中級會計經(jīng)濟法難點重點講義

中級會計經(jīng)濟法難點重點講義09中級經(jīng)濟法難點重點串講 一、關(guān)于數(shù)字、時間、日期：這部分源于教材，需要記憶。 教材中涉及許多數(shù)字，如：資金數(shù)、比例數(shù)、權(quán)數(shù)、人數(shù)、日期等等，對于這些數(shù)，考生一定要用巧妙的方法記憶。 11>.一定要帶著數(shù)字前的定語記憶 例：“送達之日”、“違反約定之日”、“登記之日”、“簽訂之日”、“權(quán)利憑證交付之日”、“成立之日”。 2.摸索規(guī)律進行記憶 3.相同問題找差異，區(qū)別記憶第一、資料的保存期限。（15年、20年） 例：根據(jù)證券法的規(guī)定，證券公司為客戶資料保存的期限不得少于（ ）。 A.10年 B.15年 C.20年 D.25年 答案：C 例：根據(jù)政府采購法的規(guī)定，采購文件的保存期限，從采購期結(jié)束之日起至少保存（ ）。 A.10年 B.15年 C.20年 D.25年 答案：B第二、撤銷權(quán)行使的期限（15日、60日、6個月、1年） 6個月、1年在破產(chǎn)法中涉及，另外在涉及6個月與1年的情形在贈與合同中也涉及到。 例：根據(jù)公司法的規(guī)定，股東大會、董事會的會議召開程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定，股東可以從決議作出之日起（ ）請求法院予以撤銷。 A.10日 B.30日 C.60日 D.90日 答案：C 15日：債權(quán)人如果認為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益，可以從債權(quán)人會議作出決議之日起15日內(nèi)請求法院裁定撤銷該決議，責令債權(quán)人會議重新作出決議。第三、申報債權(quán)的期限（30日、45日、60日、3個月） 收到通知的都是30日。 個人獨資企業(yè)：未收到通知公告之日起60日申報債權(quán)。 公司法：未收到通知公告之日起45日申報債權(quán)。 例：根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，債權(quán)人申報債權(quán)的期限從法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起（ ）計算。 A.最短不能少于30日，最長不超過3個月 B.最短不能少于30日，最長不超過6個月 C.最短不能少于10日，最長不超過1個月 D.最短不能少于20日，最長不超過3個月 答案：A 所有組織法，關(guān)于申報債權(quán)的期限，收到通知的都是30天，未收到通知的，公告之日起（個人獨資企業(yè)法60日、公司法45日、破產(chǎn)法3個月）申報債權(quán)。 例：甲于06年1月1日申報設(shè)立個人獨資企業(yè)A，經(jīng)營1年以后，企業(yè)嚴重虧損，07年2月10日甲決定解期該企業(yè)并進行清算，在規(guī)定的時間內(nèi)向債權(quán)人發(fā)出了通知。乙債權(quán)人在07年3月1日收到通知，乙向個人獨資企業(yè)申報債權(quán)的期限截止到（ ）。 A.07年3月30日 B.06年1月30日 C.07年3月10日 D.07年4月1日 答案：A 例：公司解散清算的，清算組應(yīng)當從成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日在報上公告，債權(quán)人應(yīng)從收到通知之日起30日內(nèi)申報債權(quán)，未收到通知公告之日起（ ）向清算組申報債權(quán)。 A.10日 B.45日 C.15日 D.90日 答案：B第四、通知債權(quán)人及公告的時間（15日、25日、30日、60日） 個人獨資企業(yè)：投資人自行清算的，通知債權(quán)人的時間為15日。 公司法：無論是減資、合并、分立，還是解散、清算都有通知債權(quán)人發(fā)公告的情形。只有公司的清算是60日內(nèi)在報上公告，其它的情形都是30日內(nèi)在報上公告，而通知債權(quán)人的時間都是10日。 例：根據(jù)公司法的規(guī)定，公司減少注冊資本時，應(yīng)當通知債權(quán)人并在報上公告，下列有關(guān)公司通知債權(quán)人及公告的表述中正確的有（ ）。 A.公司應(yīng)當自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報上公告 B.公司應(yīng)當自作出減少注冊資本決議之日起15日內(nèi)通知債權(quán)人，并于45日內(nèi)在報上公告 C.公司應(yīng)當自作出減少注冊資本決議之日起30日內(nèi)通知債權(quán)人，并在報上公告 D公司應(yīng)當自作出減少注冊資本決議之日起30日內(nèi)通知債權(quán)人，并于90日內(nèi)在報上公告 答案：A第五、批準成立的時間（20日、30日、45日、90日或3個月） 例：申請人申請設(shè)立合伙企業(yè)，企業(yè)登記機關(guān)可以不用當場登記，但應(yīng)當自受理申請之日起（ ）內(nèi)作出是否登記的決定。 A.20日 B.45日 C.30日 D.90日 答案：A 例：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，并設(shè)立外商投資企業(yè)，審批機關(guān)應(yīng)當從收到規(guī)定報送的全部文件之日起（ ）內(nèi)決定批或不批。 A.20日 B.45日 C.30日 D.90日 答案：C 這類時間可以按照企業(yè)組織形式性質(zhì)進行記憶： （1）不具法人資格，承擔無限責任，如合伙企業(yè)批準時間為20日。 （2）外資并購，承擔有限責任批準時間為30日。 （3）中外合作經(jīng)營企業(yè)，組織形式靈活批準時間為45日。 （4）外商獨資企業(yè)批準時間為90日。中外合資企業(yè)批準時間為3個月第六、申請變更登記的時間（15日、30日、45日） 例：根據(jù)公司法的規(guī)定，下列關(guān)于公司變更登記的表述中正確的有（ ）。 A.公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動的應(yīng)當向原公司登記機關(guān)申請變更登記 B.公司變更名稱的，應(yīng)當自變更決議作出之日起45日內(nèi)申請變更登記 C.公司減少注冊資本的，應(yīng)當自減少注冊資本決議作出或決定作出之日起90日內(nèi)申請變更登記 D.公司分立的，應(yīng)當自公告之日起45日后申請變更登記 答案：D 一般是：30日 減資、合并、分立：45日 個人獨資企業(yè)：15日第七、資金、比例數(shù)字的規(guī)定（1、3、10、20、30） 例：根據(jù)公司法規(guī)定，公司董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)時違反公司法的規(guī)定，給公司造成損失，股份有限責任公司的股東可以書面請求監(jiān)事會向法院提起訴訟，該股東持股的比例是（ ）。 A.連續(xù)180日以上，單獨或者合計持有公司股份1以上的股東 B.連續(xù)90日以上，單獨或者合計持有公司股份1以上的股東 C.連續(xù)180日以上，單獨或者合計持有公司股份3以上的股東 D.連續(xù)90日以上，單獨或者合計持有公司股份3以上的股東 答案：A 例：根據(jù)公司法的規(guī)定，單獨或者合計持有公司股份（ ）以上的股東，可以在股東大會召開10日前，提出臨時提案并書面提交董事會。 A.1 B.3 C.10 D.20 答案：B 10：根據(jù)公司法規(guī)定，持股10的股東，可以提議召開臨時股東大會，可以請求解散公司。 例：根據(jù)公司法的規(guī)定，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)經(jīng)營會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司表決權(quán)（ ）股東可以請求法院解散公司。 A.全部股東表決的5以上 B.全部股東表決的10以上 C.全部股東表決的20以上 D.全部股東表決的30以上 答案：B 提議召開股東會：單獨或者合計持有10。 提議解散公司：全部股東表決權(quán)的10。 20、30：在公司法中，分期出資的，首次出資額不得低于注冊資本的20，也不得低于法定注冊資本的最低限額。貨幣出資不能低于注冊資本的30。 在外商投資企業(yè)這章中，投資總額如何決定注冊資本，注冊資本如何決定投資總額，“投資總額決定注冊資本比例”與外資并購中的“注冊資本決定投資總額比例”恰好是倒數(shù)關(guān)系。二、會議制度1.臨時會議召開條件 2.補救程序 3.簽名問題 4.