新祥旭對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院考研輔導(dǎo)班-民法提綱.doc

新祥旭對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院考研輔導(dǎo)班-民法提綱(上)第一單元 民法概述一、民法的概念 1、民法是權(quán)利法 2、民法是私法 利益說(shuō) 主體說(shuō) 隸屬說(shuō) 自有決策說(shuō) 評(píng)價(jià)：不是實(shí)證法的概念，但具有重大意義 3、民法是實(shí)體法注意：1、民法與商法的關(guān)系民商合一還是民商分立 2、民法的法律淵源 制定法 習(xí)慣法 判例法 法理二、民法的調(diào)整對(duì)象平等主體間的人身關(guān)系、財(cái)產(chǎn)關(guān)系理解關(guān)鍵：平等主體三、民事法律關(guān)系 1、 概念：受民法調(diào)整所形成的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系 2、 民事法律關(guān)系的構(gòu)成：主體自然人、法人 有無(wú)第三民事主體？?jī)?nèi)容民事權(quán)利、義務(wù)客體物、行為、智力成果、權(quán)利 人身權(quán)利的客體？ 3、法律關(guān)系的產(chǎn)生法律行為、法律規(guī)定等四、民法基本原則 強(qiáng)行法 體現(xiàn)民法精神、是法官造法的依據(jù) 1、平等原則主體地位平等權(quán)利保護(hù)平等 2、意思自治原則民法的核心原則， 調(diào)整對(duì)象有行為能力的人（自然人、法人） 自治工具法律行為 內(nèi)容民事主體可以通過(guò)其意思安排其間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，只要這種安排不違反強(qiáng)行法、善良風(fēng)俗，即為有效，受法律保護(hù)。體現(xiàn)債法上的合同、單方行為 物權(quán)法上的法律行為 婚姻法上的法律行為 繼承法上的法律行為 收養(yǎng)法上的法律行為違反自愿法律行為的效果： 1）意思形成不自由的：脅迫、欺詐訂立的合同可撤銷(xiāo)（損害非國(guó)家利益） 或無(wú)效（損害國(guó)家利益）2）意思表示不真實(shí)的：重大誤解的行為可撤銷(xiāo)3）無(wú)行為能力人所為的法律行為無(wú)效4）限制行為能力人所為的與其智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同 3、誠(chéng)實(shí)信用原則（帝王條款） -內(nèi)涵：行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)依誠(chéng)信。 -作用：法官造法、解釋法律的依據(jù) 解釋合同的標(biāo)準(zhǔn) 衡量權(quán)利義務(wù)的尺子。-民法中的體現(xiàn)留置權(quán)人的行使權(quán)利的限制（擔(dān)保法85）-留置物可分時(shí)的合理留置義務(wù)。債權(quán)人的不真正義務(wù)（合同法119）-積極減少損害的義務(wù)?；橐鰺o(wú)效原因補(bǔ)正后主張無(wú)效婚姻的禁止（婚姻法司法解釋一第8條） 4、過(guò)錯(cuò)責(zé)任契約自由的行為邊界 5、私權(quán)神圣人格完善的基礎(chǔ)、抵制非正當(dāng)國(guó)家干預(yù)的工具 6、權(quán)利本位第二單元、民事權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任一、民事權(quán)利 權(quán)利的概念：意思說(shuō)、利益說(shuō)、力量說(shuō)（一）人身權(quán)利與財(cái)產(chǎn)權(quán)利最基本、最重要的分類(lèi)1.人身權(quán)利人格權(quán)物質(zhì)性人格權(quán)：生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)具體人格權(quán) 姓名權(quán)、肖像權(quán)、自由權(quán)、隱私權(quán)； 精神性人格權(quán) 名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)人身權(quán)利 名稱(chēng)權(quán)親屬權(quán)：父母對(duì)成年子女、具有血緣關(guān)系的人之間的權(quán)利身份權(quán)配偶權(quán)親權(quán)父母對(duì)未成年子女的權(quán)利。考點(diǎn)：人身權(quán)利受侵害時(shí)，可以主張精神損害賠償，訴訟方式限于侵權(quán)之訴。 人身權(quán)利不得轉(zhuǎn)讓、繼承，剝奪 人身權(quán)利不受訴訟時(shí)效調(diào)整 人身權(quán)利主要是法定的，個(gè)別身份權(quán)例外2、財(cái)產(chǎn)權(quán)利 所有權(quán) 用益物權(quán)1）物權(quán) 他物權(quán) 擔(dān)保物權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)利 2）債權(quán)-請(qǐng)求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利 3）社員權(quán)（有非財(cái)產(chǎn)權(quán)利內(nèi)容）4）知識(shí)產(chǎn)權(quán)（有非財(cái)產(chǎn)權(quán)利內(nèi)容） 一般情況下受侵害時(shí)，只能主張物質(zhì)損害例外：具有人格利益的物受侵害時(shí)，例外可產(chǎn)生精神損害：結(jié)婚錄像帶被毀；尸體、尸骨；唯一的負(fù)載重大感情的照片寵物不被司法實(shí)踐認(rèn)可（二）、主權(quán)利與從權(quán)利-依權(quán)利間相互關(guān)系中的從屬性分類(lèi)（1）成立上的從屬性 （2）消滅上的從屬性（3）移轉(zhuǎn)上的從屬性（三）、依義務(wù)人范圍分類(lèi)：絕對(duì)權(quán)與相對(duì)權(quán)絕對(duì)權(quán)：一人對(duì)所有人的權(quán)利，如物權(quán)、人格權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)-相對(duì)權(quán)：對(duì)一個(gè)人或幾個(gè)特定人的權(quán)利，如債權(quán)（四）、依權(quán)利的作用分類(lèi)：支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán) 與訴訟時(shí)效的關(guān)系1、支配權(quán)（人物或身體的權(quán)利）-支配客體（物、身體、生命等），無(wú)需請(qǐng)求即可享受利益的權(quán)利。如物權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、人格權(quán) -不適用訴訟時(shí)效2、請(qǐng)求權(quán)（人人的權(quán)利）：請(qǐng)求特定人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。