《標準施工招標文件》通用合同條款講 解稿

標準施工招標文件標準施工招標文件通用合同條款通用合同條款講講 解解 稿稿中國水電顧問集團華東勘測設計研究院中國水電顧問集團華東勘測設計研究院 陳紀倫陳紀倫 （杭州）（杭州）第一部分第一部分 總體思路總體思路 1 1建設工程合同類型及合同管理模式的發(fā)建設工程合同類型及合同管理模式的發(fā)展趨勢展趨勢 （一）建設工程合同類型（一）建設工程合同類型 1. 施工合同 單項工程的施工或安裝承包合同 施工和安裝總承包合同 我國建設工程目前采用的基本合同模式，標準施工招標文件 的合同條款是以這種合同模式為基礎編制的。2.2. 設備采購合同 生產(chǎn)設備采購合同 生產(chǎn)設備采購與安裝合同 生產(chǎn)設備采購、安裝與包含部分土建工程設計、施工、安裝的總承包合同 我國基本采用前兩種合同模式，第3種模式屬于以生產(chǎn)設備采購為主體的總承包合同模式，見于國外和國際招標采用的總承包合同模式。 3 3. 建設工程咨詢服務合同 勘測設計合同 科學研究合同 專題咨詢服務協(xié)議 我國在咨詢服務領域里常見的三種合同模式，勘測設計合同通常采用招標方式或直接委托建立，后兩類合同一般通過詢價方式或直接委托建立。4.4. 設計采購施工/交鑰匙工程總承包合同 設計、采購施工/交鑰匙工程總承包的合同模式見于國際建設工程市場，特別是發(fā)展中國家委托發(fā)達國家承包的工程中。目前我國國內(nèi)未采用這種承包模式。（二）工程建設市場合同管理的發(fā)展趨勢（二）工程建設市場合同管理的發(fā)展趨勢 從1982年我國工程建設市場引進國際競爭性招標為起點，研究我國建設市場合同管理的發(fā)展趨勢。 我國首次實行國際招標的魯布革工程招標文件執(zhí)行世行導則，參照FIDIC施工合同范本第3版編制的。 從FIDIC聯(lián)合會調(diào)整更新合同范本系列的歷史演變，看國際建設市場合同管理模式的發(fā)展趨勢。 我國工程建設市場與國際接軌是國民經(jīng)濟發(fā)展的需要，也是我國建設行業(yè)跨出國門竟取國際建設市場份額的需要。 1. 1999年，F(xiàn)IDIC聯(lián)合會對原版本內(nèi)容進行調(diào)整修訂后。重新編制出了新的合同范本系列，共分四冊： （1）施工合同條件1999年第1版 推薦用于由業(yè)主（或由業(yè)主委托咨詢工程師單位）設計的建筑或工程項目，由承包方按業(yè)主提供的設計進行工程施工。在合同中還可包含由承包商設計的土木、機械、電氣和（或）建筑物的某些部分。 （2）設計采購施工（EPC）/交鑰匙工程合同條件1999年第1版 推薦用于以交鑰匙方式提供全部工廠設備、基礎設施項目或其他類型的開發(fā)項目。由承包商進行全部設計、采購和施工（EPC），提供一個配套完善的設施和“轉動鑰匙”即可運行。 （3）生產(chǎn)設備和設計施工合同條件1999年第版 推薦用于電氣和（或）機械設備的供貨（包括產(chǎn)品設計）以及建筑物或工程的設計和施工。由承包商按照業(yè)主要求進行設計和提供生產(chǎn)設備和（或）其他工程） （4）簡明合同格式1999年第一版 推薦用于資金小的工程項目，可以包括全部或部分由承包商設計的土木、機械、電氣和（或）建筑物的合同。2. 合同管理模式的演變和發(fā)展趨勢 FIDIC版本推薦設計、施工、設備采購、安裝等合同的多元化組合，提倡綜合型的合同管理模式； 新版本系列明顯的發(fā)展趨向是在設計、施工、設備采購、安裝等各種合同類型的互相包容。 合同結構以某一項主要的合同類型（如施工合同或設備采購合同）為主導，包含其他合同類型的綜合型合同模式。 綜合型合同管理模式減少了合同接口和合同雙方的責任交叉，簡化了合同管理程序，加速了整個建設項目的招投標進程，也節(jié)約了管理成本。 