660[法律資料]開天律師事務所北京分所關于福建省泉州市豐澤區(qū)華大片區(qū)法花美“城中村”改造建設項目搬遷事件的法律意見書

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1、開天律師事務所北京分所關于福建省泉州市豐澤區(qū)華大片區(qū)法花美“城中村”改造建設項開天律師事務所北京分所關于福建省泉州市豐澤區(qū)華大片區(qū)法花美“城中村”改造建設項目拆遷事件的法律意見書 開天律師事務所北京分所接受泉州市豐澤區(qū)華大街道辦事處法花美社區(qū)20戶居民的委托，代理調查和處理泉州市豐澤區(qū)華大片區(qū)法花美“城中村”改造建設項目拆遷是否合法等問題。通過到相關部門調查和實地勘察，經集體研究，本所認為法花美“城中村”改造建設項目拆遷沒有拆遷許可證，拆除部分居民房屋及采取堵路、拆除公共廁所等手段強迫居民搬遷皆屬違法之舉；拆遷人泉州豐澤社區(qū)改造開發(fā)有限公司的設立違反禁止性規(guī)定，應予撤銷；泉州市政府以“村改居”

2、的形式把集體土地確認為國有屬違法行為，應予撤銷和糾正。具體理由和法律意見如下：一、拆遷沒有拆遷許可證等合法手續(xù)，屬違法拆遷。法花美“城中村”改造項目拆遷范圍涉及71戶居民、 160畝土地。2007年6月24日，豐澤區(qū)華大街道法花美片區(qū)“城中村”改造建設指揮部向71戶被拆遷人逐戶下發(fā)了豐澤區(qū)華大街道法花美片區(qū)“城中村”改造建設指揮部關于法花美片區(qū)“城中村”改造區(qū)域房屋協(xié)議拆遷的通知，明確告知拆遷人為泉州豐澤社區(qū)改造開發(fā)有限公司，拆遷實施單位為泉州市盛澤房屋拆遷有限公司。截止至2007年7月底，豐澤區(qū)政府、華大街道采取各種威逼、利誘的手段迫使50戶居民簽訂了拆遷補償協(xié)議（協(xié)議全部被政府拿走，50戶

3、居民沒有一份拆遷補償協(xié)議），強行拆除了社區(qū)內的公共廁所，用巨石堵死了群眾通行的道路（該路也是森林防火、汛期防汛的唯一通道）。我所接受委托后，對法花美“城中村”改造項目拆遷是否合法問題，到泉州市房地產管理局、泉州市城鄉(xiāng)規(guī)劃局、泉州市國土資源局進行了專門調查。經查證，城鄉(xiāng)規(guī)劃局的用地紅線及建設用地規(guī)劃許可證正在辦理（申請日期是2007年7月17日），國土資源局對用地還沒有通過預審，房地產管理局明確告知該項目沒有辦理拆遷許可證。城市房屋拆遷管理條例第六條規(guī)定，拆遷房屋的單位取得房屋拆遷許可證后，方可實施拆遷。也就是說在取得房屋拆遷許可證之前，是不允許實施拆遷的。而按照“城中村”改造指揮部及豐澤區(qū)政府

4、有關領導的說法，對已拆遷的戶，他們實施的是協(xié)議拆遷。但從我們實地調查的情況來看，指揮部及區(qū)政府完全是采用利誘、脅迫的手段簽的協(xié)議，一旦簽了協(xié)議，被拆遷戶面臨的就是房屋被強行拆除，被拆遷戶單方簽字的書面拆遷補償安置協(xié)議被區(qū)政府強行收回。根據(jù)城市房屋拆遷管理條例第十三條及福建省城市房屋拆遷管理條例第十二條規(guī)定，只有在取得拆遷許可證之后，拆遷人和被拆遷人才能就補償方式、補償金額、搬遷期限、過渡期限等事項訂立拆遷補償安置協(xié)議。在取得拆遷許可證之前不存在協(xié)議拆遷的情況，沒有拆遷許可證的所謂“協(xié)議拆遷”是法律不允許的。根據(jù)福建省城市房屋拆遷管理條例第十六條規(guī)定，未簽訂房屋拆遷補償安置協(xié)議的，任何單位不得采

