行政強(qiáng)制法

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1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上行政強(qiáng)制法的比例原則 制約規(guī)范行政權(quán)的重要標(biāo)尺5 王琪 2013級行政管理班摘要：比例原則由必要性原則、適當(dāng)性、最小損害原則三個子原則組成。比例原則是行政法的基本原則，貫穿于整個行政法法律體系之中。行政強(qiáng)制法作為行政法體系的一部分，當(dāng)然適用比例原則，而且比例原則在行政強(qiáng)制法中，具有更加特殊而重要的地位。行政強(qiáng)制是損害公民利益的重災(zāi)區(qū)，用比例原則去制約規(guī)范行政權(quán)，對于維護(hù)社會秩序，保障公民權(quán)益具有重要意義。此外，我列舉了城市管理綜合執(zhí)法體制作為比例原則在行政管理中的具體實(shí)踐，證明了比例原則在實(shí)際運(yùn)用中的必要性。關(guān)鍵詞：行政法 行政強(qiáng)制法 比例原則 行政權(quán)比例原則是行政法

2、的基本原則。比例原則要求行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政行為時應(yīng)兼顧行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)和保護(hù)相對人的權(quán)益，如果行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政行為會對行政相對人的權(quán)益造成損害時，應(yīng)當(dāng)衡量行政行為所能實(shí)現(xiàn)的利益與對相對人造成損害的利益，使二者保持適當(dāng)?shù)谋壤?，將對相對人造成的損害降至最低程度。比例原則著眼于法益均衡，以維護(hù)和發(fā)展公民權(quán)為最終歸宿，是行政法上控制自由裁量權(quán)行使的一項(xiàng)重要原則。我國行政強(qiáng)制法明確規(guī)定了比例原則，這在我國行政立法史上尚屬首次。比例原則在行政強(qiáng)制法中的確立，是我國法治進(jìn)步的重要標(biāo)志，其必將在制約、規(guī)范行政權(quán)方面，以及在人權(quán)保障方面發(fā)揮不可估量的作用。一、作為行政法基本原則的比例原則 比例原則由三個子原則所組

3、成：必要性原則、適當(dāng)性原則、最小損害原則。必要性原則是指行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政行為，特別是實(shí)施對行政相對人權(quán)益不利的行政行為時，只有在該行為追求的目的正當(dāng)、必須時，才能實(shí)施；適當(dāng)性原則是指行政機(jī)關(guān)擬實(shí)施行政行為，必須先對行政行為所能實(shí)現(xiàn)的利益與所造成損害的利益進(jìn)行考量，只有在收益大于成本時，才能實(shí)施；最小損害原則，又稱狹義比例原則，是指行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政行為，有可能對相對人造成損害時，應(yīng)對可供選擇的實(shí)施方案進(jìn)行考量，選擇一個對行政相對人損害最小的方案。 比例原則在維護(hù)公民權(quán)利、控制行政權(quán)方面扮演著重要的角色，同時又為監(jiān)督者評判行政行為提供了精確的標(biāo)尺。比例原則的提出，將行政法推向了新的階段。比例原則

4、完全能夠與民法中的誠實(shí)信用原則媲美，被譽(yù)為行政法中的“帝王條款”。比例原則是行政法的重要原則。 比例原則注重對人權(quán)的保障，要求行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政行為不可避免地要對公民權(quán)利造成損害時，要選擇對相對人損害做小的方式為之，行政機(jī)關(guān)不得不擇手段。同時比例原則也對行政機(jī)關(guān)提出了更高的要求，能夠有效的規(guī)范、制約行政權(quán)。行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政行為時，不僅要嚴(yán)格依照法律規(guī)定的權(quán)限、條件、程序?qū)嵤?，而且還要對各種潛在的方法進(jìn)行對比，對各方利益進(jìn)行衡量，選擇對相對人影響最小的方式為之，不可“大炮打蚊子”，否則視為違法。因此比例原則對“控權(quán)”更為嚴(yán)格。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政行為既有維護(hù)社會秩序和公共利益“善”的一面，也有被濫

