論正當防衛(wèi)的法律適用(1)

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1、論正當防衛(wèi)的法律適用(1) 　　[內(nèi)容摘要]正當防衛(wèi)是我國刑法的一項重要法律制度，是法律賦予公民同違法犯罪行為做斗爭的一種重要權利和手段，其目的是鼓勵公民與正在進行的不法侵害做斗爭，從而保障社會公共利益及公民的合法權利免受正在進行的不法侵害。 　　本文通過對正當防衛(wèi)的概念、特征以及防衛(wèi)過當?shù)确蓡栴}進行評析，并闡述正當防衛(wèi)必要限度的具體內(nèi)容，由此而提出關于正當防衛(wèi)在司法實踐中如何正確運用的相關問題。 　　[關健詞] 正當防衛(wèi)，防衛(wèi)過當，必要限度，無限防衛(wèi)權 　　論正當防衛(wèi)的法律適用 　　正當防衛(wèi)是我國刑法的一項重要法律制度，它在打

2、擊違法犯罪分子、鼓勵公民與正在進行的不法侵害作斗爭方面發(fā)揮了積極的作用。因此，準確把握正當防衛(wèi)的原則界限，正確運用好這把正義之劍，是我們每一位公民都應該做到的。 　　一、正確認識正當防衛(wèi)概念 　?。ㄒ唬┱敺佬l(wèi)的概念 　　刑法第20條規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任”。這一法定概念具體明確地揭示了正當防衛(wèi)的實質內(nèi)容，對于正確認識正當防衛(wèi)的目的和意義有著十分重要的作用。 　?。ǘ┱敺佬l(wèi)的目的 　　從正當防衛(wèi)的法定概念中我們可以看出

3、正當防衛(wèi)行為的目的是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權利免受正在進行的不法侵害。正當防衛(wèi)的目的在正當防衛(wèi)的概念中占有主導地位，它對于理解我國刑法中的正當防衛(wèi)的本質以及確定正當防衛(wèi)的構成條件都具有重要的意義。目的的正當性表明正當防衛(wèi)不是違法侵害，更不是對不法侵害人的懲罰，它具有正當防衛(wèi)的性質，是一種有限度的防衛(wèi)行為。它充分說明了正當防衛(wèi)行為僅僅是在合法權利被正在侵害或威脅之中的一種緊急情況下，為保護國家、社會公共利益和其他合法權利免受不法侵害而采取的緊急救濟措施，是針對正在進行的不法侵害的有利的反擊。 　　正當防衛(wèi)行為在客觀上對不法侵害人造成了一定的人身或者財產(chǎn)的損害，

4、因此具有犯罪的外在形式。但是，正當防衛(wèi)行為和違法犯罪行為在性質上有著內(nèi)在本質的區(qū)別。我們只有明確正當防衛(wèi)的目的，才能知曉正當防衛(wèi)制止不法侵害、保護國家、社會公共利益和其他合法權利的本質，才能真正把握住正當防衛(wèi)不負刑事責任的法律依據(jù)。 　?。ㄈ┱敺佬l(wèi)的意義 　　正當防衛(wèi)不負刑事責任，它的主要意義在于保障社會公共利益和其他合法權利免受正在進行的不法侵害，鼓勵公民和正在進行的不法侵害作斗爭，震懾犯罪分子，使其不敢輕舉妄動。可以說正當防衛(wèi)不僅是免除正當防衛(wèi)行為的刑事責任的法律依據(jù)，而且是公民和正在進行的不法侵害作斗爭的法律武器。特別是現(xiàn)行刑法中對正當防衛(wèi)規(guī)定作了重大的修改補充，主要立法

5、精神是適當?shù)胤艑捳敺佬l(wèi)的構成條件，除原則性地規(guī)定正當防衛(wèi)行為不負刑事責任以外，還對某些特定情況下的正當防衛(wèi)不負刑事責任作了特別規(guī)定，這就有利于公民大膽地運用正當防衛(wèi)的法律武器同不法侵害作斗爭。 　　二、正當防衛(wèi)構成要件的評析 　　正當防衛(wèi)的構成是主觀條件和客觀條件的統(tǒng)一，可以分為以下幾個方面： 　?。ㄒ唬┓佬l(wèi)意圖 　　正當防衛(wèi)是公民和正在進行的不法侵害作斗爭的行為。因此，防衛(wèi)人主觀上必然具有某種防衛(wèi)意圖，這就是正當防衛(wèi)構成的主觀條件。所謂防衛(wèi)意圖，是指防衛(wèi)人意識到不法侵害正在進行，為了保護國家、社會公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權利，而決意制止正在進行的不法