會議決議：表決方式、普通決議和特別決議第一、臨時會議召開條件第二、補救程序例：監(jiān)事會作為公司的監(jiān)督機構(gòu)，可以提議召集股東大會和董事會。（ ） 【答案】 【解析】監(jiān)事會特殊情況下可以召集股東大會，但不能召集董事會。 1股東會的召集、主持 (1)首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，依法行使職權(quán)。 (2)以后的股東會會議，公司設(shè)立董事會的，由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。 (3)董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持。 (4)監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表110以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。 2. 股東大會的召集、主持 （1）股東大會會議由董事會召集，董事長主持。 （2）董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持。 （3）副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。 （4）董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應(yīng)當及時召集和主持。 （5）監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10以上股份的股東可以自行召集和主持。 3. 董事會的召集、主持 董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。第三、簽名問題例：下列公司會議制度中關(guān)于會議記錄簽名的表述中，符合公司法規(guī)定的有( ) A.股東會會議記錄，由出席會議的股東在會議記錄上簽名； B.董事會會議記錄，由出席會議的董事和記錄員在會議記錄上簽名； C.監(jiān)事會會議記錄，由出席會議的監(jiān)事在會議記錄上簽名； D.股東大會會議記錄，由出席會議的主持人和董事在會議記錄上簽名。 【答案】ACD 【解析】股東會應(yīng)當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當在會議記錄上簽名；董事會應(yīng)當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當在會議記錄上簽名；監(jiān)事會應(yīng)當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當在會議記錄上簽名；股東大會應(yīng)當對所議事項的決定作成會議記錄，主持人、出席會議的董事應(yīng)當在會議記錄上簽名。 股東會、董事會、監(jiān)事會會議記錄的簽名問題，考生可以尋找以下規(guī)律來記憶： (1)開什會，就由什么人簽。即：開股東會，就由股東簽；開董事會，就由董事簽；開監(jiān)事會，就由監(jiān)事簽。 (2)由出席的人員簽，不由全體人員簽；不需要由記錄員簽。 (3)股份有限公司特殊，由主持人、出席會議的董事在會議記錄上簽名。第四、會議決議：表決方式、普通決議和特別決議1.公司法議事規(guī)則中的“半數(shù)”或“2/3” 。所有議事規(guī)則都涉及到這兩個數(shù)，但前面的定語完全不同。 (1)有限責任公司是“有表決權(quán)的半數(shù)或2/3”。 (2)股份有限公司是“出席會議的、有表決權(quán)的、半數(shù)或2/3”。 (3)創(chuàng)立大會是“出席會議的、有表決權(quán)的、認股人的半數(shù)或2/3”。 (4)債權(quán)人會議決議是“占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的半數(shù)或2/3”。 (5)在外商投資企業(yè)中重要事項一致通過。 2.特別決議通過的事項中，只需要看：“發(fā)行公司債券”、“資產(chǎn)抵押”選項，前者為國有獨資，后者為合作企業(yè)。 3.債權(quán)人會議的議事規(guī)則(重點)【注意】債權(quán)人會議決議的表決實行雙重多數(shù)通過：一是按人計算，二是按金額計算。 （1）債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人的過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額必須占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的1/2以上。 （2）通過和解協(xié)議草案的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人的過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額必須占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的2/3以上。 （3）通過重整計劃草案的決議，按債權(quán)類型分組進行表決，由出席會議同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3 以上的，為該組通過。各表決組均通過時，重整計劃即為通過。 （4）債權(quán)人會議通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案以及破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案等事項時，經(jīng)債權(quán)人會議表決未通過的，由人民法院裁定。 （5）債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案事項時，經(jīng)債權(quán)人會議2 次表決仍未通過的，由人民法院裁定。1.某股份有限公司共發(fā)行股份3000萬股，每股享有平等的表決權(quán)。公司擬召開股東大會 對另一公司合并的事項作出決議。在股東大會表決時可能出現(xiàn)的下列情形中，能使決議得以 通過的是( )。 A.出席大會的股東共持有7><2700萬股，其中持有1600萬股的股東同意 B.出席大會的股東共持有2400萬股，其中持有1200萬股的股東同意 C.出席大會的股東共持有1800萬股，其中持有1300萬股的股東同意 D.出席大會的股東共持有1500萬股，其中持有800萬股的股東同意 【答案】C 【解析】合并決議屬于股份有限公司的特別決議事項，而特別決議事項需要經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的23以上通過，本題中，只有C選項超過了23的比例，故應(yīng)選C選項。 2.有限責任公司的股東會對下列事項做出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過的有( ) A.公司增加或者減少注冊資本 B.公司的分立、合并、解散或者變更公司的形式 C.公司修改章程 D.對外轉(zhuǎn)讓公司的不動產(chǎn) 【答案】ABC 【解析】有限責任公司股東會的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定，涉及增加注冊資本、減少注冊資本、公司的合并與分立、公司的解散與清算或變更公司形式、修改公司章程等事項的，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。 3.根據(jù)我國中外合作經(jīng)營企業(yè)法的規(guī)定，合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押必須由（ ）方可作出決議。 A.董事會全體董事一致通過 B.出席董事會議的董事一致通過 C.全體董事的2/3以上通過 D.全體董事的1/2以上通過 【答案】B 【解析】合作企業(yè)章程的修改，注冊資本的增減，資產(chǎn)的抵押均由出席董事會或聯(lián)合管理委員會的董事或委員一致通過。 4.下列關(guān)于債權(quán)人的表決權(quán)的表述，正確的有( )。 A.對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其對通過和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案的事項不享有表決權(quán)。 B.除企業(yè)破產(chǎn)法另有規(guī)定以外，債權(quán)人會議的一般決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的1/2 以上 C.通過和解協(xié)議草案的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的1/2以上 D.