5、用侵犯公民權(quán)利“惡”的一面。不可否認(rèn)，在現(xiàn)階段，行政機(jī)關(guān)在社會治理活動中起著主導(dǎo)作用，公民的從“搖籃”到“墳?zāi)埂倍茧x不開政府，政府在維護(hù)社會公益的作用無可替代。但我們也不能因此而忽視其惡的一面，由于行政機(jī)關(guān)的不作為、亂作為，對公民人身權(quán)財產(chǎn)權(quán)造成了巨大損害。如何更好的發(fā)揮行政機(jī)關(guān)“善”，防止其“惡”，保持兩者之前的適當(dāng)平衡，是一個技術(shù)的問題，更是一個價值取向的問題。比例原則很好的平衡了兩者之前的關(guān)系，比例原則強(qiáng)調(diào)行政機(jī)關(guān)所要實(shí)現(xiàn)的利益必須要大于其對公民所造成的損害，其“善”的一面必須是矛盾的主要方面，“惡”的一面必須是矛盾的次要一面。 隨著經(jīng)濟(jì)活動的日益繁榮，國家需要處理的事務(wù)日益復(fù)雜，行政機(jī)

6、關(guān)不斷地被賦予新的職權(quán)，享有大量的行政自由裁量權(quán)，政府從“守夜人”的角色逐漸向“無限政府”、“萬能政府”轉(zhuǎn)變，行政機(jī)關(guān)的職權(quán)呈膨脹的趨勢。雖然政府一直倡導(dǎo)建立“服務(wù)型政府”，將部分職能轉(zhuǎn)移給社會組織。但是權(quán)力仍是巨大的，行政機(jī)關(guān)就像是一匹脫繩的野馬，兇猛無比，隨時都有可能對他人造成傷害。如何制約規(guī)范行政機(jī)關(guān)的行政權(quán)成為行政法的一大難題。因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)享有大量的自由裁量權(quán)，監(jiān)督者再也無法通過“傳輸帶”的標(biāo)準(zhǔn)對行政機(jī)關(guān)進(jìn)行監(jiān)督。比例原則為恰好為監(jiān)督者監(jiān)督行政機(jī)關(guān)的自由裁量行為提供了標(biāo)尺。監(jiān)督者可以通過對比行政行為所要保護(hù)的利益與對公民損害的利益，判斷行政機(jī)關(guān)的行為是否合法、合理。二、作為行政強(qiáng)制法基

7、本原則的比例原則 比例原則是行政法的基本原則，貫穿于整個行政法法律體系之中。行政強(qiáng)制法作為行政法體系的一部分，當(dāng)然適用比例原則，而且比例原則在行政強(qiáng)制法中，具有更加特殊而重要的地位。比例原則在我國行政強(qiáng)制法中首次明文確立，也顯示了比例原則之于行政強(qiáng)制法特殊意義。按照具體行政行為內(nèi)容對行政相對人是否有利為標(biāo)準(zhǔn)，可以將具體行政行為分為授益行政行為和負(fù)擔(dān)行政行為。授益行政行為為行政相對人設(shè)定權(quán)益或免除其義務(wù)，行政機(jī)關(guān)實(shí)施這樣的行為，滿堂皆歡喜，因此這類行政行為并非行政法控制的主要對象，相反應(yīng)給與鼓勵。負(fù)擔(dān)行政行為則不同，負(fù)擔(dān)行政行為是加重相對人負(fù)擔(dān)、剝奪相對人權(quán)益的行政行為，因此是行政法約束的主要對

8、象。作為“控權(quán)”的“帝王條款”的比例原則，必將在規(guī)定負(fù)擔(dān)行政行為的法律規(guī)范中發(fā)揮更加重要的作用。 行政強(qiáng)制是典型的負(fù)擔(dān)行政行為。行政強(qiáng)制是國家公權(quán)力對公民的生活進(jìn)行強(qiáng)行干預(yù)的活動。行政強(qiáng)制涉及對當(dāng)事人的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的限制和剝奪，對當(dāng)事人的影響極大。行政強(qiáng)制對公民人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)影響的深度和廣度可能超過行政處罰。在我國，行政強(qiáng)制長期以來存在“亂”“濫”的現(xiàn)象，這對老百姓的合法權(quán)益造成了極大危害。行政強(qiáng)制成了行政機(jī)關(guān)侵害人權(quán)的“重災(zāi)區(qū)”。因此行政強(qiáng)制更需要比例原則的約束。同時行政強(qiáng)制對維護(hù)社會秩序、公共利益方面也起到了不可替代的作用，行政強(qiáng)制一頭連著公民權(quán)利，一頭連著社會公益，如何平衡兩者關(guān)系，也

