《建設工程施工合同》示范文本研究分析之十六

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1、 《建設工程施工合同》 示范文本研究分析之十六 《建設工程施工合同》示范文本研究分析之十六 高麗春 “16. 檢查和返工 16.1 承包人應認真按照標準、規(guī)范和設計圖紙要求以及工程師依據(jù)合同發(fā)出的指令施工，隨時接受工程師的檢查檢驗，為檢查檢驗提供便利條件。 16.2 工程質(zhì)量達不到約定標準的部分，工程師一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，應要求承包人拆除和重新施工，承包人應按

2、工程師的要求拆除和重新施工，直到符合約定標準。因承包人原因達不到約定標準，由承包人承擔拆除和重新施工的費用，工期不予順延。 16.3 工程師的檢查檢驗不應影響施工正常進行。如影響施工正常進行，檢查檢驗不合格時，影響正常施工的費用由承包人承擔。除此之外影響正常施工的追加合同價款由發(fā)包人承擔，相應順延工期。 16.4 因工程師指令失誤或其他非承包人原因發(fā)生的追加合同 價款，由發(fā)包人承擔?！? 【本條主旨】 本條主要約定的是在工程施工中監(jiān)理工程師或者發(fā)包人的代表享有隨時對承包人的施工情況進行檢查、對不符合約定質(zhì)量的責令返工等的權利以

3、及承包人予以配合的義務。 【條文釋義】 第一、關于對工程質(zhì)量等進行檢查或者責令返工的權利主體的范圍。 建設單位是工程建設的重要責任主體，在工程建設的各個環(huán)節(jié)負有綜合管理的責任。既然建設單位有權選擇承包單位，他就有權對工程施工建設過程進行檢查、控制，他是當然的權利主體，他的權利一般由建設工程施工合同約定的發(fā)包人代表來行使。 實行監(jiān)理的建設工程，監(jiān)理單位基于建設單位的委托對工程進行監(jiān)理，監(jiān)理單位根據(jù)自己所承擔的監(jiān)理任務，組建駐工地監(jiān)理機構。監(jiān)理機構一般由 總監(jiān)理工程師、監(jiān)理工程師和其他監(jiān)理人員組成。根據(jù)《建設工程質(zhì)量

4、管理條 例》第十二條的規(guī)定：“下列建設工程必須實行監(jiān)理：（一）國家重點建設工 程；（二）大中型公用事業(yè)工程；（三）成片開發(fā)建設的住宅小區(qū)工程；（四） 利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程；（五）國家規(guī)定必須實行 監(jiān)理的其他工程。再結(jié)合建設部《工程建設監(jiān)理規(guī)定》的要求，在這些必須實 行工程監(jiān)理的建設項目中，未經(jīng)監(jiān)理工程師簽字，建筑材料、建筑構配件和設 備不得在工程上使用或者安裝，施工單位不得進行下一道工序的施工。沒有總 監(jiān)理工程師簽字，建設單位不得向施工單位撥付工程款；沒有總監(jiān)理工程師簽 字，建設單位也不得組織進行竣工驗收?？偙O(jiān)理工程師還有

5、權建議撤銷不合格 的工程建設分包單位和項目負責人及有關人員。根據(jù)建設工程施工合同通用條 款的詞語定義的 1.8 條“工程師”的定義和第 6 條“工程師的委派和指令”部 分的規(guī)定，工程監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或者總監(jiān)理工程師委派的代表也 是對工程質(zhì)量等進行檢查或者責令返工的權利主體。 總監(jiān)理工程師作為監(jiān)理單位的代表，對工序、分部分項工程的施工是否符合規(guī)范和質(zhì)量標準，有權提出意見，并享有相應的要求施工單位停工整改、返工的權利。在《工程建設監(jiān)理規(guī)定》中就檢查和返工、隱蔽及中間驗收、重新檢驗等作了具體規(guī)定。目前，國家工程監(jiān)理實行總監(jiān)理工程師負責制。總監(jiān)理工程師享有合