6、侵害的心理狀態(tài)。因此，防衛(wèi)意圖又包括兩個方面的內(nèi)容： 　　1、對于正在進行的不法侵害的認識，即正當防衛(wèi)的認識因素。這里所謂對不法侵害的認識，是防衛(wèi)人意識到國家、社會公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權利受到正在進行的不法侵害。沒有正當防衛(wèi)的正確認識，就不可能產(chǎn)生正當防衛(wèi)的意志，也就沒有防衛(wèi)意圖可言。 　　2、對于制止正在進行的不法侵害的決意，即正當防衛(wèi)的意志因素。正當防衛(wèi)意志體現(xiàn)在對防衛(wèi)行為的自覺支配，推動防衛(wèi)人實施防衛(wèi)行為，并且積極地追求保護國家、社會公共利益和其他合法權利的正當防衛(wèi)的目的。 　　然而我們應該注意，某些行為從形式上似乎符合正當防衛(wèi)的客觀條件，但由于主觀

7、上不具備防衛(wèi)意圖，因此，其行為不能視為正當防衛(wèi)。這種情況可以包括以下兩種： 　　1、防衛(wèi)挑撥。即是故意地挑逗對方進行不法侵害而借機加害于不法侵害人的行為。它雖然存在著一定的不法侵害，挑撥人也實行了所謂正當防衛(wèi)，形式上符合正當防衛(wèi)的客觀條件。但由于該不法侵害是在挑撥人的挑逗下故意誘發(fā)的，其主觀上具有犯罪意圖而沒有防衛(wèi)意圖，客觀上實施了犯罪行為，因而是故意犯罪依法應該承擔刑事責任。 　　2、互相斗毆。是指參與者在主觀上不法侵害故意的支配下，客觀上實施的連續(xù)的互相侵害的行為。在互相斗毆的情況下，由于行為人主觀上沒有防衛(wèi)意圖，其行為也不得視為正當防衛(wèi)。 　?。ǘ┓佬l(wèi)起因 　　

8、防衛(wèi)起因是正當防衛(wèi)構成的客觀條件之一。正當防衛(wèi)的起因是不法侵害，沒有不法侵害就談不上正當防衛(wèi)。不法侵害必須具備社會危害性和侵害緊迫性。只有同時具備以上兩個特征，才能成為正當防衛(wèi)的起因。行為的社會危害性，是正當防衛(wèi)起因的質的特征。沒有社會危害性就不存在正當防衛(wèi)的現(xiàn)實基礎，因此就不可能有侵害緊迫性的問題。侵害緊迫性也是正當防衛(wèi)起因量的特征，它排除了那些沒有緊迫性的不法侵害成為防衛(wèi)起因的可能性，從而使正當防衛(wèi)的起因只限于為實現(xiàn)正當防衛(wèi)的目的所允許的范圍。 　　在現(xiàn)實生活中，往往發(fā)生這樣的情形，即一個人確實由于主觀認識上的錯誤，實際上并不存在不法侵害，卻誤認為存在，因而對臆想中的不法侵害實行了所

9、謂正當防衛(wèi)，造成他人的無辜傷害，這種防衛(wèi)在刑法理論上稱為假想防衛(wèi)。對于假想防衛(wèi)應當按照對事實認識錯誤的一般原則來解決其刑事責任問題，即：（1）假想防衛(wèi)不可能構成故意犯罪。（2）在假想防衛(wèi)的情況下，如果行為人主觀上存在過失，應以過失犯罪論處。（3）在假想防衛(wèi)的情況下，如果行為人主觀上沒有過錯，其危害結果是由于行為人當時不可能預見到的原因引起的，行為人不負刑事責任。 　?。ㄈ┓佬l(wèi)客體 　　防衛(wèi)客體主要是不法侵害人的人身。正當防衛(wèi)是通過對不法侵害人造成一定損害的方法，使國家、社會公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權利免受正在進行的不法侵害的行為。因此，防衛(wèi)客體的確定對于正當防衛(wèi)的

