合同中的檢驗索賠和不可抗力.doc

合同中的檢驗、索賠、仲裁與不可抗力條款 一、填空題 1、不可抗力條款是一種（ ）條款。 2、國際貿(mào)易中解決爭議的方法有友好協(xié)商、調(diào)解、（ ）、（ ）。 3、我國商檢機構(gòu)的三項作用（ ）（ ）和公證鑒定。 二、名詞解釋 1、不可抗力 2、仲裁協(xié)議 3、商檢證書 三、簡答題 1、進出口商品為什么要檢驗？關(guān)于檢驗時間地點的規(guī)定有哪些基本做法？ 2、我國商檢機構(gòu)的任務(wù)有哪些？ 3、合同中的商檢條款一般包括哪些內(nèi)容？ 4、何謂索賠與理賠？合同中的索賠條款有哪幾種規(guī)定方法？各包括哪些內(nèi)容？ 5、什么是不可抗力？不可抗力的認定需具備哪些條件？處理不可抗力事件的原則是什么？6、合同中的不可抗力條款有哪幾種規(guī)定方式？最好采用哪一種方式？為什么？ 7、解決爭議的辦法有哪些？ 8、何謂仲裁？仲裁有何特點？ 9、仲裁協(xié)議有哪些類型？仲裁協(xié)議有何作用？ 10、合同中的仲裁條款主要包括哪些內(nèi)容？ 11、簡述檢驗證書的作用？ 12、簡述異議索賠條款和罰金條款的用途和主要區(qū)別？ 四、判斷題： 1、根據(jù)我國商檢法的規(guī)定，屬于法定檢驗的商品就是列入商檢機構(gòu)實施檢驗的進出口商品種類表內(nèi)的商品。（ ） 2、我國出口合同中規(guī)定的買方復(fù)驗商品品質(zhì)/數(shù)量的期限，一般就是買方向我方提出有關(guān)索賠要求的期限，超過索賠期險，在法律上無效（ ） 3、在進出口業(yè)務(wù)中，進口人收貨后發(fā)現(xiàn)貨物與合同規(guī)定不符合，在任何時候都可向出口人提出索賠（ ） 4、在國際貿(mào)易中，如果一方違約使另一方受到損害，以至于實際上使他不能得到根據(jù)合同有權(quán)得到的東西，就是根本違反合同。（ ） 5、凡是遇到不可抗力事故，遭受事故的一方就可以提出撤銷合同。（ ） 6、在國際貿(mào)易中，如果交易雙方愿意將履約中的爭議提交仲裁解決，必須在買賣合同中訂立仲裁條款，否則仲裁機構(gòu)不予受理 （ ）7、根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約規(guī)定，買賣雙方的一方如果根本違反了合同，另一方只能索賠，不能宣告合同無效（ ） 8、在按照裝運港交貨的貿(mào)易術(shù)語成交時，合同中規(guī)定檢驗地點應(yīng)該采用“離岸品質(zhì)、離岸重量”的規(guī)定為宜。（ ） 五、案例分析 1、上海某造紙廠以 CIF 條件向非洲出口一批紙張，因上海與非洲的濕度不同，貨到目的地后因水分過分蒸發(fā)而使紙張無法使用，買方能否向賣方索賠？為什么？2、國內(nèi)某公司向銀行申請開立信用證，以 CIF 條件向法國采購奶酪 3 公噸，價值 3 萬美元，提單已經(jīng)收到，但貨輪到達目的港后卻無貨可提。經(jīng)查，該輪在航行中因遇暴風(fēng)雨襲擊，奶酪被水浸泡，船方將其棄于海中。于是我方憑保險單向保險公司索賠，保險公司拒賠。請問：保險公司能否拒賠？我方應(yīng)向何方索賠？ 3、A 商場進口一集裝箱彩電，通關(guān)后由承運人 B 公司另雇 C 運輸隊運往北京。運送的集裝箱車在中途翻車，電視機部分受損，在 A 、 B 、 C 、三方都已投保了一切險的情況下， A 商場應(yīng)向何方索賠？ 