6、同賦予監(jiān)理單位的全部權利，全面負責受委托的監(jiān)理工作，也是在現(xiàn)場全面履行監(jiān)理合同的全權負責人。監(jiān)理單位的監(jiān)理工程師也擁有對建筑材料、建筑構配件和設備以及每道施工工序的檢查權。在施工過程中，監(jiān)理工程師對工序、建筑材料、構配件和設備進行檢查、檢驗，根據(jù)檢查、檢驗的結(jié)果來確定是否允許建筑材料、構配件、設備在工程上使用；對每道施工工序的作業(yè)成果進行檢查，并根據(jù)檢查結(jié)構決定是否允許進行下一道工序的施工。 第二、關于工程施工質(zhì)量的衡量標準以及檢查、檢驗項目及有關控制。 工程的施工質(zhì)量既包括各類工程中土建工程的質(zhì)量，也包括與其配套的線路、管道和設備的安裝質(zhì)量以及裝修質(zhì)量

7、 , 施工單位對其施工的質(zhì)量承擔有關責任。 從對施工單位的控制出發(fā)，施工單位的項目經(jīng)理受企業(yè)法人的委派，對施工質(zhì)量全面負責，由項目經(jīng)理選調(diào)技術、生產(chǎn)、材料、成本等管理人員，組成項目管理班子。施工單位明確項目經(jīng)理對工程質(zhì)量負責，不應把技術和質(zhì)量管理的權利對各施工隊全部下放，形同又一次的“發(fā)包”。對于施工組織設計，應經(jīng)企業(yè)總工程師或相應的技術和質(zhì)量部門批準 , 對于工程質(zhì)量的檢查或者驗收 , 應由企業(yè)質(zhì)量和技術部門參加或主持。 衡量施工質(zhì)量的依據(jù)包括：工程設計圖紙、施工技術標準、施工規(guī)范的要求以及總監(jiān)理工程師等的明確指令。按工程設計圖紙施工，是保證工程實現(xiàn)設計意圖的前提，也是明

8、確劃分設計、施工單位質(zhì)量責任的前提。施工過程中，如果施工單位不按圖施工或不經(jīng)原設計單位同意，就擅自修改工程設計，不僅違反了原設計的意圖，影響工程質(zhì)量，嚴重的將給工程結(jié)構安全留下隱患。工程建 設項目的設計涉及到多個專業(yè)，各專業(yè)間協(xié)調(diào)配合確實是比較復雜，有些設計圖紙的問題只有到了工程現(xiàn)場才可能會被發(fā)現(xiàn)。對于設計文件的差錯，要求施工單位在發(fā)現(xiàn)后，有義務及時向設計單位提出，避免造成不必要的損失和質(zhì)量問題。這也是施工單位本著誠實信用履行合同而應盡的義務。施工技術標準，也是施工單位在施工中所必須遵循的。根據(jù)建設部《工程建設國家標準管理辦法》規(guī)定，施工單位按照國家強制性等標準組織施工既

9、是其享有的權利也是其應盡的義務，施工單位必須按施工技術標準、特別是強制性標準的要求組織施工，才能保證工程的施工質(zhì)量。施工單位必須按照工程設計要求、施工技術標準和合同約定，對建筑材料、建筑構配件、設備和商品混凝土進行檢驗，檢驗應當有書面記錄和專人簽字；未經(jīng)檢驗或者檢驗不合格的，不得使用。 施工質(zhì)量的檢驗，通常是指工程施工過程中工序質(zhì)量檢驗，或者稱為過程檢驗。有預檢及隱蔽工程檢驗和自檢、交接檢、專職檢、分部工程中間檢驗 等。各工序之間存在的橫向或者縱向的聯(lián)系就形成了 ( 工序 ) 過程網(wǎng)絡 , 前一個工序或者過程 ( 工序 ) 不按規(guī)定操作，達不到設計文件或標準的要求，就有可能給