5、取停止供水、供電、供氣等方式，強迫被拆遷人或者房屋承租人搬遷。而在法花美“城中村”改造拆遷事件中，豐澤區(qū)政府、華大街道在沒有取得拆遷許可證的情況下，就明確了拆遷人和拆遷實施單位，開始了拆遷，并且采取了拆除公共廁所、堵塞道路的方法逼迫居民搬遷，這顯然是違法的。城市房屋拆遷管理條例第三十四條規(guī)定，對于未取得房屋拆遷許可證擅自實施拆遷的，責令停止拆遷，并予以處罰。福建省城市房屋拆遷管理條例第三十四條規(guī)定，采取停止供水、供電、供氣等方式強制被拆遷人或者房屋承租人搬遷的，責令改正，并對有關責任單位處以罰款、對有關責任人給予行政處分。因此，豐澤區(qū)政府、華大街道實施拆遷房屋、公共廁所及堵塞道路的行為屬違法之

6、舉，應予制止和糾正。二、拆遷人泉州豐澤社區(qū)改造開發(fā)有限公司的設立嚴重違法，應予撤銷。經查證，泉州豐澤社區(qū)改造開發(fā)有限公司成立于2005年8月31日，系由泉州市豐澤區(qū)建設局下屬的泉州市豐澤區(qū)建設工程質量監(jiān)督站和泉州市豐澤區(qū)民政局下屬的泉州市豐澤區(qū)社區(qū)建設工作辦公室為名義股東、由豐澤區(qū)政府財政撥付出資（5000萬元）、由豐澤區(qū)政府無償提供20平方米經營場所的企業(yè)。該公司的設立嚴重違法，應予撤銷。其一，泉州豐澤社區(qū)改造開發(fā)有限公司的股東均系事業(yè)單位法人，由事業(yè)單位法人作為股東設立公司違反了中共中央、國務院關于進一步制止黨政機關和黨政干部經商、辦企業(yè)的規(guī)定第一條“黨政機關，包括各級黨委機關和國家權力機

7、關、行政機關、審判機關、檢察機關以及隸屬這些機關編制序列的事業(yè)單位，一律不準經商、辦企業(yè)。”、國家經貿委關于黨政機關與所辦經濟實體脫鉤的規(guī)定第二條第一款“縣及縣以上各級黨的機關、人大機關、審判機關、檢察機關和政府機關中的公安、安全、監(jiān)察、司法、審計、稅務、工商行政管理、土地管理、海關、技術監(jiān)督、商檢等部門以及辦事機構，均不準： （一）組建任何類型的經濟實體； （二）以部門名義向經濟實體投資、入股； （三）接受各類經濟實體的掛靠?！钡囊?guī)定；其二，泉州豐澤社區(qū)改造開發(fā)有限公司二股東的事業(yè)單位登記開辦資金分別僅為：萬元（泉州市豐澤區(qū)建設工程質量監(jiān)督站）、.萬元（泉州市豐澤區(qū)城市社區(qū)建設工作辦公室），

8、從二股東事業(yè)單位登記的開辦資金來看，由二股東出資萬元成立公司簡直就是天方夜譚，由其成立的公司完全是一空殼公司；其三，由豐澤區(qū)政府財政撥付出資（5000萬元）、無償提供經營場所的行為，嚴重違反了中共中央、國務院關于嚴禁黨政機關和黨政干部經商、辦企業(yè)的決定第一條第一款、國家經貿委關于黨政機關與所辦經濟實體脫鉤的規(guī)定第一條“縣及縣以上各級黨政機關要堅決貫徹執(zhí)行中共中央辦公廳、國務院辦公廳關于黨政機關興辦經濟實體和黨政機關干部從事經營活動問題的通知（中辦發(fā)號）、中共中央辦公廳、國務院辦公廳關于機構改革人員分流中幾個問題的通知（中辦發(fā)號）以及黨中央、國務院其他有關規(guī)定，不準經商、辦企業(yè)。”及有關禁止黨政