1）債權(quán)請(qǐng)求權(quán)-訴訟時(shí)效適用2）物上請(qǐng)求權(quán)-不適用訴訟時(shí)效3、抗辯權(quán)-對(duì)請(qǐng)求權(quán)說(shuō)“不”的權(quán)利 不適用訴訟時(shí)效1）一時(shí)性抗辯權(quán) 同時(shí)履行抗辯權(quán) 不安抗辯權(quán) 先履行抗辯權(quán)（合同法66、67、68） 先訴抗辯權(quán)2）、永久性抗辯權(quán) 已過(guò)時(shí)效的債權(quán)-債務(wù)人抗辯權(quán)注意：抗辯與抗辯權(quán)的區(qū)別 抗辯-不承認(rèn)對(duì)方有請(qǐng)求權(quán) 抗辯權(quán)-承認(rèn)對(duì)方有請(qǐng)求權(quán)，但可以用抗辯權(quán)對(duì)抗它4、形成權(quán)依單方意思表示變動(dòng)雙方法律關(guān)系的權(quán)利a成立某種法律關(guān)系-追認(rèn)權(quán)、同意權(quán)、遺贈(zèng)的接受 形成權(quán)體系 b變更某種法律關(guān)系-共有物分割請(qǐng)求權(quán)、優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)、選擇權(quán)、 c 消滅某種法律關(guān)系-抵銷(xiāo)權(quán)、撤銷(xiāo)權(quán)、解除權(quán)、遺贈(zèng)的拒絕、婚姻解除權(quán) 考點(diǎn)：受除斥期間調(diào)整，不適用訴訟時(shí)效 權(quán)利行使方式明示方式（撤銷(xiāo)權(quán)）和默示方式（遺贈(zèng)的拒絕） 訴訟方式（離婚）和非訴訟方式（追認(rèn)權(quán)） 產(chǎn)生方式：意定或法定4.1 具體形成權(quán)之一-優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán) 合伙企業(yè)法中合伙份額轉(zhuǎn)讓時(shí)合伙人的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)（合伙企業(yè)法23） 有限責(zé)任公司出資額轉(zhuǎn)讓時(shí)其他股東的優(yōu)先受讓權(quán)（公司法72） 承租人、次承租人的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)（合同法230-房屋租賃） 按份共有人的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)共有份額（物權(quán)法101） 優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的沖突： 按份共有人、承租人、次承租人都有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)按份共有人的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)次承租人的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)承租人的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)5、原權(quán)和救濟(jì)權(quán)注意：民事權(quán)利的限制：時(shí)效限制、除斥期間、其他限制范圍限制、權(quán)利禁止濫用、社會(huì)公共利益、善良風(fēng)俗 民事權(quán)利的實(shí)現(xiàn)：正常情形下義務(wù)人履行義務(wù) 非正常情形下義務(wù)人不履行義務(wù)：公力救濟(jì)、私力救濟(jì)二、民事義務(wù)-法定或約定的某種不利負(fù)擔(dān)（作為、不作為） 法定義務(wù)和約定義務(wù)以義務(wù)產(chǎn)生原因的不同而分類(lèi) 父母及對(duì)子女的撫養(yǎng)義務(wù)（婚姻法21） 法定義務(wù) 子女對(duì)父母的贍養(yǎng)義務(wù)（婚姻法21） 配偶間的扶養(yǎng)義務(wù)（婚姻法20） 約定義務(wù) 合同義務(wù)出租人向承租人交付租賃物的義務(wù)單方行為產(chǎn)生的義務(wù)懸賞廣告產(chǎn)生的債務(wù) 積極義務(wù)和消極義務(wù)以義務(wù)的內(nèi)容（作為還是不作為）不同而分類(lèi) 基本義務(wù)、附隨義務(wù)主要是約定義務(wù)的分類(lèi) 基本義務(wù) 決定合同的性質(zhì)、基本義務(wù)的違反可導(dǎo)致合同解除 例子： 房屋出賣(mài)人向買(mǎi)受人轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)的義務(wù) 買(mǎi)受人支付價(jià)款的義務(wù) 附隨義務(wù) 為了實(shí)現(xiàn)基本義務(wù)而產(chǎn)生的義務(wù) 前合同義務(wù)（保護(hù)、說(shuō)明等） 從義務(wù)（開(kāi)證明、出具發(fā)票等） 后合同義務(wù)（保密、允許張貼店堂遷移告示等） 三、民事責(zé)任-不履行義務(wù)依法應(yīng)承擔(dān)的不利后果 分類(lèi)：侵權(quán)責(zé)任、違約責(zé)任、締約過(guò)失責(zé)任劃分標(biāo)準(zhǔn)：責(zé)任產(chǎn)生原因不同而劃分 侵權(quán)責(zé)任侵權(quán)行為產(chǎn)生的責(zé)任 違約責(zé)任合同有效、一方當(dāng)事人違約時(shí)的責(zé)任 締約過(guò)失責(zé)任因一方違反誠(chéng)信原則致合同不成立、無(wú)效、被撤銷(xiāo) 時(shí)的責(zé)任 單獨(dú)責(zé)任與多數(shù)人責(zé)任劃分標(biāo)準(zhǔn)：承擔(dān)責(zé)任的人的數(shù)量不同而劃分 按份責(zé)任、連帶責(zé)任、不真正連帶責(zé)任（對(duì)多數(shù)人責(zé)任的劃分） 劃分標(biāo)準(zhǔn)：債權(quán)人對(duì)任何一個(gè)債務(wù)人可否主張全部債權(quán) 按份責(zé)任 不可對(duì)其中一個(gè)債務(wù)人主張全部債權(quán) 連帶責(zé)任 可以對(duì)其中任何一個(gè)債務(wù)人主張全部債權(quán) 例子：共同侵權(quán)的責(zé)任；合伙人的連帶責(zé)任。 不真正連帶責(zé)任 可以對(duì)其中任何一個(gè)債務(wù)人主張全部債權(quán) 例子：保證人的責(zé)任；財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)中的責(zé)任（保險(xiǎn)法45）；產(chǎn)品責(zé)任。