【內(nèi)部股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議】股權轉(zhuǎn)讓問題

【內(nèi)部股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議】股權轉(zhuǎn)讓問題股權轉(zhuǎn)讓儀式是指公司股東依法將自己的股份讓渡給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。股權轉(zhuǎn)讓是股東行使股權經(jīng)常而普遍的方式，我國公司法規(guī)定股東有權通過法定方式轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。未出資的公司股東的股權轉(zhuǎn)讓未出資實際上是虛假出資，即“取得股份而無給付”或“無代價而取得股份”。未出資的公司股東的股權轉(zhuǎn)讓是否有效，不能一概而論。除非未出資的公司股東在股權轉(zhuǎn)讓時隱瞞未出資的事實真象，受讓人因此受到欺詐，否則不應認定未出資的公司股東的股權轉(zhuǎn)讓無效;未出資的公司股東的股權轉(zhuǎn)讓雙方只要明知未出資的公司的股權存在的事實，而受讓人又自愿承擔未出資的公司股東的股權的出資補足責任，這并不損害他人利益，反而更有利于公司資本的充實。引發(fā)一人公司的股權轉(zhuǎn)讓中國公司法第20條第1款規(guī)定：“有限責任公司由2人以上50人以下股東共同出資設立?！钡?5條規(guī)定：“設立股份有限公司，應當由5人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。國有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于5人，但應當采取募集設立方式?！庇纱丝芍?，中國法律不承認設立一人公司(國有獨資與外商獨資公司除外)，但對設立公司后的一人公司的卻未作明確規(guī)定。轉(zhuǎn)讓股權中的部分權能為內(nèi)容的股權轉(zhuǎn)讓以轉(zhuǎn)讓股權中的部分權能(如盈余財產(chǎn)分配權等)為內(nèi)容的股權轉(zhuǎn)讓是否有效?本文認為，股權內(nèi)容包括自益權和共益權兩種性質(zhì)的權利。自益權是指股東為自身利益而可單獨主張的權利，主要包括公司盈余分配請求權、剩余財產(chǎn)分配請求權、股份轉(zhuǎn)讓過戶請求權等財產(chǎn)權利;共益權是指股東為公司利益兼為自己的利益而行使的權利，主要包括股東會議出席權和表決權、知情權、查閱權、訴訟權等參與性權利。自益權必須基于股東大會或董事會決議才可能具體化。盡管自益權是一種財產(chǎn)權，但是盈余分配請求權、剩余財產(chǎn)分配請求權等只有通過股東大會或董事會通過后才能行使，是一種預期的權利，它不能獨立于股東之外而獨立存在，必須依附于股東，當然，也不能與股份相分離而轉(zhuǎn)讓。未辦理有關變更登記手續(xù)的股權轉(zhuǎn)讓中國公司法第36條規(guī)定：“股東依法轉(zhuǎn)讓出資后，由公司將受讓人的姓名或者名稱、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊?！钡?45條第2款規(guī)定：“記名股票的轉(zhuǎn)讓，由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊?！惫镜怯浌芾項l例第5條規(guī)定：“有限責任公司變更股東的，應當自股東發(fā)生變動之日起30日內(nèi)申請變更登記，并應當提交新股東的法人資格證明或者自然人的身份證明。”簡單地說，有限責任公司和記名股票的股東轉(zhuǎn)讓股權后，應辦理公司變更登記和工商變更登記。股權作為一種準確權性質(zhì)的權能，其歸屬的變動涉及多種主體的利益，股權的取得、消滅和變更也必須經(jīng)過登記。所以，公司變更登記是股權轉(zhuǎn)讓的法定要件。根據(jù)中國合同法第44條第2款的規(guī)定：“法律、行政法規(guī)應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”只要股權轉(zhuǎn)讓的行為未經(jīng)過變更登記，都應當認定股權轉(zhuǎn)讓行為不發(fā)生法律效力;同理，根據(jù)中國公司法第36條的規(guī)定， 公司登記管理條例的規(guī)定，股權轉(zhuǎn)讓還應當向工商行政管理機關申請變更登記，股東轉(zhuǎn)讓出資未經(jīng)過公司變更登記的行為，也應當認定股權轉(zhuǎn)讓行為不發(fā)生法律效力。執(zhí)行程序中優(yōu)先購買權的行使根據(jù)最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)第54條規(guī)定：“對被執(zhí)行人在有限責任公司中被凍結(jié)的投資權益或股權，人民法院可以依照中華人民共和國公司法第35條、第36條的規(guī)定，征得全體股東過半數(shù)的同意后，予以拍賣、變賣或以其他方式轉(zhuǎn)讓。不同意轉(zhuǎn)讓的股東，應當購買該轉(zhuǎn)讓的投資權益或股權，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓，不影響執(zhí)行?！边@一規(guī)定承認有限責任公司股權轉(zhuǎn)讓時股東的優(yōu)先購買權，但由于規(guī)定的程序不夠明確，造成實踐中產(chǎn)生了一個矛盾。對股權轉(zhuǎn)讓不征收營業(yè)稅根據(jù)財政部、國家稅務總局的規(guī)定，對股權轉(zhuǎn)讓不征收營業(yè)稅。另外，以無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)投資入股，與接受投資方利潤分配，共同承擔投資風險的行為，不征收營業(yè)稅。對于營業(yè)額的計算，金融企業(yè)(包括銀行和非銀行金融機構(gòu))從事股票、債券買賣業(yè)務的，以股票、債券的賣出價減去收入價后的余額為營業(yè)額，買入價依照財務會計制度規(guī)定，以股票、債券的購入價減去股票、債券的持有期間取得的股票、債券紅利收入的余額確定。對股權轉(zhuǎn)讓合同的公證股權轉(zhuǎn)讓合同是否辦理公證，應依當事人的意思自治，但根據(jù)中華人民共和國公證暫行條例第2條的規(guī)定：“公證是國家公證機關根據(jù)當事人的申請，依法證明法律行為、有法律意義的文書和事實的真實性、合法性，以保護公共財產(chǎn)、保護公民身份上、財產(chǎn)上的權利和合法權益。”因此，為了保護國家和當事人的合法權益，股權轉(zhuǎn)讓合同的雙方當事人應當向公證機構(gòu)申請辦理公證。辦理公證時，股權轉(zhuǎn)讓方和受讓方應當提供下列材料：公司的法人執(zhí)照 、法定代表人資格證明書、法定代理人身份證明。如果法定代理人不能親自辦理的，還需提供授權委托書，受托人的身份證明等;如果股權轉(zhuǎn)讓方、受讓方是有限責任公司，還需提交本公司同意轉(zhuǎn)讓或受讓股權的股東會決議(股東會決議應由各股東代表簽名并加蓋公章)，如果轉(zhuǎn)讓方是個人，需提交其身份證明;如轉(zhuǎn)讓方或受讓方是外商或港、澳、臺商，所提供的材料為董事會決議、授權委托書、商業(yè)登記證，如果是香港的當事人還須經(jīng)中華人民共和國司法部委托的公證人辦理公證，如果是其他國家和地區(qū)的當事人應到當?shù)剞k理公證，并經(jīng)中華人民共和國駐該國大使館或領館認證;涉及國有資產(chǎn)的，還需提供有資產(chǎn)評估機構(gòu)出具的資產(chǎn)評估報告 ，有關部門的批準文件等。