9、成為行政強(qiáng)制法的重要課題。比例原則能夠?yàn)閮烧哒业揭粋€合理的平衡點(diǎn)，成為利益平衡的標(biāo)尺。 可以說，比例原則為行政強(qiáng)制提供了行為準(zhǔn)據(jù)，行政強(qiáng)制為比例原則提供廣闊舞臺。正是應(yīng)為兩者具有這樣的關(guān)系，因此比例原則成了行政強(qiáng)制法的重要原則。我國行政強(qiáng)制法順應(yīng)法治建設(shè)的要求，以明文的方式確立了比例原則，使兩者的關(guān)系變得更加緊密。三、比例原則在行政強(qiáng)制法中的體現(xiàn) （一）比例原則在總則中的體現(xiàn) 行政強(qiáng)制法第五條明確規(guī)定了比例原則。這一條在行政強(qiáng)制法總則部門，體現(xiàn)了比例原則之余行政強(qiáng)制的重要性。行政強(qiáng)制法第五條規(guī)定“行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)。采用非強(qiáng)制手段可以達(dá)到行政管理目的的，不得設(shè)定和實(shí)施行政強(qiáng)制。”該

10、條雖然經(jīng)常被人們解讀為行政適當(dāng)原則，但該條文的含義直接體現(xiàn)了比例原則的精神。最小損害原則要求行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政行為時選擇對行政相對人損害最小的方式，如果有其他對相對人沒損害的手段，就不能選擇有損害的，行政強(qiáng)制是“最后手段”。因此行政強(qiáng)制法第五條“采用非強(qiáng)制手段可以達(dá)到行政管理目的的，不得設(shè)定和實(shí)施行政強(qiáng)制”是比例原則的具體體現(xiàn)。但遺憾的是，該條文沒有完整地將比例原則表述出來。根據(jù)比例原則的要求，行政機(jī)關(guān)不僅要最選擇對相對人沒有損害的方式實(shí)施行政行為，當(dāng)選擇無法避免是，還要選擇對相對人損害最小的方式。（二）比例原則在實(shí)體性條文中的體現(xiàn) 比例原則不僅總則中明確規(guī)定，在分則中也有體現(xiàn)。在分則的條文中

11、，雖然沒有總則規(guī)定的明顯，但有些條文也體現(xiàn)了比例原則的精神。 行政強(qiáng)制法第二十三條規(guī)定行政機(jī)關(guān)不得查封、扣押與行政違法行為無關(guān)的場所、設(shè)施或者財物，不得查封、扣押公民個人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必須品。第二十九條規(guī)定凍結(jié)存款、匯款的數(shù)額應(yīng)當(dāng)與違法行為涉及的金額相當(dāng)。第四十五條分別規(guī)定加處罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金錢給付義務(wù)的數(shù)額。通過分析，可以看出三個條文具有一個共同的特點(diǎn)， 都要求具體的行政強(qiáng)制行為不得超過一定的范圍，將行政強(qiáng)制對相對人造成的損害控制在一定的限度之內(nèi)。比例原則要求行政行為對相對人造成損害的價值，不得超過其所能實(shí)現(xiàn)的目的的價值。行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政強(qiáng)制時，必須對兩者進(jìn)行衡量，不得

12、不擇手段、不計后果。 行政強(qiáng)制法第四十三條規(guī)定行政機(jī)關(guān)不得再夜間或者法定節(jié)假日實(shí)施行政強(qiáng)制，不得對居民生活采取停止供水、供電、供熱、供燃?xì)獾确绞狡仁巩?dāng)事人履行相關(guān)行政決定。勞動者有休息休假的權(quán)利，它是公民的一項(xiàng)基本權(quán)利，是保障公民身心健康和自由發(fā)展的一種權(quán)利。公民在夜間和節(jié)假日期間更期待安定、安寧的生活，行政機(jī)關(guān)在這段時間內(nèi)實(shí)施行政強(qiáng)制，會破壞公民對安定、安寧生活的期待，會對公民身心造成更嚴(yán)重的傷害。行政強(qiáng)制避開這段時間，體現(xiàn)了最小損害的精神。水、電、熱、燃?xì)馐巧畹谋匦杵罚姓C(jī)關(guān)如果通過斷掉這些必須物來實(shí)施強(qiáng)制，必將對相對人的生活造成嚴(yán)重的影響。禁止行政機(jī)關(guān)通過斷水、斷電、斷熱、斷燃?xì)獾姆?/p>