不真正連帶責(zé)任與連帶責(zé)任的區(qū)別在于內(nèi)部責(zé)任：不真正連帶責(zé)任 對(duì)內(nèi)由某一個(gè)人承擔(dān)終局責(zé)任 連帶責(zé)任 對(duì)內(nèi)一般均分有限責(zé)任與無(wú)限責(zé)任 有限責(zé)任：股東出資責(zé)任公司 有限合伙人對(duì)合伙債務(wù) 特殊合伙中的合伙人對(duì)其他合伙人重大國(guó)事、故意造成的損害 無(wú)限責(zé)任：其他責(zé)任 第三單元 民事主體 自然人理解 民事權(quán)利能力和民事主體的關(guān)系：有民事權(quán)利能力的人或組織=民事主體民事權(quán)利能力=以自己名義享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格 不得限制、剝奪、拋棄 抽象性、平等性、自然性一、自然人的民事權(quán)利能力1、自然人主體地位的取得-出生1）、出生時(shí)間的確定及法律效果2）、胎兒的保護(hù)侵權(quán)法：出生后的嬰兒對(duì)受孕期間發(fā)生的人身?yè)p害有權(quán)主張賠償責(zé)任。繼承法為胎兒保留適當(dāng)份額（繼承法28）。 2、自然人主體資格的消滅-死亡：自然死亡和宣告死亡1）死亡引起的法律后果：婚姻消滅、繼承開(kāi)始債務(wù)問(wèn)題：人身債務(wù)與財(cái)產(chǎn)性債務(wù)處理上的差異 人身債務(wù)消滅 財(cái)產(chǎn)債務(wù)從遺產(chǎn)中償還 a 、下落不明滿(mǎn)4年-公告期1年（民通23、民訴168） b 、或者因意外事故下落不明滿(mǎn)2年-公告期1年2）宣告死亡的條件 （民通23 、民訴168） c 、或因意外事故下落不明，有權(quán)機(jī)關(guān)證明不可生還的可立即申請(qǐng)宣告死亡-公告期3個(gè)月（民23、民訴168） 3）有資格申請(qǐng)宣告死亡的人及申請(qǐng)順序（民通意見(jiàn)25） 第一順序： 配偶 第二順序： 父母、子女 第三順序： 祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹 第四順序： 其他親屬或利害關(guān)系人 順序的意義：前一順序的人不同意宣告死亡的，后一順序的人不得申請(qǐng)死亡宣告 同一順序的人，有申請(qǐng)死亡宣告的，有不同意的，應(yīng)當(dāng)宣告死亡。 4）死亡日期：判決宣告日（民通意見(jiàn)36） 5）被宣告死亡的人重新出現(xiàn)后的處理 a、死亡宣告的判決利害關(guān)系人及本人可申請(qǐng)撤銷(xiāo) 撤銷(xiāo)死亡宣告的申請(qǐng)人無(wú)順序限制（民通意見(jiàn)25） b、婚姻關(guān)系被宣告死亡者、其配偶均未再婚的，自行恢復(fù)（民通意見(jiàn)37）被宣告死亡者的配偶再婚后離婚、新配偶死亡的，不恢復(fù)擴(kuò)張：被宣告死亡者再婚后新配偶死亡或又離婚的，不恢復(fù)。 c 財(cái)產(chǎn)關(guān)系善意取得人（依繼承法取得）的責(zé)任（民通意見(jiàn)40） 返還原物 有原物、孳息的 和孳息 （只有原物的，僅還原物）。適當(dāng)補(bǔ)償 原物被消費(fèi)、轉(zhuǎn)賣(mài)等不用返還 不可抗力導(dǎo)致物滅失的、被偷竊的。惡意取得人（依繼承法取得）應(yīng)返還：返還原物、孳息 原物、孳息存在的全額賠償 原物毀滅、不存在的，（民通意見(jiàn)39）惡意=“隱瞞真實(shí)情況使他人宣告死亡而取得財(cái)產(chǎn)”善意第三人的保護(hù) 善意第三人通過(guò)合法原因取得的，不用返還（民通意見(jiàn)40） 善意第三人非依繼承法取得，主要指依據(jù)合同取得（買(mǎi)賣(mài)、互易、贈(zèng)與）d、子女被收養(yǎng)的-不能以未經(jīng)其同意為由而撤銷(xiāo)（民通意見(jiàn)38）E、配偶的繼承權(quán)：對(duì)宣告死亡日之前死者的財(cái)產(chǎn)，有繼承權(quán) 對(duì)宣告死亡日之后死者取得的財(cái)產(chǎn)，無(wú)繼承權(quán) 例外：配偶未再婚的，被宣告死亡者也未再婚，配偶可以在撤銷(xiāo)死亡宣告后恢復(fù)繼承權(quán) 6）宣告死亡的結(jié)果與被宣告人的行為相沖突時(shí)的處理規(guī)則以被宣告人的法律行為為準(zhǔn)（民通意見(jiàn)36）3、 宣告失蹤 -下落不明滿(mǎn)2年，公告期3個(gè)月（民通20、民訴168） -申請(qǐng)人與宣告死亡的相同，無(wú)順序限制（民通意見(jiàn)24） -宣告失蹤的，可以作為離婚理由之一（婚姻法32） -同一順序人當(dāng)中，有申請(qǐng)死亡、有申請(qǐng)失蹤的，法院受理死亡宣告申請(qǐng)（民通意見(jiàn)29） -有關(guān)失蹤人的訴訟，財(cái)產(chǎn)代管人為當(dāng)事人（原告或被告）民通意見(jiàn)32。 宣告死亡與宣告失蹤的關(guān)系：宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序（民通意見(jiàn)29）二、 自然人的行為能力-對(duì)法律行為效力的影響 前提知識(shí)： 民事行為=法律行為 民事法律行為=有效的法律行為民事行為能力=法律行為能力1、法律行為能力的意義：為法律行為的資格2、劃分標(biāo)準(zhǔn)一是年齡，二是精神狀態(tài)。（1）無(wú)行為能力人 未滿(mǎn)十周歲的人（民通12、13） 滿(mǎn)十周歲不能辨認(rèn)自己行為的人所為法律行為無(wú)效（民法通則58 ）（2）限制行為能力人 年滿(mǎn)十周歲的未成年人 不能完全辨認(rèn)自己行為的人能為部分法律行為：a有效：與其精神、智力狀況相適應(yīng)的法律行為；純獲法律利益的行為 在法律上只享有權(quán)利、不負(fù)擔(dān)任何義務(wù)b遺囑無(wú)效c與其智力、精神不相適應(yīng)的合同：效力待定 （3）完全行為能力人 精神智力正常的成年人 年滿(mǎn)16歲，其勞動(dòng)收入能夠維持其生存的未成年人能為一切法律行為3、監(jiān)護(hù)對(duì)行為能力欠缺者的補(bǔ)救制度，目的在于保護(hù)其人身、監(jiān)管其財(cái)產(chǎn)、代理其為法律行為法定監(jiān)護(hù)： 產(chǎn)生的原則：監(jiān)護(hù)人必須有監(jiān)護(hù)能力（完全行為能力人、健康、有固定收入） 監(jiān)護(hù)人的產(chǎn)生有利于被監(jiān)護(hù)人（無(wú)惡習(xí)） 父母是未成年人的當(dāng)然監(jiān)護(hù)人 監(jiān)護(hù)人可以是一人，也可以是數(shù)人未成年人（含患精神病的未成年人）順序：父母祖父母、外祖父母兄、姐關(guān)系密切的其它親屬、朋友基層單位成年精神病人順序：配偶父母成年子女其他親屬、朋友基層單位 指定監(jiān)護(hù) 法定監(jiān)護(hù)程序的補(bǔ)充， 前提：對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)產(chǎn)生方式：基層組織指定對(duì)指定不服的，可起訴由人民法院裁決；未指定的，不得直接起訴委托監(jiān)護(hù) 監(jiān)護(hù)人將監(jiān)護(hù)職責(zé)委托給他人的行為 未成年人入學(xué)的，學(xué)校不是監(jiān)護(hù)人 委托監(jiān)護(hù)的，監(jiān)護(hù)人身份不改變4、被監(jiān)護(hù)人侵犯第三人權(quán)利的責(zé)任承擔(dān)1）、由被監(jiān)護(hù)人承擔(dān)責(zé)任：要件：a被監(jiān)護(hù)人侵權(quán)b被監(jiān)護(hù)人有財(cái)產(chǎn) 效果：被監(jiān)護(hù)人承擔(dān)責(zé)任2）、監(jiān)護(hù)人承擔(dān)責(zé)任要件：a被監(jiān)護(hù)人侵權(quán)b被監(jiān)護(hù)人無(wú)財(cái)產(chǎn)或者其財(cái)產(chǎn)不夠清償債務(wù) 效果：監(jiān)護(hù)人承擔(dān)責(zé)任（訴訟主體與責(zé)任主體不一致） 監(jiān)護(hù)人無(wú)過(guò)錯(cuò)-適當(dāng)減輕賠償責(zé)任（民通133）監(jiān)護(hù)人承擔(dān)責(zé)任的特殊情形 父母離婚損害較?。