9、機關投資辦企業(yè)的相關規(guī)定，應予制止和糾正；其四，泉州豐澤社區(qū)改造開發(fā)有限公司股東之一的泉州市豐澤區(qū)城市社區(qū)建設工作辦公室，在登記機關登記的有效期是“自年月日至年月日，也就是說在年月日設立泉州豐澤社區(qū)改造開發(fā)有限公司時該事業(yè)單位已經不存在了，顯然該公司的成立是虛假的，違法的。三、泉州市政府以“村改居”的形式把法花美村集體所有的土地確認為國家所有違反法律規(guī)定。經查證，泉州市政府于2004年8月31日作出了泉政20049號泉州市人民政府關于鯉城區(qū)、豐澤區(qū)轄區(qū)內村改社區(qū)居委會后有關土地權屬事項的公告，明確“原屬于其成員集體所有的土地，均確認為國家所有”，該公告一方面違反了土地管理法第44條、第45條“

10、農用地轉用并征用須經省級人民政府或國務院批準”及國務院關于深化改革嚴格土地管理的決定（國發(fā)200428號）第(十)條“禁止擅自通過村改居等方式將農民集體所有土地轉為國有土地”之規(guī)定，是違法的；另一方面，市政府顯然曲解了土地管理法實施條例第二條第（五）項的立法本意，根據(jù)國務院法制辦公室、國土資源部關于對土地管理法實施條例第二條第（五）項的解釋意見（國法函號）第一條的規(guī)定，“該項規(guī)定，是指農村集體經濟組織土地被依法征收后，其成員隨土地征收已經全部轉為城鎮(zhèn)居民，該農村集體經濟組織剩余的少量集體土地可以依法征收為國家所有”。也就是說土地征收與集體經濟組織成員轉為城鎮(zhèn)居民二者之間是相輔相成的，即便該農村

11、集體經濟組織剩余少量集體土地也要依法征收，而不能簡單的一紙公告就把集體土地確認國家所有，何況法花美村至今仍存有大量的農用地和其他類型的集體土地，是不符合“剩余少量”這一法定條件的。因此泉州市政府以“村改居”的形式把法花美村集體所有的土地確認為國家所有是錯誤的，應予撤銷和糾正。四、只有迎2008全國農運會搞建設與維護群眾利益并舉，才能創(chuàng)建和諧社會。2007年8月3日、4日，我所律師在調查、了解事實后，就違法拆遷、堵路、拆除公廁等問題找到“城中村”改造指揮部及有關區(qū)政府領導進行協(xié)調，有關領導給我們的解釋是：“法花美城中村改造是2008年在泉州市召開全國農運會的需要；指揮部沒有取得拆遷許可證和發(fā)布拆

12、遷公告是為考慮到照顧群眾利益；造成堵路與指揮部沒有關系，是由于拆遷公司的原因造成；拆除公廁是因為公廁屬應拆遷的公共設施；沒有把簽訂的協(xié)議發(fā)給群眾是因考慮群眾利益，需要層層把關等等”。這些理由既滑稽而又謊謬。對于為迎2008年全國農運會搞建設群眾可以理解，但不管干什么都應合法合理。如果拆遷真正是為群眾利益考慮，就應該辦理拆遷許可證、發(fā)布拆遷公告，把簽訂的拆遷協(xié)議發(fā)給群眾。如果政府真正為民辦實事，就不應該采取拆除公廁的手段逼迫群眾簽拆遷協(xié)議，更不應該把群眾通行的道路堵塞，堵路不僅僅是影響群眾通行的問題，更為嚴重的是被堵塞的道路是森林防火、汛期防汛的唯一通道，一旦險情發(fā)生，后果將不堪設想。因此，我們希望有關部門對此拆遷事件予以關注，對上述違法問題予以查處和糾正。在迎2008年全國農運會搞拆遷的同時，應做到合理合法，讓利于民，切實保障群眾的生產和生活，免除群眾的后顧之憂，唯有此才能共同創(chuàng)建和諧社會，維護一方穩(wěn)定。 開天律師事務所北京分所 二00七年八月六日