通過重整計劃草案的決議，按債權(quán)類型分組進行表決，由出席會議同一表決組的債權(quán)人半數(shù)以上同意，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3 以上的，為該組通過。各表決組均通過時，重整計劃即為通過 【答案】AB 【解析】通過和解協(xié)議草案的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的2/3 以上；通過重整計劃草案的決議，按債權(quán)類型分組進行表決，由出席會議同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3 以上的，為該組通過。各表決組均通過時，重整計劃即為通過。三、關(guān)于利息規(guī)定1、借款利息 例：甲企業(yè)于2003年1月1日從乙銀行貸款1000萬元，期限為9個月，但雙方在借款合同中沒有約定支付利息的期限，在依照合同法有關(guān)規(guī)定仍不能確定的情況下，甲企業(yè)支付利息的期限為( )。 A.每月的最后1日支付 B.每季度的最后1日支付 C.前6個月的最后1日支付2/3的利息，借款期限屆滿時支付剩余的1/3利息 D.在返還借款時一并支付利息 【答案】D 【解析】(1)借款期限不滿1年的，應(yīng)當在返還借款時一并支付；借款期限1年以上的，應(yīng)當在每屆滿1年時支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當在返還借款時一并支付。(2)在租賃合同中，租金的支付期限與此相同。 還應(yīng)注意：借款利息不能預(yù)先在本金中扣除。 考案例時，注意兩個關(guān)鍵詞的使用：“實際借款期間”、“約定期間”2、債權(quán)利息 破產(chǎn)法規(guī)定：未到期的債權(quán)視為已到期，但減未到期部分的利息。附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。 3、匯票利息 利息的計算：從匯票金額到期日，或從提示付款日開始到清償日為止，按照銀行規(guī)定的利率來計算利息。 四、組織機構(gòu)職權(quán)第一、股東會、股東大會職權(quán)(決策權(quán)) 第二、董事會職權(quán)(執(zhí)行權(quán)) 第三、監(jiān)事會職權(quán)(監(jiān)督權(quán)) 第四、創(chuàng)立大會職權(quán)(決策權(quán)) 第五、債權(quán)人會議職權(quán)(決策權(quán)) 第六、債權(quán)人委員會職權(quán)(監(jiān)督權(quán)) 第七、管理人職權(quán) 例：甲、乙、丙三個國有企業(yè)共同投資設(shè)立A有限責任公司，2007年1月31日，A公司召開股東會。根據(jù)公司法的規(guī)定，本次股東會通過的下列決議中，不符合法律規(guī)定的是（ ） A.選舉和更換全部董事 B.審議批準公司的彌補虧損方案 C.解聘公司經(jīng)理 D.決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置方案 【答案】ACD 【解析】（1）兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司，其董事會成員中應(yīng)當有公司職工代表，職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生，因此A公司股東會選舉和更換全部董事不符合法律規(guī)定；（2）選項CD屬于董事會的職權(quán)。 例：根據(jù)上市公司章程指引的規(guī)定，上市公司的股東大會的職權(quán)包括( ) A.公司聘用、解聘會計師事務(wù)所作出決議 B.審議代表公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的5以上的股東的提案 C.決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案 D.制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案 【答案】AB 【解析】選項CD屬于董事會職權(quán)。 例：根據(jù)公司法的規(guī)定，下列選項中，屬于有限責任公司董事會職權(quán)的有( )。 A.制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案 B.審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案； C.制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案 D.提議召開臨時股東會 【答案】AC 【解析】B項屬于股東會職權(quán)；D項屬于監(jiān)事會職權(quán)。 例：根據(jù)中華人民共和國公司法的規(guī)定，下列選項中，屬于股份有限公司創(chuàng)立大會職權(quán)的有（ ）。 A.通過公司章程 B.選舉董事會成員 C.選舉監(jiān)事會成員 D.對公司的設(shè)立費用進行審核 【答案】ABCD 【解析】根據(jù)公司法的規(guī)定，創(chuàng)立大會的職權(quán)包括：審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告；通過公司章程；選舉董事會成員；選舉監(jiān)事會成員；對公司的設(shè)立費用進行審核；對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核；發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。 例：根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，債權(quán)人委員會行使下列職權(quán)( ) A.監(jiān)督債務(wù)人財產(chǎn)的管理和處分 B.監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配 C.提議召開債權(quán)人會議 D.監(jiān)督管理人 【答案】ABC 【解析】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，債權(quán)人委員會行使下列職權(quán)：監(jiān)督債務(wù)人財產(chǎn)的管理和處分；監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配；提議召開債權(quán)人會議；債權(quán)人會議委托的其他職權(quán)。D選項為債權(quán)人會議職權(quán)。 例：根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，下列事項中，屬于債權(quán)人會議職權(quán)的有( )。 A.決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè) B.決定破產(chǎn)宣告前維持債務(wù)人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需費用的支付 C.對破產(chǎn)企業(yè)未履行的合同，決定解除或繼續(xù)履行 D.通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案 【答案】AD 【解析】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，債權(quán)人會議行使下列職權(quán)：核查債權(quán)；申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；監(jiān)督管理人；選任和更換債權(quán)人委員會成員；決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；通過重整計劃；通過和解協(xié)議；通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案；通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案；通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案；人民法院認為應(yīng)當由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)。五、表決權(quán)排除1.接受擔保的股東、實際控制人。2.本公司所持股份。3.關(guān)聯(lián)董事 第一、接受擔保的股東、實際控制人例：根據(jù)公司法的規(guī)定，股份有限公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須由( )作出決議。 