河晌闯赡耆伺c其共同生活的一方賠償（單獨(dú)責(zé)任）損害較大：先由未成年人與其共同生活的一方賠償，另一方補(bǔ)充責(zé)任（民通意見(jiàn)158） 擅自變更監(jiān)護(hù)變更后的監(jiān)護(hù)人與原監(jiān)護(hù)人連帶責(zé)任（民通意見(jiàn)18） 委托監(jiān)護(hù)：受托人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，監(jiān)護(hù)人承擔(dān)責(zé)任，受托人有過(guò)錯(cuò)的，監(jiān)護(hù)人和受托人承擔(dān)連帶責(zé)任（民通意見(jiàn)22）委托協(xié)議約定由受托人承擔(dān)賠償責(zé)任的，該約定對(duì)受害人無(wú)效 監(jiān)護(hù)人不明確順序在先且有監(jiān)護(hù)能力的人承擔(dān)責(zé)任（民通意見(jiàn)159） 判決時(shí)被監(jiān)護(hù)人成年：侵權(quán)時(shí)不滿(mǎn)18歲-原則上由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，被監(jiān)護(hù)人有經(jīng)濟(jì)能力的除外侵權(quán)時(shí)已滿(mǎn)18歲原則上由本人承擔(dān)，本人無(wú)能力的，可以有扶養(yǎng)人墊付 單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的不承擔(dān)被監(jiān)護(hù)人侵權(quán)的民事責(zé)任（民通意見(jiàn)161） 訴訟當(dāng)事人：被監(jiān)護(hù)人為被告，監(jiān)護(hù)人為法定代理人。5、監(jiān)護(hù)人侵害被監(jiān)護(hù)人權(quán)利的救濟(jì)（民通意見(jiàn)20） 監(jiān)護(hù)職責(zé)：教育、保護(hù)、財(cái)產(chǎn)監(jiān)管、代理法律行為、代理訴訟等 違反監(jiān)護(hù)職責(zé)的行為：對(duì)被監(jiān)護(hù)人不利的行為，表現(xiàn)：侵犯人身權(quán)利虐待、性侵犯等 侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)利為他人和自己使用被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)三、自然人的特殊形態(tài)：個(gè)體工商戶(hù)、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)、個(gè)人合伙 1、個(gè)體工商戶(hù)、農(nóng)村承包戶(hù) 個(gè)人承擔(dān)責(zé)任 個(gè)人經(jīng)營(yíng)，個(gè)人投資、收益歸個(gè)人的個(gè)人經(jīng)營(yíng)、收益歸夫妻財(cái)產(chǎn)的，夫妻共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)（解釋43） 共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任 個(gè)人經(jīng)營(yíng)、家庭投資或收益的，家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)（解釋42） 家庭投資、經(jīng)營(yíng)的，家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān) 理解寶典 投資或收益只要有一項(xiàng)參與，即要以共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任 2、個(gè)人合伙1）合伙關(guān)系的判定：共同投資、經(jīng)營(yíng)、分紅、擔(dān)損（解釋46） 合伙人的認(rèn)定：投資+分紅 合伙人的責(zé)任：法定責(zé)任，排除責(zé)任的約定無(wú)效對(duì)債權(quán)人。2）入伙全體人合伙人同意，另有約定除外（解釋51）3）退伙原則上準(zhǔn)許，另有約定除外（解釋52）4）對(duì)外責(zé)任連帶，約定排除對(duì)外責(zé)任的，對(duì)債權(quán)人無(wú)效對(duì)內(nèi)責(zé)任約定優(yōu)先；無(wú)約定的，按債務(wù)約定或出資比例；無(wú)前者的，按盈虧分配比例（解釋47）5）財(cái)產(chǎn)關(guān)系及合伙解散時(shí)財(cái)產(chǎn)的處理財(cái)產(chǎn)共同共有合伙解散時(shí)的處理約定優(yōu)先未約定的，出資多數(shù)決（解釋55）未考6）對(duì)外代表合伙負(fù)責(zé)人對(duì)外代表合伙，無(wú)負(fù)責(zé)人的，合伙人之間互為代理（解釋45） 3、個(gè)人合伙與合伙企業(yè)的區(qū)別法人有民事權(quán)利能力的組織一、法人民事權(quán)利能力得喪（1）法人的產(chǎn)生（2）法人的消滅：清算 法人必須經(jīng)過(guò)清算才能“滅亡” 不清算的責(zé)任：出資者對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。 清算中的法人資格仍在，但行為能力受清算目的限制。