10、 后面的工程留下隱患，甚至給整個工程結(jié)構的安全造成隱患。施工單位自身的質(zhì)量控制措施以及監(jiān)理工程師等對于施工過程 ( 工序 ) 的質(zhì)量控制應當是嚴格的，特別是對于影響結(jié)構安全的地基和結(jié)構等關鍵施工過程的質(zhì)量控制往往直接決定工程建設的成敗。 比較重要的檢查、檢驗控制項目還包括：材料、構配件、設備及商品混凝土的檢驗。施工單位應按工程設計要求、強制性標準的規(guī)定和合同的約定， 對工程上使用的建筑材料、建筑構配件、設備和商品混凝土等 ( 包括建設單位供應的材料 ) 進行檢驗，檢驗工作應按規(guī)定范圍和要求進行，按現(xiàn)行的標準、規(guī)定的數(shù)量、頻率、取樣方法進行檢驗。未經(jīng)檢驗或檢驗不合格的，不得使

11、用。特 別是對于混凝土制品和商品混凝土的供應，其供應商必須按照《混凝土構件和商品混凝土生產(chǎn)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》的要求取得相應的資質(zhì)，才能生產(chǎn)和向施工單位提供混凝土構件和商品混凝土。監(jiān)理工程師等可以要求施工人員對涉及結(jié)構安全的試塊、試件以及有關材料，應當在建設單位或者工程監(jiān)理單位的監(jiān)督下現(xiàn)場取樣，并送具有相應資質(zhì)條件的質(zhì)量檢測單位進行檢測。試塊和試件的真實性和代表性，是保證這一措施有效的前提條件。比如：結(jié)構用鋼筋及焊接試件、混凝土試塊、砌筑砂漿試塊、防水材料等項目，實行有建設單位或者工程監(jiān)理單位監(jiān)督下的見證取樣及送檢制度尤其是取樣方法、數(shù)量、頻率、規(guī)格等的控制，才能保證對工程及實物質(zhì)量做出真

12、實、準確的判斷，防止假試塊、假試件和假試驗報告。 第三、監(jiān)理工程師以及發(fā)包人的代表享有檢查以及責令返工權利的法律依據(jù)和相關責任的承擔。 根據(jù)《建設工程質(zhì)量管理條例》第三十二條的規(guī)定：“施工單位對施工中出現(xiàn)質(zhì)量問題的建設工程或者竣工驗收不合格的建設工程，應當負責返修”以及《合同法》第二百八十一條的規(guī)定：“因施工人的原因致使建設工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。 經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應當承擔違約責任?！笔┕挝粚κ┕ぶ谐霈F(xiàn)質(zhì)量問題的建設工程或者竣工驗收不合格的建設工

13、程，施工單位有義務在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。 所謂返工是工程質(zhì)量不符合規(guī)定的質(zhì)量標準，而又無法修理的情況下重新進行施工；修理是指工程質(zhì)量不符合標準，而又有可能修復的情況下，對工程進行修補使其達到質(zhì)量標準的要求。不論是施工過程中出現(xiàn)質(zhì)量問題的建設工程，還是竣工驗收時發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題的工程，施工單位都要負責返修。對于非施工單位造成質(zhì)量問題或竣工驗收不合格的工程，施工單位也應當負責返修，但是造成的損失及返修費用由責任方承擔。監(jiān)理工程師或者發(fā)包人的代表依照法律、法規(guī)以及有關技術標準、設計文件和建設工程承包合同的要求享有隨時對承包人的施工情況進行檢查、對不符合約定質(zhì)量的責令返工等的權利以

14、及承包人予以配合的義務。 強調(diào)檢驗和返工以進行有關的質(zhì)量控制，一般可以通過嚴格的工序管理來實現(xiàn)。根據(jù)建設工程施工合同中對隱蔽工程驗收所做的規(guī)定，工程具備隱蔽條件或達到專用條款約定的中間驗收部位，施工單位進行自檢，并在隱蔽或中間驗收前 48 小時以書面形式通知監(jiān)理工程師驗收。通知包括隱蔽和中間驗收的內(nèi)容、驗收時間和地點。如果工程質(zhì)量符合標準、規(guī)范和設計圖紙等的要求，驗收 24 小時后，監(jiān)理工程師不在驗收記錄上簽字，視為已經(jīng)批準，施工單位可 進行隱蔽或繼續(xù)施工。監(jiān)理工程師不能按時參加驗收，須在開始驗收前 24 小時向施工單位提出書面延期要求，延期不能超過兩天。監(jiān)理工程師未能按以上時