A.股東大會B.董事會C.監(jiān)事會D.總經(jīng)理 【答案】A【解析】公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。 接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東，不得參加上述規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其它股東所持表決權(quán)的過半數(shù)（大于1/2）通過。 【注意】考生應(yīng)注意該考點在案例題中出現(xiàn)。區(qū)別試題背景材料中是為一般人提供擔保，還是為股東或者實際控制人提供擔保，這常常是試題的陷阱，也是考生能否得分的關(guān)鍵。 (1)公司為公司股東或者實際控制人提供擔保，屬于公司的關(guān)聯(lián)交易，有可能被大股東操縱，損害中小股東權(quán)益，所以不能由董事會作出決議，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。并且股東大會決議在表決時，接受擔保的股東或者實際控制人應(yīng)當回避。 (2)公司為他人提供擔保（非股東、非實際控制人）的，公司法對決議方式并沒有限制，公司章程可以約定由董事會作出決議，也可以約定由股東會、股東大會決議。 (3)公司法對公司對外擔保的數(shù)額沒有限制，要看公司章程是否有限制性規(guī)定。公司章程對擔?？傤~及單項擔保數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。若是上市公司，對外擔保的數(shù)額超過30，由股東大會以特別決議方式作出。第二、本公司所持股份例：股東大會需要對公司重大事項進行表決時，公司持有的本公司股份也享有表決權(quán)。 【答案】 【解析】股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。因為股東大會需要對公司重大事項進行表決，而這種表決涉及股東之間權(quán)益的配置，而公司所持本公司的股份，并不涉及股東之間權(quán)益的分配，所以公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。 第三、關(guān)聯(lián)董事首先確認該事項是否為關(guān)聯(lián)事項。 第二確認該董事是否關(guān)聯(lián)董事。 第三明確一原則：關(guān)聯(lián)董事可以出席會議，但不能行使表決權(quán)。 第四董事會的會議必須由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事出席才能舉行。 第五董事會作出決議必須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事過半數(shù)通過才能作出決議。 例：甲上市公司共有董事9人，其中股東乙企業(yè)派出的董事有4人。如果甲上市公司與股東乙企業(yè)進行關(guān)聯(lián)交易，在董事會對該項關(guān)聯(lián)交易進行表決時，下列表述中符合法律規(guī)定的有( ) A.董事9人均可以出席會議，并享有表決權(quán) B.關(guān)聯(lián)股東乙企業(yè)派出的4名董事可以出席會議，但不享有表決權(quán) C.無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事有3人出席董事會會議，即可召開董事會會議 D.無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事有2人出席董事會會議，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議 【答案】BCD【解析】(1)關(guān)聯(lián)股東乙企業(yè)派出的4名董事不能行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)；(2)剩下的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事為5名，如果剩下的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事有3人出席(過了無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的半數(shù))，即可召開董事會會議，決議需要經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事(5人)的過半數(shù)通過；(3)剩下的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事為5名，如果剩下的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事只有2人出席(不足3人，無法正常開會)，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。 上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其它董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。六、董事長的產(chǎn)生方式第一、有限責任公司 董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。 第二、股份有限責任公司 董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。 第三、國有獨資公司 國有獨資公司的董事長、副董事長，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定。 第四、中外合資經(jīng)營企業(yè) 董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。 第五、中外合作經(jīng)營企業(yè) 董事會董事長、副董事長或者聯(lián)合管理委員會主任、副主任的產(chǎn)生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定；中外合作者一方擔任董事長、主任的，副董事長、副主任由他方擔任。例：根據(jù)公司法的規(guī)定，國有獨資公司董事長的產(chǎn)生方式是（ ）。 A.由董事會選舉 B.由監(jiān)事會選舉 C.由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或部門指定 D.由公司職工代表大會選舉 【答案】C 【解析】根據(jù)公司法的規(guī)定，國有獨資公司的董事長、副董事長，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定。據(jù)此，C選項正確。 例：根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于合營企業(yè)董事長產(chǎn)生方式的表述中，正確的有（ ）。 A.合營企業(yè)的董事長既可以由中方擔任，也可以由外方擔任 B.合營企業(yè)的董事長必須由出資最多的一方擔任 C.合營企業(yè)的董事長由合營企業(yè)各方協(xié)商確定 D.合營企業(yè)的董事長由一方擔任的，副董事長必須由他方擔任 【答案】ACD 【解析】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定，董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。所以選項B錯誤。 七、職工代表(1)監(jiān)事會：不論是有限責任公司、國有獨資公司還是股份有限公司的監(jiān)事會均應(yīng)當包括公司職工代表，公司職工代表的比例不得低于監(jiān)事會人數(shù)的1/3。國有獨資公司監(jiān)事會成員不少于5人 (2)董事會：一般的有限責任公司董事會成員中可以有公司職工代表，不是必須有職工代表。只有“國有獨資公司”、“兩個以上的國有企業(yè)或者其它兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司”，其董事會成員中必須有公司職工代表。 例：下列公司組織機構(gòu)中關(guān)于公司職工代表的表述中，不符合公司法規(guī)定的是（ ）。 A.股份有限公司董事會成員中應(yīng)當包括公司職工代表 B.股份有限公司監(jiān)事會成員中應(yīng)當包括公司職工代表 C.國有獨資公司董事會成員中應(yīng)當包括公司職工代表 D.國有獨資公司監(jiān)事會成員中應(yīng)當包括公司職工代表 【答案】A 【解析】根據(jù)規(guī)定，股份有限公司董事會成員中“可以”包括公司職工代表，因此選項A的說法錯誤，應(yīng)該選，選項BCD的組織機構(gòu)中，均應(yīng)包括職工代表。