清算類(lèi)型破產(chǎn)清算資不抵債、不能清償?shù)狡趥鶆?wù)非破產(chǎn)清算-資產(chǎn)超過(guò)民事主體 破產(chǎn)企業(yè)清算中的企業(yè)訴訟主體破產(chǎn)管理人清算組法院參與參與不參與 二、法人的特征只有人的結(jié)合體或特殊目的的財(cái)產(chǎn)才能成為法人法人資格源于法定法人具有權(quán)利能力三、法人的分類(lèi) 1）社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人 社團(tuán)法人（2人以上股東的公司）財(cái)團(tuán)法人（諾貝爾基金會(huì)）成立基礎(chǔ)及解散方式人合（2人以上）+財(cái)產(chǎn)可自己解散財(cái)產(chǎn)不可自己解散設(shè)立行為合同單方行為、合同社員權(quán)（選舉董事、分紅的權(quán)利）有無(wú)法人種類(lèi)營(yíng)利、公益法人公益法人機(jī)關(guān)意思機(jī)關(guān)（股東大會(huì)-非必設(shè)執(zhí)行機(jī)關(guān)（董事會(huì)）-必設(shè)監(jiān)督機(jī)關(guān)（監(jiān)事會(huì)）-非必設(shè)代表機(jī)關(guān) 執(zhí)行機(jī)關(guān)理事會(huì)注意：一人公司不屬于社團(tuán)法人 2）我國(guó)的法人分類(lèi)：機(jī)關(guān)法人縣級(jí)以上政府部門(mén)具有法人資格，鄉(xiāng)政府是一個(gè)法人事業(yè)單位法人學(xué)校、醫(yī)院等社會(huì)團(tuán)體法人政黨、中國(guó)律師協(xié)會(huì)、基金會(huì)企業(yè)法人全民所有制企業(yè)，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，公司， 商業(yè)銀行，鐵路分局、局等 3）公益法人、營(yíng)利法人和中間法人 以是否向成員分配利潤(rùn)為標(biāo)準(zhǔn)劃分 向成員分配利潤(rùn)的法人 營(yíng)利法人 不向成員分配利潤(rùn)的法人 公益法人四、法人的經(jīng)營(yíng)范圍、代表和代理 a 經(jīng)營(yíng)范圍超越經(jīng)營(yíng)范圍的行為效力：屬于國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)（電力）禁止經(jīng)營(yíng)（毒品、色情業(yè)） 無(wú)效特許經(jīng)營(yíng)（煙草、金融）的 其他情形的 有效（合同法解釋10）b代表 公司的代表：章程選定的董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事、總經(jīng)理 對(duì)代表人的權(quán)限限制不得對(duì)抗善意第三人 例外：代表人權(quán)限限制可以對(duì)抗善意第三人的情形 公司擔(dān)保的特殊規(guī)則及效力（公司法16條） （1）公司對(duì)股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保：股東會(huì)批準(zhǔn)（董事會(huì)無(wú)權(quán)批準(zhǔn)） 有效未批準(zhǔn)的 無(wú)效 （2）公司對(duì)股東或?qū)嶋H控制人以外的人提供擔(dān)保 章程許可董事會(huì)批準(zhǔn) 有效 股東會(huì)或股東大會(huì)批準(zhǔn) 有效 不符合上述標(biāo)準(zhǔn)的 無(wú)效c代理代表人以外的人以法人名義所為的法律行為都屬于代理范疇 五、法人責(zé)任 1）法人的工作人員在執(zhí)行職務(wù)中侵權(quán)的，法人承擔(dān)責(zé)任（人身?yè)p害賠償解釋8） 2）法人受侵害時(shí)，無(wú)精神損害賠償請(qǐng)求權(quán)（精賠第5條） 3）法人人格否認(rèn)六、法人的分立與合并 法人分立的，分立后的法人對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任法人合并的，合并后的法人對(duì)債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任公司合并的，應(yīng)征得債權(quán)人的同意債權(quán)人可以要求提供擔(dān)?；蛱崆扒鍍攤鶆?wù)既不提供擔(dān)保、也不提前清償債務(wù)的，債權(quán)人可主張合并無(wú)效時(shí)間限制：30日接到通知 45日未接到通知（公司法174條）七、法人的分支機(jī)構(gòu)（分公司、銀行分、支機(jī)構(gòu)、保險(xiǎn)公司分、支機(jī)構(gòu)） 不是法人機(jī)關(guān)，是法人的組成部分 沒(méi)有主體資格 具有訴訟資格 訴訟時(shí)可以和法人一塊為被告八、社團(tuán)法人與合伙企業(yè)的區(qū)別 主體資格的有無(wú) 章程 投資者的責(zé)任 成立基礎(chǔ) 出資類(lèi)別 準(zhǔn)據(jù)法 機(jī)關(guān) 成員出入組織體的限制 補(bǔ)充： 民事合伙與合伙企業(yè)的區(qū)別 訴訟資格 性質(zhì) 責(zé)任 成立的限制 商號(hào)的有無(wú) 對(duì)外 第四單元、 民事法律事實(shí)一、民事法律事實(shí) 能夠引起民事權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生、移轉(zhuǎn)、消滅的行為和事件 民事法律事實(shí)的種類(lèi)法律行為 事實(shí)行為 引起民事權(quán)利的產(chǎn)生、移轉(zhuǎn)、消滅 事件 1）事實(shí)行為與法律行為的區(qū)別 主體要求有無(wú)行為能力 行為本身有無(wú)無(wú)效、撤銷(xiāo)問(wèn)題 代理方面 2）法律行為與準(zhǔn)法律行為（催告、通知）區(qū)別 法律效果不同 法律效果與行為人的意思表示的關(guān)系不同二、法律行為（一）法律行為的要件法律行為是旨在發(fā)生某種民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示意思-指欲設(shè)立、變更、消滅民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的意思（效果意思）表示-把“意思”通過(guò)行為表達(dá)出來(lái)（表示行為）有意思無(wú)表示 不成立法律行為有表示無(wú)意思注意：1）情誼行為不認(rèn)為屬于法律行為2）意思表示和法律行為關(guān)系 單方行為意思表示同一語(yǔ) 合同 要物行為1、 法律行為的成立要件（形式審查） 1） 一般成立要件：意思表示-行為，即把想設(shè)立、變更、消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表達(dá)出來(lái)2）特別成立要件：要式書(shū)面形式 口頭房屋買(mǎi)賣(mài)合同合同不成立、不生效標(biāo)的物的交付（要物行為）2、法律行為的生效要件（實(shí)質(zhì)審查、價(jià)值審查）法律評(píng)價(jià) 1）一般生效要件當(dāng)事人須具有相應(yīng)法律行為能力， 內(nèi)容：合法、不違反善良風(fēng)俗意思表示 ： 真實(shí)無(wú)瑕疵 2）特別生效要件：登記：專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)▽?zhuān)利法10）核準(zhǔn)：注冊(cè)商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)ㄉ虡?biāo)法39）批準(zhǔn)：中外合資法實(shí)施條例20條、中外合作法第10條延緩條件成就附延緩條件的法律行為期限屆至附始期的法律行為（二）效力有瑕疵的法律行為 1、無(wú)效的法律行為無(wú)效原因：主體方面 無(wú)行為能力（民法通則58） 意思表示方面 意思表示不真實(shí)：欺詐脅迫損害國(guó)家利益的行為惡意串通損害第三人利益的行為 