總承包合同模式是合同管理科學化的集中體現(xiàn)，需要優(yōu)良的設計和嚴密、完善、操作性強的合同文件為支撐。3. 我國建設工程合同管理模式的深化改革目標 與國際市場逐步接軌的要求，發(fā)展大企業(yè)集團，逐步推行綜合型的合同管理模式，提高國際市場競爭力； 國外知名的建筑企業(yè)在激烈的國際市場競爭中，通過聯(lián)合、兼并，組成大企業(yè)集團有力地竟取國際建筑市場的份額，我國建筑企業(yè)在國際市場上難成大氣候。 當前，我國建設工程過度分標的招投標狀況，不僅增加了社會成本，更不利于建筑企業(yè)向大型化、規(guī)模化發(fā)展。 現(xiàn)有的不少大建筑企業(yè)在實際上也常是分散經(jīng)營的聯(lián)合體，削弱了對國內(nèi)大建設項目的投標實力，也削弱了他們在國際建設市場的競爭能力。二二. . 建設工程的施工招標和合同管理建設工程的施工招標和合同管理 （一）工程建設分為施工招標和合同實施兩個階段（一）工程建設分為施工招標和合同實施兩個階段 國家批準工程的可行性研究與立項報告后，建設業(yè)主根據(jù) 立項報告確定的工程建設目標啟動建設進程。 施工招標是為合同實施階段按目標建設好工程做準備的，建立一個完善的合同，保證順利建設好工程才是施工招標的主要目的。 （二）施工招標階段的工作要求和目標是：（二）施工招標階段的工作要求和目標是： 1. 選定投標人 通過公開、公正、公平的競爭性招標，選擇一個報價合理、施工方案先進可靠、信譽度高的合格投標人中標承建； 2. 建立合同 通過嚴格的招投標程序，以及招投標雙方對工程建設目標的約定，共同簽署一個嚴密、完善的合同。（三（三）合同實施階段的工作要求和目標是：）合同實施階段的工作要求和目標是： 1.發(fā)包人與施工招標階段選定的承包人簽署合同 合同雙方按合同要求，履行各自的責任、權利和義務； 2. 按合同約定的目標，如期完成工程 合同雙方按合同約定的工程范圍、工作內(nèi)容、合同價格、進度計劃、工程質(zhì)量和安全的承諾，按合同進度計劃完成工程； 3.發(fā)包人委托監(jiān)理人按合同要求進行全過程監(jiān)理，并驗收合格 發(fā)包人委托監(jiān)理單位按合同約定的工程質(zhì)量和安全標準，以及計量和支付規(guī)則，進行全過程監(jiān)理，達到驗收要求后，并按合同要求進行驗收合格。三三. . 施工合同文件的組成施工合同文件的組成（一）施工合同文件是（一）施工合同文件是“施工招標文件施工招標文件”的重要組成部分。的重要組成部分。 它由合同協(xié)議書、中標通知書、投標函及投標函附錄、專用合同條款、通用合同條款、“技術標準和要求”、圖紙、已標價的工程量清單、其他合同文件（如有）等項文件組成。這些文件均須得到招投標雙方（即發(fā)包人與承包人）的確認或由投標人填報。合同雙方簽約后，成為雙方履行合同的依據(jù)。 合同協(xié)議書應按“施工招標文件”確定的格式擬定，其協(xié)議書內(nèi)容應由合同雙方在投標人中標后的合同談判中議定； 中標通知書應由發(fā)包人在施工招標確定中標人后，按“施工招標文件”確定的格式擬定； 投標函及投標函附錄中包含有合同雙方在合同中相互承諾的條件，應附入合同文件； 專用合同條款和通用合同條款是整個施工合同中最重要的合同文件，它根據(jù)合同法的公平原則，約定了合同雙方在履行合同全過程中的工作規(guī)則，其中通用合同條款是要求各建設行業(yè)共同遵守的共性規(guī)則，專用合同條款則可由各行業(yè)根據(jù)其行業(yè)的特殊情況，自行約定的行業(yè)規(guī)則。