是具有法律意義的資料，如政策性文件、習(xí)慣法等。29課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材 我國勞動(dòng)法的正式淵源與非正式淵源的區(qū)別在于： 一是法的形式的區(qū)別，即勞動(dòng)法的正式淵源是有權(quán)機(jī)關(guān)經(jīng)過法定程序制定或修改的以法律條文形式呈現(xiàn)的規(guī)范性文件；非正式淵源則并非以法律條文的形式體現(xiàn)。 二是法的實(shí)質(zhì)的區(qū)別，即勞動(dòng)法的正式淵源與非正式淵源在法的拘束力上存在區(qū)別。30課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、我國勞動(dòng)法的正式淵源 （一）制定法 1、憲法 2

17、、法律 3、行政法規(guī) 4、地方性法規(guī) 5、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章 6、國際勞工組織公約 （二）最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件的司法解釋 （三）除制定法外的其他規(guī)范性法律文件31課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、我國勞動(dòng)法的非正式淵源 （一）勞動(dòng)政策 （二）最高人民法院公報(bào)發(fā)布的關(guān)于勞動(dòng)爭議案件的指導(dǎo)案例 （三）用人單位的規(guī)章制度 （四）集體合同32課堂優(yōu)質(zhì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法 普通高等教育“十一五”國家級(jí)規(guī)劃教材 21世紀(jì)法學(xué)系列教材 四、勞動(dòng)法的適用 第一，正式淵源優(yōu)先的原則。 即法官在適用法律規(guī)范時(shí)，正式淵源的應(yīng)該優(yōu)先適用。 第二，有利原則。 “勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人的約定（包括勞動(dòng)合同或集體合同的約定）、用人單位內(nèi)部勞動(dòng)規(guī)則的規(guī)定、用人單位的單方承諾與勞動(dòng)基準(zhǔn)或者法律規(guī)定不一致的，應(yīng)當(dāng)適用對(duì)于勞動(dòng)者有利的約定或者規(guī)定；若這些約定或規(guī)定的含義不明確的，應(yīng)當(dāng)作出對(duì)勞動(dòng)者有利的解釋?！?3課堂優(yōu)質(zhì)