不法：企業(yè)間借貸、知假買(mǎi)假、賭博 標(biāo)的違反善良風(fēng)俗 無(wú)效的處理（民法通則61）未履行的 不用履行有過(guò)錯(cuò)的 締約過(guò)失責(zé)任雙方都有過(guò)錯(cuò)的 各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任 已履行的 返還不能返還的 賠償 雙方違法的 追繳2、可撤銷(xiāo)、可變更的法律行為 理解：在撤銷(xiāo)前是有效的法律行為類(lèi)型：重大誤解（錯(cuò)誤）顯失公平的法律行為欺詐、脅迫損害他人（國(guó)家利益除外）利益的合同脅迫成立的合同乘人之危訴訟請(qǐng)求對(duì)法院判決的限制： 訴請(qǐng)變更的-法院不得撤銷(xiāo) 訴請(qǐng)撤銷(xiāo)的-法院可根據(jù)具體情形變更或撤銷(xiāo) 撤銷(xiāo)的，可能發(fā)生締約過(guò)失責(zé)任 撤銷(xiāo)和無(wú)效的區(qū)別： 產(chǎn)生原因 法律效果 與除斥期間的關(guān)系 權(quán)利人3、 效力待定的法律行為理解：效力待定是一種臨時(shí)狀態(tài)，其最終的效果或歸于有效，或歸于無(wú)效 有效（追認(rèn)） 效力待定無(wú)效（未追認(rèn)） 四個(gè)類(lèi)型：無(wú)權(quán)處分無(wú)權(quán)代理限制行為能力人訂立的與其智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同未經(jīng)債權(quán)人同意的債務(wù)承擔(dān) 無(wú)效與效力待定的區(qū)別： 原因、效果、目的4、部分無(wú)效的法律行為 流質(zhì)契約（物權(quán)法211） 流抵契約（物權(quán)法186） 部分內(nèi)容違法的行為甲被乙打成重傷，支付醫(yī)藥費(fèi)5萬(wàn)元。甲與乙達(dá)成如下協(xié)議："乙向甲賠償醫(yī)藥費(fèi)5萬(wàn)元，甲不得告發(fā)乙"。甲獲得5萬(wàn)元賠償后，向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，后乙被判刑。下列哪一選項(xiàng)是正確的？ A甲、乙之間的協(xié)議有效 B因甲乘人之危，乙有權(quán)撤銷(xiāo)該協(xié)議 C甲、乙之間的協(xié)議無(wú)效 D乙無(wú)權(quán)要求甲返還該5萬(wàn)元賠償費(fèi)（三）、法律行為體系 1、單方行為、合同、共同行為 單方行為：遺囑、拋棄、抵銷(xiāo)、代理權(quán)授予、懸賞廣告 雙方法律行為（合同）：兩個(gè)意思表示合致，當(dāng)事人在權(quán)利義務(wù)關(guān)系中對(duì)立共同行為： 兩個(gè)或三個(gè)意思表示 ，當(dāng)事人在權(quán)利義務(wù)關(guān)系中處于同一地位 如合伙、設(shè)立公司的行為 2、身份行為和財(cái)產(chǎn)行為 3、負(fù)擔(dān)行為和處分行為 法律效果 處分權(quán)對(duì)法律行為效果的影響 與公示的關(guān)系 對(duì)標(biāo)的物的要求不同 4、要因行為和不要因行為 負(fù)擔(dān)行為中也有不要因行為票據(jù)行為 5、有償行為和無(wú)償行為 6、要式行為和不要式行為 7、連續(xù)給付行為和不連續(xù)給付行為 8、諾成行為和要物行為 四大要物行為：定金合同、自然人之間的借款合同借用合同保管合同三、附條件、期限的法律行為1、附條件的法律行為1）條件的特征：意定性-不確定性-合法性 2）附條件法律行為的類(lèi)型 條件本身的分類(lèi) 積極條件（肯定條件）： 行為-“考上研究生”為條件的贈(zèng)與消極條件（否定條件）不行為-“一年不吸煙”為條件的贈(zèng)與按條件與法律行為效力的關(guān)系分類(lèi)： 附延緩條件的法律行為： 條件成就-法律行為生效（民通62）附解除條件的法律行為：條件成就-法律行為失效3） 條件不合法對(duì)法律行為的影響法律行為無(wú)效（民通意見(jiàn)52）2、附期限的法律行為（民通意見(jiàn)76）1）期限與條件的比較：期限具有確定性2） 期限的類(lèi)型始期-法律行為生效終期-法律行為失效四、代理 （一）、有權(quán)代理（民通63） 1、代理代理的對(duì)象法律行為依法或依約不得代理的法律行為代理的-無(wú)效（意見(jiàn)78）代理權(quán)的授予單方行為代理的要件：須有代理權(quán)；須以被代理人名義；須為法律行為；代理人有相應(yīng)法律行為能力，被代理人存在。）法律效果：代理行為的后果由被代理人承受。代理的限制：自我代理、雙方代理的禁止，公司法的例外（公司法149條）夫妻間的代理日常事務(wù)注意：重大處分事務(wù)應(yīng)經(jīng)雙方同意假名訂約法律關(guān)系拘束訂約人（二）、表見(jiàn)代理、無(wú)權(quán)代理、復(fù)代理、間接代理1、表見(jiàn)代理 實(shí)為無(wú)權(quán)代理，因本人有一定過(guò)錯(cuò)，故而使善意相對(duì)人可對(duì)本人主張有權(quán)代理的效果 a 本人知道他人以自己名義為代理不做反對(duì)表示 表見(jiàn)代理的情形 b 代理權(quán)終止后未收回蓋章合同書(shū) c代理權(quán)的限制善意相對(duì)人不知的 d向相對(duì)人表示授予他人代理權(quán)，之后未授予的注意：盜竊、借用加蓋公章的合同書(shū)的-法律效果 盜竊的-不適用表見(jiàn)代理 借用的-連帶責(zé)任2、無(wú)權(quán)代理 要件：以他人名義為法律行為 無(wú)代理權(quán)法律效果： A、效力待定 B、本人的追認(rèn)權(quán)C、善意相對(duì)人的催告權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)（合同法第47條） 本人未追認(rèn)的，無(wú)權(quán)代理人承擔(dān)民事責(zé)任（賠償而非合同責(zé)任） 3、 復(fù)代理-代理權(quán)的移轉(zhuǎn)、復(fù)代理人是本人的代理人 類(lèi)型：a意定的復(fù)代理-被代理人事前授權(quán)、同意或事后追認(rèn)的復(fù)代理 b 法定的復(fù)代理-緊急情況下的復(fù)代理4、間接代理（行紀(jì)）與代理 代理、行紀(jì)的區(qū)別：代理間接代理（行紀(jì)）以誰(shuí)的名義訂立合同被代理人行紀(jì)人合同約束誰(shuí)被代理人行紀(jì)人撤銷(xiāo)權(quán)的歸屬被代理人行紀(jì)人自己代理原則上不允許可以5、隱名代理受托人以自己名義與第三人訂約第三人在訂立合同時(shí)知道委托關(guān)系的,原則：合同約束委托人和第三人例外：約束受托人（402）第三人不知委托關(guān)系的，原則：合同約束受托人和第三人例外：合同約束委托人和第三人 受托人向委托人披露第三人，委托人選擇第三人（例403） 受托人向第三人披露委托人，第三人選擇委托人（403） 選擇權(quán)只能行使一次6、代理中的連帶責(zé)任代理權(quán)的濫用 A、代理人 被代理人第三人惡意串通第三人知道行為人無(wú)代理權(quán)（民通66） B、被代理人 第三人代理人 