八、清算組1.個人獨資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算。 2.合伙企業(yè)清算人由全體合伙人擔任；經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人，擔任清算人。自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人。 3.有限責任公司的清算組由股東組成。 4.股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。 5.合營企業(yè)清算委員會的成員一般應(yīng)當在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔任或者不適合擔任清算委員會成員時，可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。 6.外資企業(yè)清算委員會應(yīng)當由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機關(guān)的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師等參加。例：林某以個人財產(chǎn)出資設(shè)立一個人獨資企業(yè)，聘請陳某管理該企業(yè)事務(wù)。林某病故后，因企業(yè)負債較多，林某的妻子作為惟一繼承人明確表示不愿繼承該企業(yè)，該企業(yè)只得解散。根據(jù)個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，關(guān)于該企業(yè)清算人的下列表述中，正確的是（ ）。 A.由陳某進行清算 B.由林某的妻子進行清算 C.由債權(quán)人進行清算 D.由債權(quán)人申請法院指定清算人進行清算 【答案】D 【解析】個人獨資企業(yè)解散時，由投資人自行清算或由債權(quán)人申請法院指定清算人進行清算。 例：某有限責任公司的股東會通過了解散公司的決議，并決定在15日內(nèi)成立清算組。下列有關(guān)該公司清算組的組成中，符合公司法律制度規(guī)定的是（ ）。 A.由人民法院指定股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員組成 B.由公司的股東組成 C.由公司股東會確定的人員組成 D.由主管部門指定股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員組成 【答案】B 【解析】有限責任公司的清算組由股東組成。例：根據(jù)外資企業(yè)法的規(guī)定，外資企業(yè)依法解散時，清算委員會的組成人員應(yīng)當包括（ ）。 A.外資企業(yè)的法定代表人 B.債權(quán)人代表 C.債務(wù)人代表 D.有關(guān)主管機關(guān)的代表 【答案】ABD 【解析】我國外資企業(yè)法規(guī)定，清算委員會應(yīng)當有外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機關(guān)的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師等參加。九、企業(yè)名稱1.個人獨資企業(yè)的名稱可以叫廠、店、部、中心、工作室等，名稱中不得使用“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣。 2.普通合伙企業(yè)應(yīng)當在其名稱中標明“普通合伙”字樣，其中特殊的普通合伙企業(yè)，應(yīng)當在其名稱中標明 “特殊普通合伙”字樣，合伙企業(yè)的名稱必須和“合伙”聯(lián)系起來，名稱中必須有“合伙”二字。 3.公司只能使用一個名稱。有限責任公司必須在公司名稱中標明有限責任公司或者有限公司字樣。股份有限公司必須在公司名稱中標明股份有限公司或者股份公司的字樣。 例：違反合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)未在其名稱中標明“普通合伙”、“特殊普通合伙”或者“有限合伙”字樣的，由企業(yè)登記機關(guān)責令限期改正，處以( )罰款。 A.1000元以上1萬元以下 B.2000元以上1萬元以下 C.3000元以上1萬元以下 D.4000元以上1萬元以下 【答案】B 【解析】(1)合伙企業(yè)未在其名稱中標明“普通合伙”、“特殊普通合伙”或者“有限合伙”字樣的，由企業(yè)登記機關(guān)責令限期改正，處以2000元以上1萬元以下的罰款。(2)違反個人獨資企業(yè)法規(guī)定，個人獨資企業(yè)使用的名稱與其在登記機關(guān)登記的名稱不相符合的，責令限期改正，處以2000元以下的罰款。 注意：一個公司只能使用一個名稱，且預(yù)先核準的公司名稱保留期限是6個月，在保留期限內(nèi)，不得使用預(yù)先核準的名稱從事經(jīng)營活動，也不得轉(zhuǎn)讓這個名稱。十、組織形式比較1.一人有限責任公司與個人獨資企業(yè) (1)承擔的民事責任能力不同。 一人有限責任公司是獨立的企業(yè)法人，具有完全的民事權(quán)利能力、民事行為能力和民事責任能力，是有限責任公司中的特殊類型；而個人獨資企業(yè)不是獨立的企業(yè)法人，不能以其財產(chǎn)獨立承擔民事責任，而是投資者以個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。 (2)承擔的稅收義務(wù)不同。 一人有限責任公司及其股東需要分別就其公司所得和股東股利分別繳納法人所得稅和個人所得稅；而個人獨資企業(yè)自身不繳納法人所得稅，只待投資者取得投資回報時繳納個人所得稅。 (3)承擔責任不同 一人有限責任公司承擔的有限責任，而個人獨資企業(yè)承擔的無限責任。 2.外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)3.一般有限責任公司與中外合資經(jīng)營企業(yè)（1）主體不同 合營企業(yè)和合作企業(yè)的“外國投資者”可以是個人，“中方投資者”必須是公司、企業(yè)或者其他組織。 （2）組織機構(gòu)不同 有限責任公司的最高權(quán)力機構(gòu)為股東會，合資經(jīng)營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)為董事會。 （3）利潤分配方式不同 有限責任公司的股東可以約定不按出資比例分配利潤，而合資經(jīng)營企業(yè)的股東必須按照出資比例分配利潤 （4）出資期限、比例不同 有限責任公司成立時，采用分期支付方式的，股東首次實際繳付的出資額不得低于注冊資本的20，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。而合資經(jīng)營企業(yè)成立時的股東實際繳付的出資額可以為零，合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清，合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%，并且應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。例：下列有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)共同特點的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是（ ）。 A.二者的中外投資者均可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人 B.二者的中外投資者均以其投資額為限對企業(yè)的債務(wù)承擔有限責任 C.二者的注冊資本均為在工商行政管理機關(guān)登記的中外投資各方認繳的出資額之和 D.二者均由中外投資各方共同投資、共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔風險、共負盈虧 【答案】C 【解析】根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)和合作企業(yè)的“外國投資者”可以是個人，“中方投資者”必須是公司、企業(yè)或者其他組織，因此選項A的說法錯誤；承擔責任形式上，合作企業(yè)以其投資或者提供的“合作條件”為限承擔有限責任，因此選項B的說法是錯誤的；盈虧分配上，合作企業(yè)屬于契約式企業(yè)，中外合作各方不以投資數(shù)額、股權(quán)等作為利潤分配的依據(jù)，而是通過簽訂合同具體確定各方的權(quán)利和義務(wù)，因此選項D的說法是錯誤的。 