但各行業(yè)自行約定的行業(yè)規(guī)則不能違背本通用合同條款已約定的通用規(guī)則； “技術標準和要求”的內(nèi)容是是施工合同中根據(jù)工程的安全、質(zhì)量和進度目標，約定合同雙方應遵守的技術標準的內(nèi)容和要求,技術標準中的強制性規(guī)定必須嚴格遵守； “圖紙”是施工合同中為實施工程施工的全部工程圖紙和有關文件； 已標價的工程量清單是投標人在投標階段的報價承諾，合同實施階段用于發(fā)包人支付合同價款，工程完工后用于合同雙方結清合同價款的依據(jù)。 “其他合同文件”是合同雙方根據(jù)工程具體情況約定需要進入合同的其他文件；（二）施工合同文件的解釋順序（二）施工合同文件的解釋順序 上述各項文件構成施工合同的整體，應按其重要性及雙方約定內(nèi)容的先上述各項文件構成施工合同的整體，應按其重要性及雙方約定內(nèi)容的先后順序列入合同，其排列順序也應是發(fā)生合同爭議時的解釋順序。后順序列入合同，其排列順序也應是發(fā)生合同爭議時的解釋順序。四四. . 合同條款的編制框架合同條款的編制框架 合同條款分為通用合同條款和專用合同條款兩部分，通用合同條款的內(nèi)容按我國各建設行業(yè)工程合同管理中的共性規(guī)則制定；專用合同條款則根據(jù)各行業(yè)的管理要求和具體工程的特點，由各行業(yè)在其施工招標文件范本中自行制定。 通用合同條款全文共24條130款，分為以下8個部分： （一）合同主要用語和常用語的定義和解釋。（一）合同主要用語和常用語的定義和解釋。 1. 詞語涵義 （二）合同雙方的責任、權利和義務。（二）合同雙方的責任、權利和義務。 2. 發(fā)包人義務 3. 監(jiān)理人 4. 承包人（三）合同雙方的資源投入（三）合同雙方的資源投入 5. 材料和工程設備 6. 施工設備和臨時設施 7. 交通運輸 8. 測量放線 9. 施工安全、治安保衛(wèi)和環(huán)境保護（四）工程進度控制（四）工程進度控制 10. 進度計劃 11. 開工和竣工 12. 暫停施工（五）工程質(zhì)量控制（五）工程質(zhì)量控制 13. 工程質(zhì)量 14. 試驗和檢驗（六）工程投資控制（六）工程投資控制 15. 變更 16. 價格調(diào)整 17. 計量和支付（七）驗收和保修（七）驗收和保修 18. 竣工驗收 19. 缺陷責任與保修責任（八）工程風險、違約和索賠（八）工程風險、違約和索賠 20. 保險 21. 不可抗力 22. 違約 23. 索賠 24. 爭議的解決五五. . 編制合同條款的指導原則編制合同條款的指導原則（一）遵守中華人民共和國的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章，遵守工程所（一）遵守中華人民共和國的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章，遵守工程所在地的地方法規(guī)、自治條例、單行條例和地方政府規(guī)章；在地的地方法規(guī)、自治條例、單行條例和地方政府規(guī)章； 合同有效性的必要條件。（二）按合同法的公平原則設定合同雙方的責任、權利和義務；（二）按合同法的公平原則設定合同雙方的責任、權利和義務； 公正、公平的合同理念是工程順利實施的重要保障。合同雙方的責任、權利和義務、各項合同程序的設定，每項條款的內(nèi)容均應貫徹合同法的公平原則。（三）根據(jù)我國現(xiàn)行的建設管理制度設定合同管理的程序和內(nèi)容；（三）根據(jù)我國現(xiàn)行的建設管理制度設定合同管理的程序和內(nèi)容； 我國現(xiàn)行的建設管理制度包括項目法人責任制、招標投標制和建設監(jiān)理制等,以及國家和相關部門有關建設管理的規(guī)章和規(guī)定。 合同條款設定的各項管理程序不能違背現(xiàn)行的建設管理制度 。