被委托事項(xiàng)違法仍代理的（民通67）知代理人的行為違法不反對(duì)的（民通67）C 共同代理人對(duì)被代理人的連帶責(zé)任 （合同法409） 代理人 被代理人 代理人 兩個(gè)以上代理人共同處理委托事務(wù)的，對(duì)委托人承擔(dān)連帶責(zé)任D、 復(fù)代理人（有過(guò)錯(cuò)） 對(duì)被代理人的連帶責(zé)任（民通意見(jiàn)81）代理人（轉(zhuǎn)托不明時(shí)） 第五單元、訴訟時(shí)效一、訴訟時(shí)效定義 適用對(duì)象是請(qǐng)求權(quán)：債權(quán)請(qǐng)求權(quán)不適用：物上請(qǐng)求權(quán) 身份關(guān)系、相鄰關(guān)系的請(qǐng)求權(quán)、共有物分割請(qǐng)求權(quán)、儲(chǔ)蓄關(guān)系的請(qǐng)求權(quán) 訴訟時(shí)效要件：權(quán)利人持續(xù)不行使權(quán)利 法定時(shí)間經(jīng)過(guò) 法律效果：訴權(quán)不消滅 債務(wù)人抗辯權(quán)訴訟時(shí)效的性質(zhì)：強(qiáng)行性規(guī)范，當(dāng)事人不得變更；變更的，無(wú)效二、訴訟時(shí)效的種類(lèi)普通訴訟時(shí)效為2年特殊訴訟時(shí)效：3年：環(huán)境侵權(quán)（環(huán)境保護(hù)法42）4年：國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同、技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議（合同法129）1年：身體受到傷害出售質(zhì)量不合格商品未聲明的 產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)的，適用2年時(shí)效（產(chǎn)品質(zhì)量法45）租金債權(quán)寄存物丟失或毀損的（民法通則第136條規(guī)定的4類(lèi)）5年：人壽保險(xiǎn)的保險(xiǎn)金請(qǐng)求權(quán)（保險(xiǎn)法27）20年期間：從權(quán)利受侵害時(shí)起算，無(wú)中止、中斷，可以延長(zhǎng)。 20年期間與一般、特殊訴訟時(shí)效的關(guān)系： 在20年內(nèi)知道權(quán)利受侵害的，從知道之日開(kāi)始計(jì)算訴訟時(shí)效；超過(guò)20年知道的不保護(hù)；適用2年的時(shí)效的債權(quán)，在第19年知道權(quán)利受侵害的，訴訟時(shí)效為1年。 三、 訴訟時(shí)效的起算一般訴訟時(shí)效：知道或應(yīng)當(dāng)知道時(shí)計(jì)算。侵權(quán)之債的特殊計(jì)算：1）傷情不確定的，傷情確定之日；2）加害人不確定的，從發(fā)現(xiàn)加害人之日3）不定期債權(quán)：從債權(quán)人向債務(wù)人主張的合理期限屆滿(mǎn)之日計(jì)算。4）持續(xù)侵權(quán)的計(jì)算：區(qū)分物上請(qǐng)求權(quán)（不適用訴訟時(shí)效）和損害賠償請(qǐng)求權(quán)（適用訴訟時(shí)效，注意其債權(quán)的可分性）2001年4月1日，范某從曹某處借款2萬(wàn)元，雙方?jīng)]有約定還款期。2003年3月22日，曹某通知范某還款，并留給其10天準(zhǔn)備時(shí)間。下列哪種說(shuō)法是正確的？ A若曹某于2003年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)裁定不予受理 B若曹某于2005年3月22日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請(qǐng)求 C若曹某于2005年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)裁定駁回其起訴 D若曹某于2005年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請(qǐng)求D1999年7月，甲發(fā)現(xiàn)乙公司非法復(fù)制其作品，但未予制止。2004年5月8日，甲發(fā)現(xiàn)乙一直未停止復(fù)制行為，遂向法院起訴，要求乙停止侵權(quán)并賠償損失。對(duì)此，下列哪些說(shuō)法是正確的？A法院應(yīng)當(dāng)受理甲的起訴B甲的訴訟請(qǐng)求已過(guò)訴訟時(shí)效，應(yīng)駁回其訴訟請(qǐng)求C法院應(yīng)當(dāng)判決乙停止侵權(quán)行為D甲應(yīng)獲得的賠償數(shù)額應(yīng)從2004年5月8日起向前推算2年計(jì)算ACD四、訴訟時(shí)效的中止、中斷、延長(zhǎng) 訴訟時(shí)效的中止 條件：須行權(quán)障礙影響訴訟時(shí)效的最后六個(gè)月 障礙種類(lèi)：不可抗力權(quán)利人喪失行為能力而監(jiān)護(hù)人未確定受害人死亡未確定繼承人的 法律效果：因障礙而導(dǎo)致不能行使權(quán)利的期間（六個(gè)月內(nèi)）不計(jì)入時(shí)效把與受障礙影響的期間（6個(gè)月內(nèi)）相當(dāng)?shù)钠陂g補(bǔ)加上 具體補(bǔ)加方法：障礙在訴訟時(shí)效應(yīng)完成之日或之前結(jié)束的，在訴訟時(shí)效應(yīng)完成之日補(bǔ)加；障礙超過(guò)訴訟時(shí)效應(yīng)完成之日后結(jié)束的，在結(jié)束之日補(bǔ)加。訴訟時(shí)效的中斷中斷事由：1）債權(quán)人主張權(quán)利；2）債務(wù)人承諾；3）提起訴訟或申請(qǐng)仲裁、支付令、申報(bào)債權(quán)、向法院以外單位申請(qǐng)調(diào)解法律后果：重新計(jì)算訴訟時(shí)效訴訟時(shí)效的延長(zhǎng)特殊情況，決定權(quán)在法院。五、 訴訟時(shí)效完成后的債權(quán)-清償有效1）訴訟時(shí)效完成后債務(wù)人承認(rèn)或再設(shè)抵押的？視為時(shí)效利益拋棄 在債權(quán)確認(rèn)書(shū)的簽字視為時(shí)效利益拋棄2）超過(guò)訴訟時(shí)效期間，債務(wù)人自愿履行的，債權(quán)人有權(quán)保有債務(wù)人的給付。3）對(duì)已過(guò)訴訟時(shí)效的債權(quán)，如果該債權(quán)有抵押權(quán)等擔(dān)保物權(quán)的，債權(quán)人不可以在時(shí)效完成后行使擔(dān)保物權(quán)（物權(quán)法202）4）訴訟呢?-受理，查明無(wú)中斷、中止、延長(zhǎng)情形的，判決駁回訴訟請(qǐng)求5) 抵銷(xiāo)上的限制：只能作為被動(dòng)債權(quán)被抵銷(xiāo)6）可否行使債權(quán)人的撤銷(xiāo)權(quán)？不能。7）能否啟動(dòng)破產(chǎn)程序？ 