例：甲公司為依公司法設(shè)立的有限責任公司，乙公司為依中外合資經(jīng)營企業(yè)法設(shè)立的有限責任公司。下列有關(guān)甲、乙兩公司區(qū)別的表述中，正確的有（ ）。 A.甲公司的最高權(quán)力機構(gòu)為股東會，而乙公司的最高權(quán)力機構(gòu)為董事會 B.甲公司的股東可以約定不按出資比例分配利潤，而乙公司的股東必須按照出資比例分配利潤 C.甲公司成立時的股東實際繳付的出資額不得低于注冊資本的20，而乙公司成立時的股東實際繳付的出資額沒有最低限額 D.甲公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，而乙公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過 【答案】ABCD 【解析】本題考核一般有限責任公司和中外合資經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別。 例：根據(jù)公司法的規(guī)定，下列選項中，屬于一人有限責任公司與其他有限責任公司不同之處的有( )。 A.關(guān)于注冊資本最低限額的規(guī)定 B.關(guān)于股東出資可否分期繳付的規(guī)定 C.關(guān)于年終財務(wù)報告是否須經(jīng)會計師事務(wù)所審計的規(guī)定 D.關(guān)于股東是否承擔有限責任的規(guī)定 【答案】AB 【解析】根據(jù)公司法規(guī)定，一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。而普通有限責任公司的最低注冊資本為三萬元。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。因此AB正確。而無論是一人有限責任公司還是普通有限責任公司，年終財務(wù)報告均須經(jīng)會計師事務(wù)所審計，股東也都承擔有限責任，因此BD不正確。十一、擔保問題在我國，個人獨資企業(yè)法、合伙企業(yè)法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法、公司法、破產(chǎn)法、合同法都涉及擔保。 個人獨資企業(yè)法規(guī)定，個人獨資企業(yè)的受托人不得擅自以企業(yè)的財產(chǎn)提供擔保。合伙企業(yè)法規(guī)定，執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的普通合伙人以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保的，必須經(jīng)全體合伙人一致同意。合資經(jīng)營企業(yè)法規(guī)定，合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備作為自己的出資;也不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)和權(quán)益或合營他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資做擔保。破產(chǎn)法中規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)為他人擔任保證人的，保證責任不因其被宣告破產(chǎn)而免除。公司法規(guī)定，董事、經(jīng)理不得以公司的財產(chǎn)為本公司的股東或其他個人債務(wù)提供擔保。董事、經(jīng)理違反規(guī)定，以公司財產(chǎn)為他人個人債務(wù)提供擔保的，責令取消擔保，并將收益收歸公司所有。公司法規(guī)定，公司章程對擔保總額及單項擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不能超過規(guī)定的限額。公司為他人或其他企業(yè)提供擔保，按照公司章程規(guī)定，應(yīng)該由董事會或股東大會、股東會作出決議。公司為股東或?qū)嶋H控制人提供擔保的，必須由股東大會、股東會作決議，接受擔保的股東或?qū)嶋H控制人不得參與表決，該表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。合同法關(guān)于保證責任的規(guī)定包括： 1、當事人對保證擔保的范圍沒有明確約定或約定不明確的，保證人應(yīng)該對全部債務(wù)(包括主債權(quán)、利息、違約金、賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用)承擔責任。 2、同一債權(quán)，既有保證又有物的擔保，保證人對物以外的債權(quán)承擔保證責任。 例如：甲乙企業(yè)之間有100萬的債務(wù)債權(quán)關(guān)系，甲為債權(quán)人，丙為保證人。乙以自己30萬的財產(chǎn)做抵押，請丙保證70萬。如果乙企業(yè)到期不能清償債務(wù)時，應(yīng)當先執(zhí)行乙企業(yè)的財產(chǎn)，拍賣或變賣用于清償。如果乙的資產(chǎn)拍賣所得為3萬，那么保證人丙的保證責任仍為70萬。 3、同一債權(quán)既有保證，又有物的擔保的，債權(quán)人在主合同履行期屆滿后，怠于行使擔保債權(quán)，致使擔保物的價值減少或損毀、滅失的，視為債權(quán)人放棄全部或部分物的擔保。保證人在債權(quán)人放棄債權(quán)的范圍內(nèi)減免保證責任。 例如：甲企業(yè)向乙銀行貸款100萬，甲以自己的機器設(shè)備設(shè)置抵押，丙企業(yè)為保證人。如果甲企業(yè)到期不能清償債務(wù)時，先執(zhí)行主債務(wù)人的物的擔保。如果債權(quán)人在債務(wù)屆滿怠于行使物的擔保，致使機器設(shè)備的價值減少20萬，視同債權(quán)人放棄了主債務(wù)人20萬的物的擔保，保證人的保證責任相應(yīng)減少20萬。 4、一般保證的保證人在主債權(quán)履行期間屆滿后，向債權(quán)人提供了債務(wù)人可供執(zhí)行財產(chǎn)的真實情況的，債權(quán)人放棄或者怠于行使權(quán)利致使該財產(chǎn)不能被執(zhí)行，保證人可以請求人民法院在其提供可供執(zhí)行財產(chǎn)的實際價值范圍內(nèi)免除保證責任。(新增) 例如：甲企業(yè)為債權(quán)人，乙企業(yè)為債務(wù)人，甲乙之間有100萬的債務(wù)債權(quán)關(guān)系，丙為保證人。當債務(wù)期限屆滿時，丙向甲提供了乙可供執(zhí)行的財產(chǎn)30萬。如果甲未積極行使丙提供的乙的可供執(zhí)行的財產(chǎn)的權(quán)利，致使這部分財產(chǎn)權(quán)利不能執(zhí)行的，保證人丙在30萬的范圍內(nèi)可以要求免除保證責任。 5、按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔保證責任后，在其履行保證責任的范圍內(nèi)對債務(wù)人行使追償權(quán)。(新增) 6、在保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)對受讓人承擔保證責任。但是保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔保證責任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔保證責任。 7、債務(wù)人轉(zhuǎn)讓主債務(wù)，既應(yīng)征得債權(quán)人同意，又應(yīng)征得保證人的同意。教材原文為：債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓部分債務(wù)未經(jīng)保證人書面同意的，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)，不再承擔保證責任。但是，保證人仍應(yīng)當對未轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)承擔保證責任。 8、債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當對變更后的合同承擔保證責任;如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變動主合同內(nèi)容，但并未實際履行的，保證人仍應(yīng)當承擔保證責任。 9、同一債權(quán)即有保證又有物的擔保，債權(quán)人放棄物的擔保，保證人在債權(quán)人放棄的債權(quán)范圍內(nèi)，免除保證責任。比如，甲是債權(quán)人，乙是債務(wù)人，甲乙之間有300萬的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，乙用自己擁有的價值300萬的機器設(shè)備提供了保證，甲要求乙提供500萬的保證才可以借給乙300萬，乙找丙和丁作為保證人，各自為其擔保了100萬。 