4、廣州傘廠與意大利客戶簽訂了雨傘出口合同。買方開來的信用證規(guī)定， 8 月份裝運交貨，不料 7 月初，該傘廠倉庫失火，成品、半成品全部燒毀，以致無法交貨。請問：賣方可否援引不可抗力條款要求免交貨物？ 5、國內(nèi)某公司于 1990 年 11 月 2 日與伊朗簽定了一份進口合同，交易條件為 FOB。后因海灣戰(zhàn)爭爆發(fā)，我方接貨貨輪無法駛抵伊朗，到 1991 年 4 月海灣戰(zhàn)爭結(jié)束后，我方方能派船接貨，而外商以我方未能按時派船接貨為由，要求我方賠償其倉儲費。外商這一要求是否合理？ 6、國內(nèi)某研究所與日本客戶簽定一份進口合同，欲引進一精密儀器，合同規(guī)定 9 月份交貨。 9 月 15 日，日本政府宣布該儀器為高科技產(chǎn)品，禁止出口。該禁令自公布之日起 15 日后生效。日商來電以不可抗力為由要求解除合同。日商的要求是否合理？我方應(yīng)如何妥善處理？ 7、日本公司出售一批電視機給香港公司，又把這批電視機轉(zhuǎn)口給泰國公司。在日本貨物到達香港時，已發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量有問題但將這批貨物轉(zhuǎn)船直接運往泰國。泰國公司收到貨物后，經(jīng)檢驗，發(fā)現(xiàn)貨物有嚴重的缺陷，要求退貨。于是轉(zhuǎn)向提出索賠，但遭日方公司的拒絕。問日方有無權(quán)利拒絕？為什么？ 8、某年我國某公司出口某種農(nóng)產(chǎn)品 1500 公噸給英國某公司，貨價為 348 英鎊每 M/T CFR ，總貨款為 522000 英鎊；交貨期為當(dāng)年 5-9 月。訂立合同后，我國發(fā)生自然災(zāi)害（水災(zāi)）。于是，我方以發(fā)生不可抗力為由，要求豁免合同責(zé)任，但對方回電拒絕，并稱該商品市價上漲 8 ；由于我方未交貨，使其損失 15 萬英鎊，并要求我方公司賠償其損失，我方未同意。最后雙方協(xié)商并同意仲裁解決。問結(jié)果會怎樣？ 9、某貿(mào)易商以 FOB 價向我國某廠訂購一批貨物，在買賣合同中規(guī)定：若工廠未能于 7 月底之前交運，則工廠應(yīng)賠付貨款 5% 的違約金。后來工廠交貨延遲 5 天，以致該貿(mào)易被其買方索賠貨款的 3% 。在這種情況下，貿(mào)易商是否可向工廠索賠，索賠 5% 還是 3% ？ 10、我國某進出口公司與英國某公司以 FOB 價簽定的進口合同，裝貨港為倫敦。合同簽定后不久，英方通知我方貨已備妥，要求我方按時派船接貨。然而，在我方安排的船舶前往英港途中，突然爆發(fā)中東戰(zhàn)爭蘇伊士運河被封鎖，禁止一切船舶通行，我方船舶只好改變航線繞道好望角航行，增加航行近萬公里，到達裝運港時已過裝運期。這時，國際上的匯率發(fā)生變化，合同中的計價貨幣英鎊貶值，英方便以我方未按時派船接貨為由，要求提高貨物價格，并要求我方賠償由于延期接貨而產(chǎn)生的倉儲費。對此，我方表示不能接受，雙方遂發(fā)生爭議。如你是我方派出的代表，將如何處理這個問題？ 11、有一美國公司 A 向外國一貿(mào)易商 B 購買一批火雞，供應(yīng)圣誕節(jié)市場。合同規(guī)定賣方應(yīng)在 9 月底以前裝船。但是賣方違反合同，推遲到 10 月 7 日才裝船。結(jié)果圣誕節(jié)銷售時機已過，火雞難以銷售。因此，買方 A 拒收貨物，并主張撤消合同。請問，在這種情況下，買方有無拒收貨物和撤消合同的權(quán)利？ 