不能六、訴訟時(shí)效與除斥期間的區(qū)別 訴訟時(shí)效除斥期間對(duì)象債權(quán)形成權(quán)期間可變性可變期間不變期間法律效果抗辯權(quán)、權(quán)利本身不消滅權(quán)利本身消滅第六單元、物權(quán)法 第一部分 物權(quán)種類(lèi)、效力一、物、物權(quán)、物權(quán)效力 （一） 物1、物的特征2、物的分類(lèi) 不動(dòng)產(chǎn)與動(dòng)產(chǎn)主物和孳息 孳息（1）天然孳息（產(chǎn)生于原物的另一個(gè)獨(dú)立的物）分離前不是孳息歸屬：所有權(quán)人（物權(quán)法116）例外：用益物權(quán)人優(yōu)先于所有權(quán)人（物權(quán)法116） 承租權(quán)人優(yōu)先于所有權(quán)人、用益物權(quán)人（物權(quán)法116） 買(mǎi)受人優(yōu)先于所有權(quán)人：交付前歸出賣(mài)人、交付后歸買(mǎi)受人（合同法163）質(zhì)權(quán)人對(duì)于孳息，有收取權(quán)，無(wú)所有權(quán)，孳息屬于質(zhì)權(quán)支配范圍（物權(quán)法213）。抵押權(quán)人對(duì)于孳息，自扣押時(shí)有收取權(quán)，孳息屬于抵押權(quán)支配范圍（197）（2）、法定孳息：權(quán)利產(chǎn)生的收益范圍：利息、租金、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的許可費(fèi)、股息、彩票獎(jiǎng)金歸屬：從約定，無(wú)約定的，按交易習(xí)慣主物和從物融通物和不融通物可分物與不可分物 物的擴(kuò)張自然力、空間 貨幣問(wèn)題 有價(jià)證券問(wèn)題 （二） 物權(quán)、物權(quán)法基本原則 1、 物權(quán)的概念 2、物權(quán)的分類(lèi) 自物權(quán)與他物權(quán) 不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)、動(dòng)產(chǎn)物權(quán)、權(quán)利物權(quán) 用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán) 意定物權(quán)和法定物權(quán) 本權(quán)和占有 3、物權(quán)和債權(quán)的區(qū)別4、物權(quán)法的基本原則物權(quán)絕對(duì)物權(quán)法定 公示公信 一物一權(quán)如何看待（三）、物權(quán)效力1）優(yōu)先效力物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)表現(xiàn)：破產(chǎn)法上的取回權(quán)、別除權(quán) 擔(dān)保物權(quán)的追及力例外：債權(quán)優(yōu)于物權(quán)1、承租權(quán)所有權(quán)（買(mǎi)賣(mài)不破租賃） 2、先成立的承租權(quán)后成立的登記抵押權(quán)（抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)不破租賃） 3、預(yù)告登記的債權(quán)能對(duì)抗物權(quán)他物權(quán)優(yōu)先于所有權(quán) 在占有、用益方面，用益物權(quán)優(yōu)先于所有權(quán) 對(duì)標(biāo)的物的變價(jià)，擔(dān)保物權(quán)優(yōu)先于擔(dān)保物的所有權(quán)、用益物權(quán)他物權(quán)之間一般采“成立在先、效力優(yōu)先”原則，但有例外：A、留置權(quán)優(yōu)先于登記的動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)登記的抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)優(yōu)先于未登記的抵押權(quán)（擔(dān)保法第54條）B、建設(shè)工程的承包人的優(yōu)先權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)（2002年6月最高法司法解釋?zhuān)┎粍?dòng)產(chǎn)物權(quán)：承包人優(yōu)先權(quán)登記抵押權(quán)動(dòng)產(chǎn)物權(quán)：優(yōu)先權(quán)留置權(quán)質(zhì)權(quán)、登記動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)未登記動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)2）、排他效力在同一物上，同類(lèi)物權(quán)之間的不能并存 所有權(quán)的強(qiáng)烈排他性最強(qiáng)：同類(lèi)絕對(duì)排斥 占有型他物權(quán)具有排他性：以占有為前提的擔(dān)保物權(quán)（質(zhì)押與留置）同類(lèi)排斥 用益物權(quán)不以占有為前提的抵押權(quán)、地役權(quán)，排他性很弱，3）、支配效力4）、物上請(qǐng)求權(quán) 排除妨害請(qǐng)求權(quán)（35） 妨害防止請(qǐng)求權(quán) （35） 原物返還請(qǐng)求權(quán)（34） 第二部分、引起物權(quán)變動(dòng)的法律事實(shí)引起物權(quán)變動(dòng)的法律事實(shí)： 法律行為（買(mǎi)賣(mài)、抵押、遺囑、拋棄等） 事實(shí)行為（無(wú)主物先占、建造、拆除、加工等） 物權(quán)產(chǎn)生、移轉(zhuǎn)、消滅 公法行為（征收、法院判決） 事件（死亡引起的繼承、添附、善意取得）一、 法律行為引起物權(quán)變動(dòng)1、 債權(quán)形式主義（強(qiáng)制公示）-物權(quán)變動(dòng)看公示合同僅僅產(chǎn)生債權(quán)合同+登記、交付才會(huì)產(chǎn)生物權(quán)物權(quán)變動(dòng)取決于公示公示與合同效力無(wú)關(guān)適用的物權(quán)種類(lèi) 所有權(quán) 合同（買(mǎi)賣(mài)、贈(zèng)與等）+交付、登記 建設(shè)用地使用權(quán) 出讓合同+登記（139） 不動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán) 抵押合同+登記（187）質(zhì)權(quán) 質(zhì)押合同+交付或登記（212、224-268）2、意思主義（任意公示） -物權(quán)變動(dòng)看合同合同單獨(dú)產(chǎn)生物權(quán)公示僅僅是對(duì)抗要件 合同效力與公示無(wú)關(guān)適用物權(quán)種類(lèi) 土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán) 合同成立就產(chǎn)生土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)（127、129） 地役權(quán) 合同成立即產(chǎn)生地役權(quán)（158） 動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán) 合同成立即