在保證責任期間，如果甲作為債權(quán)人放棄乙債務(wù)人自己提供的物質(zhì)保證，那么保證人的保證責任會發(fā)生變化。把債權(quán)人放棄的數(shù)額和主債務(wù)的300萬進行比較，如果放棄的數(shù)額大于等于主債權(quán)，那意味著債權(quán)人連債務(wù)人自己提供的物質(zhì)保證都不要了，那么保證人就可以免除保證責任。如果債權(quán)人放棄債務(wù)人提供的物質(zhì)擔保在數(shù)額上小于主債權(quán)，那么保證人丙和丁的保證責任就只能在他放棄的范圍內(nèi)減輕。如果甲放棄300萬乙提供的物質(zhì)保證，等于主債權(quán)的300萬，丙和丁的保證責任就可以免除。如果甲放棄的是100萬，那么，丙和丁的保證責任就在100萬的范圍內(nèi)減輕，也就是各減50萬，他放棄的數(shù)額小于主債權(quán)。(重點和難點，全新知識) 10、法律規(guī)定，在保證責任期間法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向法院申報債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利。債權(quán)人申報債權(quán)后，在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠郑ＷC人仍然應(yīng)該承擔保證責任。債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道債務(wù)人破產(chǎn)，既未申報債權(quán)也未通知保證人的，致使保證人不能預(yù)先行使追償權(quán)，保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)可以免除保證責任。11、在破產(chǎn)中，債務(wù)人的保證人或者連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以對其債務(wù)人的求償權(quán)是可以申報債權(quán)的。債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代債務(wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報債權(quán)。比如，甲企業(yè)向乙銀行貸款100萬，丙企業(yè)為連帶保證人，甲企業(yè)到期不能清償債務(wù)。如果保證人丙企業(yè)已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人甲企業(yè)清償了100萬，則丙企業(yè)可以向甲企業(yè)行使追償權(quán)，甲企業(yè)破產(chǎn)，丙企業(yè)可以申報100萬的債權(quán);如果保證人丙企業(yè)尚未履行保證責任，一般情況下債權(quán)人乙銀行會申報債權(quán)，假設(shè)清償率為20%，乙銀行在破產(chǎn)財產(chǎn)的分配當中分配回20萬，不足的80萬在破產(chǎn)程序終結(jié)后，再向保證人丙企業(yè)進行追償。如果債權(quán)人乙銀行未申報債權(quán)，保證人可以預(yù)先行使追償權(quán)，丙企業(yè)可以申報100萬的債權(quán)，假設(shè)清償率還是20%，丙企業(yè)在破產(chǎn)財產(chǎn)分配中分回20萬。這20萬不是丙企業(yè)的錢，將來乙銀行要求丙企業(yè)承擔保證責任的時候，丙企業(yè)需要把這20萬拿出來，自己再拿出80萬，承擔100萬的保證責任。例：下列關(guān)于公司對外擔保的表述中正確的有( ) A.公司章程對擔保總額及單項擔保數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額 B.股份有限公司為公司實際控制人提供擔保的，必須由股東大會作出決議。 C.公司為公司股東提供擔保，接受擔保的股東應(yīng)當回避 D.公司董事以公司資產(chǎn)為其他個人債務(wù)提供擔保的，收入歸公司所有。 【答案】ABCD 【解析】(1)公司法對公司對外擔保的規(guī)模沒有限制，要看公司章程是否有限制性規(guī)定。公司章程對擔?？傤~及單項擔保數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。(2)公司為他人提供擔保，公司法對決議方式并沒有限制，公司章程可以約定由董事會作出決議，也可以約定由股東會、股東大會決議。(3)公司為公司股東或者實際控制人提供擔保，屬于公司的關(guān)聯(lián)交易，所以不能由董事會作出決議，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。并且股東大會決議在表決時，接受擔保的股東或者實際控制人應(yīng)當回避。(4)公司法規(guī)定，董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或其他個人債務(wù)提供擔保。董事、經(jīng)理違反規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或其他個人債務(wù)提供擔保的，責令取消擔保，并依法承擔賠償責任，收入歸公司所有。例：根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，關(guān)于保證人的下列表述中不正確的有（ ） A.債務(wù)人的保證人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的求償權(quán)申報債權(quán) B.債務(wù)人的保證人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，不得申報債權(quán) C.破產(chǎn)人的保證人在破產(chǎn)程序終結(jié)后，對債權(quán)人未受清償?shù)膫鶛?quán)繼續(xù)承擔清償責任 D.和解協(xié)議對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人無效 【答案】B 【解析】(1)債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的求償權(quán)申報債權(quán)。債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報債權(quán)。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報全部債權(quán)的除外。(2)和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。和解協(xié)議對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人無效。(3)破產(chǎn)人的保證人和其他連帶債務(wù)人，在破產(chǎn)程序終結(jié)后，對債權(quán)人依照破產(chǎn)清算程序未受清償?shù)膫鶛?quán)，依法繼續(xù)承擔清償責任。十二、孳息的處理1、抵押 一般情況下，抵押權(quán)的效力不及于抵押物的孳息。但債務(wù)人不履行到期債務(wù)致使抵押財產(chǎn)被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權(quán)人有權(quán)收取由抵押物分離的天然孳息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孳息。但抵押權(quán)人未通知應(yīng)當清償法定孳息的義務(wù)人的除外。上孳息應(yīng)當先充抵收取孳息的費用。 2、質(zhì)押 質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)物所生的孳息。孳息應(yīng)當先充抵收取孳息的費用。 3、留置 留置權(quán)人有權(quán)收取留置財產(chǎn)的孳息。孳息應(yīng)當先充抵收取孳息的費用。 4、提存 提存期間，標的物的孳息歸債權(quán)人所有。 5、買賣合同 標的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。例：關(guān)于標的物的孳息，下列表述中正確的有( ) A.抵押權(quán)的效力不及于抵押物原物及孳息，質(zhì)權(quán)的效力及于孳息 B.標的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有 C.留置權(quán)人有權(quán)收取留置財產(chǎn)的孳息，但孳息應(yīng)當先充抵收取孳息的費用 D.提存期間，標的物的孳息歸債權(quán)人和債務(wù)人共有 【答案】ABC 【解析】(1)根據(jù)法律規(guī)定，抵押權(quán)的效力不及于抵押物的孳息。