13、法實(shí)施行政強(qiáng)制，體現(xiàn)了以人為本的理念，符合最小侵害的原則。 （三）比例原則在程序性條文中的體現(xiàn) 行政強(qiáng)制法第三十五條、四十六條、五十一條、五十四條規(guī)定了行政強(qiáng)制執(zhí)行的催告程序，要求行政機(jī)關(guān)在強(qiáng)制執(zhí)行行政決定前，必須事先通過書面形式通知當(dāng)事人，催促當(dāng)事人履行行政決定所確定的義務(wù)。如果當(dāng)事人經(jīng)過催告，自覺履行了義務(wù)，就不能再強(qiáng)制執(zhí)行。經(jīng)過催告，當(dāng)事人自覺履行行政決定，不僅會減少當(dāng)事人對行政機(jī)關(guān)抵觸情緒，更好地實(shí)現(xiàn)行政管理的目的，而且相較于由行政機(jī)關(guān)直接強(qiáng)制執(zhí)行，更加尊重當(dāng)事人的人格，對當(dāng)事人身心造成的損害要小得多。催告是為了保證避免采取更具高度侵害性的行政強(qiáng)制執(zhí)行，實(shí)現(xiàn)對相對人權(quán)利保護(hù)的最小侵害，

14、因此是一種更佳的選擇。 行政強(qiáng)制法第四十二條規(guī)定了強(qiáng)制和解制度。行政機(jī)關(guān)可以在不損害公共利益和他人合法權(quán)益的情況下，與當(dāng)事人就分期履行、減免罰款和滯納金達(dá)成執(zhí)行協(xié)議。執(zhí)行和解體現(xiàn)了行政機(jī)關(guān)與行政相對人合作互動，是更為溫和的一種執(zhí)行手段，降低了對相對人的直接損害。執(zhí)行和解，充分尊重當(dāng)事人的人格，發(fā)揮當(dāng)事人參與精神，能夠很好地緩和行政機(jī)關(guān)與相對人的緊張關(guān)系，不僅體現(xiàn)了文明執(zhí)法的要求，也是體現(xiàn)了以人為本的理念，符合比例原則尊重人權(quán)的基本精神。四、比例原則在行政管理中的具體應(yīng)用實(shí)踐城市管理綜合行政執(zhí)法體制，簡稱城管，一直以來被民眾詬病。改進(jìn)和完善城管綜合行政執(zhí)法，必須貫徹比例原則。2006年7月26日

15、，城管執(zhí)法隊(duì)員當(dāng)街摔爛瓜農(nóng)西瓜；2008年4月23日，南京城管打人事件；2013年5月31日下午，延安市城管“跳腳踩頭”事件，城管執(zhí)法隊(duì)伍一直被認(rèn)為作惡多端，忽視法律，濫用職權(quán)。同時，人民因?yàn)榉e怨，憤怒也做出了刺殺城管，打昏城管的事情?？梢哉f，在城管綜合行政執(zhí)法這件事上，執(zhí)法者沒有依據(jù)法律去合法執(zhí)法，被執(zhí)法者也沒有依法維護(hù)自己的權(quán)利。我認(rèn)為，要改善當(dāng)前城管行政執(zhí)法中的問題，要做到以下幾點(diǎn)。一是要進(jìn)一步明確城管綜合行政執(zhí)法主體資格和地位、執(zhí)法權(quán)限等內(nèi)容。雖然行政許可法行政處罰法和國務(wù)院的政策法規(guī)中賦予其一定的合法性，但是執(zhí)法機(jī)構(gòu)的執(zhí)法權(quán)限各地范圍不一。各城市的實(shí)際行為與法律法規(guī)相沖突，不但造成執(zhí)