12、中國技術(shù)進出口總公司與挪威一公司達成一筆合同，購買 9000 多噸鋼材。 1985 年 3 月 14 日，賣方首先向中技總公司發(fā)出電傳稱“貨物已在裝運港備妥待運“，要求買方開出信用證。買方于 4 月 19 日通過中國銀行上海分行開出以賣方為受益人，金額為 2295000 美元的不可撤消信用證后，賣方隨即將全套單證提交中方公司；提單上載明鋼材數(shù)量為 9161 噸。同年 6 月 1 日中國銀行上海分行根據(jù)提單和發(fā)票將貨款 229 萬美元付給了賣方。然而，事實證明，賣方根本沒有將鋼材裝船，向買方提交的提單、鋼材質(zhì)量檢驗證書、重量證書和裝箱單等單證，都是偽造的。買方在經(jīng)過多次催促交涉沒有結(jié)果的情況下，遂向上海中級人民法院提起侵權(quán)訴訟。上海中級人民法院認為被告（賣方）負有侵權(quán)的民事責(zé)任，判決原告中技總公司勝訴。賣方對此不服，向上海市高級人民法院上訴，其理由其中之一是：“雙方簽訂的購銷鋼材合同中有仲裁條款，原審法院無管轄權(quán)?！?上海市高級人民法院審理后認為，“上訴人（合同中的賣方）利用合同形式進行欺騙，侵占被上訴人的巨額貨款，已非合同權(quán)利義務(wù)爭議，而是侵權(quán)損害賠償糾紛。依據(jù)中華人民共和國民事訴訟法（試行）第 185 條和第 22 條規(guī)定，原審法院對本案具有管轄權(quán)。上訴人以中國已加入承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約為由，否認原審法院的管轄權(quán)，這是對該公約的片面理解，不予采納?！狈ㄔ厚g回了上訴人挪用欠 * 公司的上訴，維持原判。 請運用仲裁及仲裁承認方面的知識，分析這一案例，并作出自己的判斷。 13、進口方委托銀行開出的信用證上規(guī)定：賣方須提交“商品凈重檢驗證書”。進口商在收到貨物后，發(fā)現(xiàn)除質(zhì)量不符外，賣方僅提供重量單。買方立即委托開證行向議付行提出拒付，但貨款已經(jīng)押出。事后，議付行向開證行催付貨款，并解釋賣方所附的重量單即為凈重檢驗證書。問：（1）重量單與凈重檢驗證書一樣嗎？（2）開證行能否拒付貨款給議付行？ 14、合同中的檢驗條款規(guī)定：“以裝運地檢驗報告為準”。但貨到目的地后，買方發(fā)現(xiàn)貨物與合同規(guī)定不符，經(jīng)當(dāng)?shù)厣唐窓z驗機構(gòu)出具檢驗證書后，買方可否向賣方索賠？為什么？ 請分析上述情況，進口商應(yīng)分別向誰索賠，并說明理由。 15、日本某商人在廣交會上向我天津某公司以條件出口儀器一批，合同中未規(guī)定任何日方履行合同義務(wù)的先決條件。中方月開出后被日方告知，該儀器為出口管制產(chǎn)品。日方因此無法獲取許可證，要求解除合同，按不可抗力清中方免責(zé)。問中方應(yīng)如何處理？為什么？ 16、中國從阿根廷進口普通豆餅，交貨期為月底，擬轉(zhuǎn)售歐洲。然而，月份阿商原定的收購地點發(fā)生百年未見洪水，收購計劃落空。阿商要求按不可抗力處理免除交貨責(zé)任，中方怎么辦？ 17、 我某公司與澳大利亞商人簽訂小麥進口合同萬噸，交貨期為某年月份，但澳大利亞在交貨期年度遇到干旱，不少小麥產(chǎn)區(qū)欠收，而且當(dāng)年由于蘇聯(lián)嚴重缺糧，從美國購買大量小麥，導(dǎo)致世界小麥價格上漲，澳商提出推遲到下年度履行合同，中方是否可以同意？ 