10、認定具有現(xiàn)實意義。正當防衛(wèi)的性質決定了其防衛(wèi)客體只能是不法侵害人本身，而缺乏防衛(wèi)客體的防衛(wèi)第三者的行為，不得視為正當防衛(wèi)。所謂防衛(wèi)第三者，就是對第三者實行了所謂正當防衛(wèi)，即加害于沒有進行不法侵害的其他人，使其遭受損害。對于防衛(wèi)第三者應當根據(jù)以下三種情況處理：（1）防衛(wèi)第三者符合緊急避險的條件的，應以緊急避險論，不負刑事責任。（2）防衛(wèi)第三者而出于侵害之故意的，應以故意犯罪論。（3）防衛(wèi)第三者而出于對事實上的認識錯誤，但主觀上具有過失的，應以過失犯罪論。 　　（四）防衛(wèi)時間 　　正當防衛(wèi)的時間是正當防衛(wèi)的客觀條件之一，它所要解決的是在什么時候可以進行正當防衛(wèi)的問題。正當防衛(wèi)是為制止不

11、法侵害而采取的加害行為，必須針對正在進行的不法侵害才能實行。所謂不法侵害正在進行，是指侵害處于實施階段，這個實施階段可以表述為已經(jīng)發(fā)生并且尚未結束。因此，防衛(wèi)時間可以從以下兩個方面進行認定： 　　1、開始時間。關鍵是要正確地認定不法侵害行為的著手。我認為在確定不法侵害的著手，從而判斷正當防衛(wèi)的開始時間的時候，不能苛求防衛(wèi)人，而是應該根據(jù)當時的主觀和客觀的因素全面分析。例如，對于入室搶劫犯罪來說，只要已經(jīng)開始入室，雖未及實施其他侵害行為，也應當視為已經(jīng)開始不法侵害。在特殊情況下，不法侵害雖然還沒有進人實施階段，但其實施卻已逼近，侵害在即，形勢十分緊迫，不實施正當防衛(wèi)不足以保護國家、社會公共

12、利益和其他合法權利。在這種緊急情況下，可以實施正當防衛(wèi)。 　　2、終止時間。在不法侵害終止以后，正當防衛(wèi)的前提條件已經(jīng)不復存在。因此，一般不再發(fā)生防衛(wèi)的問題。所以，必須正確地確定不法侵害的終止時間，以便確定正當防衛(wèi)權利的消失時間。我認為，正當防衛(wèi)的目的是使國家、社會公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權利免受正在進行的不法侵害，因此，不法侵害的終止應以不法侵害的危險是否排除為其客觀標準。在以下三種情況下，應當認為不法侵害已經(jīng)終止，不得再實行正當防衛(wèi)：第一，不法侵害行為已經(jīng)結束；第二，不法侵害行為確已自動中止；第三，不法侵害人已經(jīng)被制服或者已經(jīng)喪失侵害能力。 　　正確認定不法侵害的著手時間和終止時間，對于判斷正當防衛(wèi)是否適時具有重大意義。因此凡是違反防衛(wèi)時間條件的所謂防衛(wèi)行為，在刑法理論上稱為防衛(wèi)不適時。防衛(wèi)不適時可以分為兩種形式：（1）事前防衛(wèi)，指在不法侵害尚未發(fā)生的時候所采取的所謂防衛(wèi)行為。由于在這種情況下，不法侵害沒有現(xiàn)實地發(fā)生，因此，其行為不得視為正當防衛(wèi)。（2）事后防衛(wèi)、指不法侵害終止以后，對不法侵害人的所謂采取的防衛(wèi)行為。公民實施防衛(wèi)行為，已使不法侵害人喪失了侵害能力，有效地制止了不法侵害的繼續(xù)，在這種情況下對不法侵害人實施侵害，屬于違法行為。這種違法侵害行為構成犯罪的，應當負刑事責任。 共2頁: 1 論文出處(作者):