（四）學習四）學習FIDIC合同條件的精華，引進國外先進的建設工程管理經(jīng)驗，合同條件的精華，引進國外先進的建設工程管理經(jīng)驗，洋為中用，編制適合我國國情的通用合同條款；洋為中用，編制適合我國國情的通用合同條款； FIDIC合同涉及的工作內(nèi)容能基本覆蓋工程建設過程遇到的合同問題； 合同的基本屬性公平原則比較到位； 合同雙方的責任、權利和義務的約定比較清晰； 設定的各項合同程序比較嚴密、科學、操作性強； 強調(diào)解決合同事宜的及時性，在履約過程中及時解決好支付、合同變更和爭議等的合同問題。（五）適用于我國各建設行業(yè)，以（五）適用于我國各建設行業(yè)，以“專用合同條款另有約定專用合同條款另有約定”的形式，的形式，為各建設行業(yè)根據(jù)其本行業(yè)的特點和要求，留出自行約定的空間。為各建設行業(yè)根據(jù)其本行業(yè)的特點和要求，留出自行約定的空間。 專用合同條款的約定是通用合同條款約定的合同責任、工作內(nèi)容和工作程序的延伸和補充，其延伸和補充約定的內(nèi)容不能違背原通用合同條款約定的基本原則。如在通用合同條款中設有由發(fā)包人或由承包人供應材料的兩種模式，若專用合同條款約定由發(fā)包人提供材料，則應在專用合同條款中具體說明發(fā)包人應承擔延誤供應和保證材料質(zhì)量的責任，發(fā)包人不能在專用合同條款的約定中將中將應負的責任轉嫁給承包人。 通用合同條款設定的工程質(zhì)量檢驗程序、進度控制程序、合同變更程序、計量支付程序和竣工驗收程序等均留有專用合同條款約定的空間，供各行業(yè)根據(jù)其不同的行業(yè)管理特點和具體方法自行約定。六編制合同條款的主要思路六編制合同條款的主要思路 （一）合同條款約定的合同雙方的責任界面應清晰，合同條款約定（一）合同條款約定的合同雙方的責任界面應清晰，合同條款約定的內(nèi)容應能覆蓋建設工程施工中遇到的所有合同問題。的內(nèi)容應能覆蓋建設工程施工中遇到的所有合同問題。 標準施工招標文件規(guī)定，招標人（發(fā)包人）和投標人（承包人）是工程招投標和履行合同的兩個責任主體，本通用合同條款第2條與第4.1款明確規(guī)定了發(fā)包人和承包人的主要義務，并在以下第524條款中詳細約定了合同雙方在建設工程履約過程中遇到的所有合同問題，避免出現(xiàn)空白，而造成履約困難。 在合同公正公平的前提下, 約定的合同雙方責任界面清晰是合同能于順利履行的基本條件。本合同條款吸取了FIDIC的經(jīng)驗和總結了我國近年來的合同實踐。 （二）本合同條款對監(jiān)理人在施工合同中的職能定位是：監(jiān)理人受發(fā)包（二）本合同條款對監(jiān)理人在施工合同中的職能定位是：監(jiān)理人受發(fā)包人的委托，在施工現(xiàn)場為發(fā)包人管理合同。人的委托，在施工現(xiàn)場為發(fā)包人管理合同。 發(fā)包人按國家招標投標法的規(guī)定，通過競爭性招標選定監(jiān)理人； 監(jiān)理人按發(fā)包人的授權進行合同管理，對工程的施工進度、質(zhì)量、安全和合同支付負有監(jiān)理責任； 監(jiān)理人應忠實地執(zhí)行發(fā)包人與承包人簽署的施工合同，無權修改合同，監(jiān)理人不是合同的第三方； 監(jiān)理人應認真運用好通用合同條款第3.5條“商定或確定”條款，以公正的立場，促進雙方在合同范圍內(nèi)通過協(xié)商，友好地解決合同爭議。 監(jiān)理人只對發(fā)包人承擔監(jiān)理責任，承包人不能因監(jiān)理人的工作不到位而要求免除或減輕自己在合同中應負的責任。（三）樹立正確的合同變更理念，建立科學的變更程序，及時處理好設（三）樹立正確的合同變更理念，建立科學的變更程序，及時處理好設計和施工過程中出現(xiàn)的變更，有利于減少合同爭議。