18、我某公司匈牙利出口水果一批，支付辦法貨到驗收后付款。貨到經(jīng)買方驗收后發(fā)現(xiàn)水果總重量缺少，而且每個水果的重量也低于合同規(guī)定，匈牙利商即拒付款，也拒絕提貨。后來水果全部腐爛，匈海關(guān)向中方收取倉儲費和處理水果費用萬美元。問中方應(yīng)如何辦？ 19、我國某公司與新加坡一家公司以新加坡的條件出口一批土產(chǎn)品，訂約時，我國公司已知道該貨物要轉(zhuǎn)銷美國。該貨物到新加坡后，立即轉(zhuǎn)運美國。其后新加坡的買主憑美國商檢機構(gòu)簽發(fā)的在美國檢驗的證明書，向我提出索賠。問，我國公司應(yīng)如何對待美國的檢驗證書？為什么？ 20、某奧地利商向中國出口化工原材料一批，價格條件為天津，合同訂有不可抗力條款。年由于海灣事件，石油價格暴漲，奧商成本增加，便向中方提出，要求提高出口價，否則拒絕交貨，因為可作不可抗力處理。問中方如何辦？ 答案一、填空題 1 、免責(zé) 2 、仲裁、訴訟 3 、法定檢驗、監(jiān)督管理二、名詞解釋 1、 不可抗力：是指買賣合同簽訂后，不是由于合同當(dāng)事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了合同當(dāng)事人無法預(yù)見、無法預(yù)防、無法避免和無法控制的事件，以致不能履行合同或不能如期履行合同，發(fā)生意外事件的一方可以免除履行合同的責(zé)任或推遲履行合同 2、仲裁協(xié)議：在爭議發(fā)生之前訂立的，作為合同中的一項仲裁條款；在爭議發(fā)生之后訂立的，把已經(jīng)發(fā)生的爭議提交仲裁的協(xié)議 3、商檢證書：是檢驗機構(gòu)對進出口商品進行檢驗、鑒定后簽發(fā)的書面證明文件 三、簡答題 1、答：國際貨物買賣中的商品檢驗，簡稱商檢，是指商品檢驗機構(gòu)對賣方擬交付或已交付貨物的品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、重量、包裝、衛(wèi)生、安全等項目所進行的檢驗、鑒定和管理工作。 有關(guān)商品檢驗權(quán)的規(guī)定是直接關(guān)系到買賣雙方權(quán)利與義務(wù)的重要問題，因此，交易雙方應(yīng)在買賣合同中對與商品檢驗有關(guān)的重要問題作出明確具體的規(guī)定，這就是合同中的檢驗條款。 在出口國檢驗 1 、產(chǎn)地（工廠）檢驗 2 、裝運港檢驗 在進口國檢驗 1 、目的港檢驗 2 、買方營業(yè)處所檢驗 出口國檢驗、進口國復(fù)驗 裝運港檢驗重量、目的港檢驗品質(zhì) 2、答：對進出口商品實施檢驗：商檢機構(gòu)和國家商檢部門、商檢機構(gòu)指定的檢驗機構(gòu)對進出口商品實施法定檢驗的范圍包括（ 1 ）對列入種類表的進出口商品的檢驗（ 2 ）對出口食品的衛(wèi)生檢驗（ 3 ）對出口危險貨物包裝容器的性能鑒定和使用鑒定（ 4 ）對裝運出口易腐爛變質(zhì)食品、冷凍品的船艙、集裝箱等運載工具的適載檢驗（ 5 ） 對有關(guān)國際條約規(guī)定須經(jīng)商檢機構(gòu)檢驗的進出口商品的檢驗（ 6 ） 對其他法律、行政法規(guī)規(guī)定必須經(jīng)商檢機構(gòu)檢驗的進出口商品的檢驗 對進出口商品的質(zhì)量和檢驗工作實施監(jiān)督管理 辦理進出口商品鑒定， 其范圍包括：進出口商品的質(zhì)量、數(shù)量、重量、包裝、海損鑒定、集裝箱及集裝箱貨物鑒定，進口商品的殘損鑒定，出口商品的裝運技術(shù)條件鑒定、貨載衡量、產(chǎn)地證明、價值證明以及其他業(yè)務(wù)。 