16、法中的職權(quán)沖突，也為事后可能的責(zé)任追究和公民權(quán)利救濟(jì)增添了障礙。二是城管綜合執(zhí)法集中行使大量權(quán)力，在當(dāng)前法律法規(guī)不完善的情況下，自由裁量權(quán)大，存在大量運(yùn)動式執(zhí)法、暴力執(zhí)法、報復(fù)式執(zhí)法、情緒性執(zhí)法等現(xiàn)象，濫用權(quán)力，嚴(yán)重影響執(zhí)法效果，危害政府形象，造成與群眾嚴(yán)重對立情緒。因此，應(yīng)當(dāng)完善執(zhí)法程序，提高人員素質(zhì)，加強(qiáng)依法行政、文明執(zhí)法。在培訓(xùn)執(zhí)法人員時，應(yīng)當(dāng)使其了解并理解相關(guān)法律法規(guī)，領(lǐng)悟并嚴(yán)格按照比例原則辦事。比例原則分為必要性原則、適當(dāng)性原則、最小損害原則，城管執(zhí)法過程中應(yīng)該堅(jiān)持此三項(xiàng)原則，采用適當(dāng)?shù)?、合法的方式?zhí)法。只有執(zhí)法行為追求的目的正當(dāng)必須時，才能實(shí)施，不能因個人私怨、心情不好等原因存在報

17、復(fù)性執(zhí)法，情緒性執(zhí)法。在實(shí)施行政行為的時候，有可能對相對人造成損害時，應(yīng)該選擇一個對行政相對人損害最小的方案。不一定要通過沒收所有財務(wù)，暴力打人等方式執(zhí)法，可以選擇“圍觀執(zhí)法”，“人性化執(zhí)法”等方式。對于行政相對人，也就是被執(zhí)法的對象公民來說，學(xué)法、懂法、守法是每個公民的義務(wù)，在自己的權(quán)益受到侵犯時應(yīng)該運(yùn)用法律的武器去維護(hù)。法律在強(qiáng)權(quán)面前有時雖顯得疲軟無力，但是只有我們不斷地去使用它，增強(qiáng)法律的意識，才能讓法律去制約權(quán)力。如果所有人都不運(yùn)用法律，那么權(quán)力更加會無所限制，就會凌駕于法律之上。比例原則在行政強(qiáng)制法中的確立，是中國人權(quán)保障進(jìn)步的標(biāo)志，也是中國法治進(jìn)步的標(biāo)志。制度是要靠人執(zhí)行的，如果執(zhí)

18、法者本身素質(zhì)底下，好的制度也會變成壞的制度。比例原則在立法層面已經(jīng)確立，比例原則能否發(fā)揮其應(yīng)有的效果，關(guān)鍵是看執(zhí)法者能否真正領(lǐng)悟比例原則精神，能否嚴(yán)格按比例原則辦事。參考文獻(xiàn)：1王名揚(yáng),馮俊波. 論比例原則J. 時代法學(xué),2005,04:20-25.2黃學(xué)賢. 行政法中的比例原則研究J. 法律科學(xué).西北政法學(xué)院學(xué)報,2001,01:72-78.3楊臨宏. 行政法中的比例原則研究J. 法制與社會發(fā)展,2001,06:42-49.4黃學(xué)賢. 行政法中的比例原則簡論J. 蘇州大學(xué)學(xué)報,2001,01:42-45.5沈開舉,程雪陽. 比例原則視角下的社會管理創(chuàng)新J. 現(xiàn)代法學(xué),2012,02:42-4

19、9.6許玉鎮(zhèn). 試論比例原則在我國法律體系中的定位J. 法制與社會發(fā)展,2003,01:127-132.7陳那波,盧施羽. 場域轉(zhuǎn)換中的默契互動中國“城管”的自由裁量行為及其邏輯J. 管理世界,2013,10:62-80.8何兵. 城管追逐與攤販抵抗:攤販管理中的利益沖突與法律調(diào)整J. 中國法學(xué),2008,05:159-169.9莫于川. 城管執(zhí)法工作法治化的基本路徑J. 北京聯(lián)合大學(xué)學(xué)報(人文社會科學(xué)版),2006,01:67-76.10賈志. 我國城管暴力執(zhí)法的危害、成因及對策研究D.華中師范大學(xué),2007.11陳詠梅. 行政法與行政訴訟法M. 廣州:中山大學(xué)出版社, 2008.12張正釗. 行政法與行政訴訟法M. 北京:中國人民大學(xué)出版社, 2009專心-專注-專業(yè)