15、 間提出延期要求，不參加驗收，施工單位可自行組織驗收，建設單位應承認驗收記錄。無論監(jiān)理工程師是否參加驗收，當其提出對已經(jīng)隱蔽的工程重新檢驗的要求時，施工單位應按要求進行剝露，并在檢驗后重新覆蓋或修復。檢驗合格，建設單位承擔由此發(fā)生的全部追加合同價款，賠償施工單位損失，并相應順延工期。檢驗不合格，施工單位承擔發(fā)生的全部費用，但工期也應順延。 工期的順延以及工程價款的調(diào)整的問題較為復雜，筆者將在有關條款中專門詳加論述。 第四、監(jiān)理工程師檢查與檢驗的工作方式。 監(jiān)理工程師按照工程監(jiān)理規(guī)范的要求， 采取旁站、巡視平行檢驗等形式，對建設工程實施監(jiān)理。 所謂“

16、旁站”是指對工程中有關地基和結(jié)構安全的關鍵工序和關鍵施工過程，進行連續(xù)不斷地監(jiān)督檢查或檢驗的監(jiān)理活動，有時甚至要連續(xù)跟班監(jiān)理。 所謂“巡視”主要是強調(diào)除了關鍵點的質(zhì)量控制外，監(jiān)理工程師還應對施工現(xiàn)場進行面上的巡查監(jiān)理。 所謂“平行檢驗”主要是強調(diào)監(jiān)理單位對施工單位已經(jīng)檢驗的工程應及時進行檢驗。對于關鍵性、較大體量的工程實物，采取分段后平行檢驗的方式，有利于及時發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題，及時采取措施予以糾正。 【特別提示】 本條對于檢查和返工的約定均較為原則，很多內(nèi)容需要在專用條款進一步明確、完善，比如：工程師發(fā)出的指令的效力范圍、工程

17、師的檢查、檢驗的形式和承包人需要提供何種便利配合檢查以及費用的承擔、施工的誤差超出多大的范圍是必須拆除或者重新施工、返工的情況等，都應當在專用條款予以慎重列明。 【案例及點評】 江西省贛州市中級人民法院 民事判決書 （ 2005）贛中民初一字第 22 號 原告江西某藥業(yè)公司。住所地：江西省宜春市。 法定代表人付某某，董事長。 委托代理人廖某某，江西某藥業(yè)公司職工。特別授權代理。 委托代理人魏某某，江西某某律師事務所律師。一般代理。 被告贛州某林業(yè)公司。住所地：江西省贛州市。

18、法定代表人陳某某，經(jīng)理。 委托代理人蘭某某，贛州某林業(yè)公司職工。特別授權代理。 委托代理人陳某某，江西某某律師事務所律師。特別授權代理。 原告江西某藥業(yè)公司訴被告贛州某林業(yè)公司建設工程施工合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。原告委托代理人廖某某、魏某某、被告委托代理人蘭某某、陳某某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。 原告訴稱： 1999 年，原、被告就被告承建原告位于某某火車站旁（原某某 制藥廠）綜合樓簽訂《建設工程施工合同》。合同約定，被告承建的建筑工程 應達到市優(yōu)質(zhì)量等級，若達不到市優(yōu)質(zhì)量等級，應負責返修，費用自負，并達 到標準。工程完工后，被告向原告交付的綜合樓經(jīng)質(zhì)檢部門檢驗為合格工程， 未達到雙方合同約定的質(zhì)量要求，依合同約定，被告應當負責返修達到合同約 定的工程質(zhì)量等級標準。自 2001 年開始訴訟，原告一直要求被告就此違約行為