3、答；商檢時間、地點、檢驗機構(gòu)、檢驗證書的效力 4、答：國際貿(mào)易涉及的面很廣，情況負責(zé)多邊，在履約過程中，如一個環(huán)節(jié)出問題，就可能影響合同的履行。索賠條款的內(nèi)容（一）異議與索賠條款 （二）罰金或違約金條款 5、答：不可抗力是指買賣合同簽訂后不是由于合同當(dāng)事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了合同當(dāng)事人無法預(yù)見、無法預(yù)防、無法避免和無法控制的事件，以致不能履行合同或不能如期履行合同，發(fā)生意外事件的一方可以免除履行合同的責(zé)任或推遲履行合同。 處理不可抗力事件的原則：繼續(xù)履行合同或解除合同 6、答：概括規(guī)定、具體規(guī)定、綜合規(guī)定 最好采用具體規(guī)定、綜合規(guī)定結(jié)合方式 7、答：友好協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟 8、答：仲裁其優(yōu)勢在于其程序簡便、結(jié)案較快、費用開支較少，能獨立、公正和迅速地解決爭議，給予當(dāng)事人以充分的自主權(quán)。它還具有靈活性、保密性、終局性和裁決快、易于得到執(zhí)行優(yōu)點 9、答：仲裁協(xié)議的形式： 1、在爭議發(fā)生之前訂立的，作為合同中的一項仲裁條款 2、在爭議發(fā)生之后訂立的，把已經(jīng)發(fā)生的爭議提交仲裁的協(xié)議 仲裁協(xié)議的作用： 1、約束雙方當(dāng)事人只能以仲裁方式解決爭議，不得向法院起訴 2、排除法院對有關(guān)案件的管轄權(quán)，如果一方違背仲裁協(xié)議，自行向法院起訴，另一方可根據(jù)仲裁協(xié)議要求法院不予受理，并將爭議案件退交仲裁庭裁斷 3、仲裁機構(gòu)取得對爭議案件的管轄權(quán) 10、答：（一）仲裁地點：三種規(guī)定方法： 1、多數(shù)合同規(guī)定在中國仲裁 2、有時規(guī)定在被申請人所在國仲裁 3、規(guī)定在雙方同意的第三國仲裁（二）仲裁機構(gòu)：我國常設(shè)的仲裁機構(gòu)主要中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會和海事仲裁委員會。（三）仲裁規(guī)則（四）仲裁裁決的效力（五）仲裁費用的負擔(dān) 11、答：檢驗證書是證明賣方所交貨物的品質(zhì)、數(shù)量、包裝以及衛(wèi)生條件等方面是否符合合同規(guī)定的依據(jù)、檢驗證書是海關(guān)驗關(guān)放行的依據(jù)、檢驗證書是賣方辦理貨運結(jié)算的依據(jù)、檢驗證書是辦理索賠和理賠的依據(jù)。 12、答：異議與索賠條款 1 、索賠的依據(jù) 2 、索賠的期限 3 、索賠的辦法 罰金或違約金條款：此條款一般適用于賣方遠期交貨或買方延期接運貨物、拖延開立信用證、拖欠貨款等場合。 四、判斷題： 1、錯 2、錯 3、錯 4、對 5、錯 6、錯 7、錯 8 、錯 五、案例分析 1、答： CIF 貨物裝船后，風(fēng)險由賣方轉(zhuǎn)移給買方。 2、答；船方棄貨非共同海損。