債務(wù)人不履行到期債務(wù)致使抵押財產(chǎn)被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權(quán)人有權(quán)收取由抵押物分離的天然孳息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孳息。質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)物所生的孳息。(2)提存期間，標的物的孳息歸債權(quán)人所有。所以選項D錯誤。十三、資產(chǎn)評估：行政單位、事業(yè)單位、企業(yè)國有資產(chǎn)評估1、行政單位 (1)行政單位有下列情形之一的，應(yīng)當對相關(guān)資產(chǎn)進行評估：行政單位取得的沒有原始價格憑證的資產(chǎn)；拍賣、有償轉(zhuǎn)讓、置換國有資產(chǎn)；依照國家有關(guān)規(guī)定需要進行資產(chǎn)評估的其他情形。 (2)行政單位國有資產(chǎn)評估工作應(yīng)當委托具有資產(chǎn)評估資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行。2、事業(yè)單位 (1)事業(yè)單位國有資產(chǎn)評估項目實行核準制和備案制。 (2)事業(yè)單位有下列情形之一的，應(yīng)當對相關(guān)國有資產(chǎn)進行評估：整體或者部分改制為企業(yè)；以非貨幣性資產(chǎn)對外投資；合并、分立、清算；資產(chǎn)拍賣、轉(zhuǎn)讓、置換；整體或者部分資產(chǎn)租賃給非國有單位；確定涉訟資產(chǎn)價值；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他需要進行評估的事項。 (3)事業(yè)單位有下列情形之一的，可以不進行資產(chǎn)評估：經(jīng)批準事業(yè)單位整體或者部分資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)；行政、事業(yè)單位下屬的事業(yè)單位之間的合并、資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)、置換和轉(zhuǎn)讓；發(fā)生其他不影響國有資產(chǎn)權(quán)益的特殊產(chǎn)權(quán)變動行為，報經(jīng)同級財政部門確認可以不進行資產(chǎn)評估的。 (4)事業(yè)單位國有資產(chǎn)評估工作應(yīng)當委托具有資產(chǎn)評估資質(zhì)的評估機構(gòu)進行。事業(yè)單位應(yīng)當如實向資產(chǎn)評估機構(gòu)提供有關(guān)情況和資料，并對所提供的情況和資料的客觀性、真實性和合法性負責。并不得以任何形式干預(yù)資產(chǎn)評估機構(gòu)獨立執(zhí)業(yè)。3、企業(yè)國有資產(chǎn)評估 (1)企業(yè)國有資產(chǎn)評估項目實行核準制和備案制。 (2)企業(yè)有下列行為之一的，應(yīng)當對相關(guān)資產(chǎn)進行評估：整體或者部分改建為有限責任公司或者股份有限公司；以非貨幣資產(chǎn)對外投資；合并、分立、破產(chǎn)、解散；非上市公司國有股東股權(quán)比例變動；產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓；資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、置換；整體資產(chǎn)或者部分資產(chǎn)租賃給非國有單位；以非貨幣資產(chǎn)償還債務(wù)；資產(chǎn)涉訟；收購非國有單位的資產(chǎn)；接受非國有單位以非貨幣資產(chǎn)出資；接受非國有單位以非貨幣資產(chǎn)抵債；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他需要進行資產(chǎn)評估的事項。 (3)企業(yè)資產(chǎn)評估，應(yīng)當由其產(chǎn)權(quán)持有單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行。例：根據(jù)事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理法律制度的規(guī)定，下列情形中，可以不進行事業(yè)單位國有資產(chǎn)評估的是（）。 A.事業(yè)單位整體改制為企業(yè) B.事業(yè)單位部分資產(chǎn)租賃給非國有單位 C.事業(yè)單位分立 D.事業(yè)單位整體資產(chǎn)經(jīng)批準無償劃轉(zhuǎn) 【答案】D 【解析】根據(jù)規(guī)定，事業(yè)單位整體資產(chǎn)經(jīng)批準無償劃轉(zhuǎn)的，可以不進行評估。 例：根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，下列各項中，應(yīng)當進行資產(chǎn)評估的是（ ） A.國有獨資企業(yè)之間的合并 B.國有獨資企業(yè)之間的資產(chǎn)置換 C.國有企業(yè)與集體企業(yè)之間的資產(chǎn)置換 D.國有獨資企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓財產(chǎn) 【答案】C 【解析】國有資產(chǎn)占有單位收購非國有資產(chǎn)、與非國有單位轉(zhuǎn)換資產(chǎn)、接受非國有單位以實物資產(chǎn)償還債務(wù)的，對其非國有資產(chǎn)應(yīng)當進行評估。十四、主體資格1、個人獨資企業(yè)投資人 （1）投資人為一個自然人，且只能是中國公民。 （2）投資人不包括法人，不包括港、澳、臺同胞。 （3）國家公務(wù)員、黨政機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、警官、法官、檢察官、商業(yè)銀行工作人員等人員，不得作為投資人申請設(shè)立個人獨資企業(yè)。 2、合伙企業(yè)投資人 （1）普通合伙企業(yè)2個以上合伙人。 （2）合伙人為自然人的，應(yīng)當具有完全民事行為能力。無民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為合伙企業(yè)的合伙人。 （3）國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。 （4）有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立；有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當有1個普通合伙人。有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應(yīng)當轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。 （5）國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為有限合伙企業(yè)的普通合伙人。3、破產(chǎn)申請的主體 （1）債務(wù)人可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。 （2）債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。 （3）企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢且資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的情況下，負有清算責任的人有向法院申請破產(chǎn)清算的法律義務(wù)。 4、管理人 （1）不得擔任管理人的有： 因故意犯罪受過刑事處罰。 【解釋】因過失犯罪受過刑事處罰的，只要符合擔任管理人條件的可以擔任。 曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書。 【解釋】因在執(zhí)業(yè)中有違法行為而被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書的，不得擔任管理人。 與本案有利害關(guān)系。 【解釋】與破產(chǎn)案件有利害關(guān)系的，包括破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)人、破產(chǎn)企業(yè)的管理人員、破產(chǎn)企業(yè)的投資人等。 人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。 （2）能夠擔任管理人的有：