（保險公司可能拒賠） 我方可向船方索賠 3、答： 保險公司 4、答；可以援引不可抗力免責(zé)條款與買方交涉，盡量延期交貨，因為賣方還可向其他傘商收購，不致免交貨物。 5、答：不合理，因發(fā)生不可抗力為由可以免責(zé)。 6、答：不合理，可以在生效之日前交貨。 7、答：有權(quán)，因為 A B 目的地在香港，不是泰國。 8、答：我方不能以不可抗力為由免責(zé)。 9、答：可以，索賠由 5% 可以要求降低至 3% 10、答：可以以不可抗力為由。 11、答：由于賣方未能在規(guī)定的時間裝運貨物，買方可以要求合同。 12、請運用仲裁及仲裁承認方面的知識，分析這一案例，并作出自己的判斷。 13、答：（1）不一樣，重量單，列明每件貨物的毛凈重。（2）、拒付 14、答：買方復(fù)驗無權(quán)對商品品質(zhì)、重量向賣方提出異議，除非買方證明，貨物是由于賣方違約或貨物有瑕疵造成的。 15、答：（）該儀器須領(lǐng)出口許可的情況不是在訂約后出現(xiàn)的，日方在訂約前理應(yīng)知道這一法律要求，它不是不可預(yù)見的，因此，就本案具體情況來說，不能構(gòu)成不可抗力；（）在條件下，申請出口許可是賣方證是賣的義務(wù)，賣方對未能領(lǐng)到許可證應(yīng)承擔(dān)責(zé)任；（）故中方應(yīng)堅持日方負責(zé)損害賠償?shù)呢?zé)任。 16、答：（）合同如無特殊約定，本合同應(yīng)適用公約（中、阿均為締約國）；（）依公約有關(guān)規(guī)定，阿方發(fā)生的事件不構(gòu)成不可抗力，因為事件的后果不是不可克服的。豆餅屬種類貨，可以替代，合同不要求特定的產(chǎn)地，阿商應(yīng)從其它地區(qū)或國家購買交貨，尤其是從發(fā)生洪水到交貨尚有個月時間可供阿方購貨；（）阿方如拒不履約，中方可在阿商交貨時從國際市場上補進，然后向阿商索取差價和損害償金。 17、答：（）澳方實際是以不可抗力為由在要求推遲履行合同，故關(guān)鍵要看是否構(gòu)成不可抗力（）從情況分析，尚構(gòu)不成不可抗力，況且小麥為種類貨物，澳方如不能供應(yīng)可從它國購入交貨，不能因世界市場價格上漲，而拒絕這樣做；（）中方應(yīng)堅持澳方按合同履約，否則要求損害賠償。 18、答：（）首先應(yīng)查明短重是屬于正常途耗還是中方違約；（）如屬于中方違約，則應(yīng)分清是根本違約還是非根本違約；（）如不屬根本違約，匈方無權(quán)退貨及拒付貨款，只能要求減價或賠償損失；（）如屬于根本違約，匈方可退貨，但應(yīng)妥善保管貨物，對鮮活商品可代為轉(zhuǎn)售，盡量減輕損失，如匈方未盡到妥善保管的義務(wù)，須對此承擔(dān)責(zé)任（）本案短重，且每個水果的重量不符合同，中方有一定責(zé)任，可按上述第（）點來處理。 19、答：聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第條第（）項規(guī)定，“如果貨物在運輸途中改運或買方須再發(fā)運貨物，沒有合理機會加以檢驗，而賣方在訂立合同時已知道或理應(yīng)知道這種改運或再發(fā)運的可能性，檢驗可推遲到貨物到達新目的地后進行”。 根據(jù)上述規(guī)定新加坡商人提交的美國檢驗證書應(yīng)該是有效的。 20、答：（）這應(yīng)屬正常商業(yè)風(fēng)險，不構(gòu)成不可抗力；（）中方不應(yīng)同意提價，應(yīng)堅持對方履行合同。