計和施工過程中出現(xiàn)的變更，有利于減少合同爭議。 合同變更在建設工程合同中常常是不可避免的，尤其是對一些復雜和大型的工程都可能在設計和施工過程中發(fā)生變更； 樹立正確的合同變更理念，有利于推進合同的順利履行,促進合同雙方的良好合作; 變更的范圍和內(nèi)容在通用合同條款第15.1款中已有約定，各行業(yè)可在專用合同條款中約定其具體實物內(nèi)容，但不能取消第15.1款中約定的任何一項內(nèi)容。 只有監(jiān)理人才有權發(fā)出變更，承包人無權自行變更，但監(jiān)理人發(fā)出重大變更時，應經(jīng)發(fā)包人同意； 發(fā)生變更事項應及時做好同期記錄，并及時按通用合同條款第15.3款作出處理，以免事后造成歷史資料失缺而引成爭議。（四）根據(jù)我國目前的合同管理狀況，編制本合同支付條款時，考慮了（四）根據(jù)我國目前的合同管理狀況，編制本合同支付條款時，考慮了盡量適用于單價合同和總價合同兩種支付模式盡量適用于單價合同和總價合同兩種支付模式。 本通用合同條款的合同支付模式是以測量計量為基礎的，支付條款的設定包含了單價合同的測量計量支付與總價合同的按形象進度支付。但本合同約定的總價支付方式尚缺乏較嚴密的方法和具體的操作內(nèi)容，為此建議當前僅在規(guī)模較小、工期較短的總價合同中使用。 通用合同條款中涉及單價合同和總價合同的，主要有第15.1款“變更的范圍和內(nèi)容”、第15.4款“變更估價原則”、第16.1款“物價波動引起的價格調(diào)整”、第17.1款“計量”和第17.3款“工程進度付款”。招標人在編制招標文件時，按照選定的合同模式，在專用合同條款中補充約定其具體支付方式和內(nèi)容； 按形象進度分解支付的方法，尚缺乏在工期長的大型建設工程中的應用經(jīng)驗，需要在今后的合同實踐中予以完善； 對于規(guī)模較小、工期較短的總價合同，第16.1款約定的價格調(diào)整，發(fā)包人可根據(jù)行業(yè)管理或項目實際，在專用合同條款中約定不調(diào)整或僅對某幾個指標進行調(diào)整。 第17.1款約定的“計量”，同時包括了單價子目計量和總價子目計量的內(nèi)容，并按順序編排項號。根據(jù)選定的合同形式，分別適用第17.1.4項或第17.1.5項。 第17.3款約定的進度付款，同時包括了按計量周期付款，或按形象進度付款，以及周期付款和形象進度付款的結合等多種形式。哪些工作內(nèi)容采用周期付款、哪些工作內(nèi)容采用形象進度付款，由當事人在專用合同條款或支付分解報告中確定。 在絕大多數(shù)建設工程中,均采用按月進度進行計量付款.（五）科學設定各項合同管理程序，強調(diào)處理合同事宜的及時性。（五）科學設定各項合同管理程序，強調(diào)處理合同事宜的及時性。 通用合同條款中設定了工程進度控制、質(zhì)量檢查和驗收，合同變更、計量和進度付款、竣工驗收、竣工結算與爭議調(diào)解等合同管理程序； 以上工作程序的設定，強調(diào)了處理合同事宜的及時性。公平、合理地約定合同雙方各自的工作時限，保證雙方都能高效地完成合同管理程序中規(guī)定的工作，防止問題長期積壓，影響合同的正常履行，避免積累成合同爭議； 在本通用合同條款的使用說明中，根據(jù)上述合同管理程序的工作內(nèi)容，編列了工程隱蔽部位覆蓋前檢查、工程進度控制、合同變更、暫停施工、工程進度付款及修正、竣工驗收、竣工結算、最終結清、爭議調(diào)解等工作程序框圖（見附件），供合同雙方和監(jiān)理人參考使用。（六）合同雙方應齊心協(xié)力面對工程風險，共同克服由于不可抗力災害（六）合同雙方應齊心協(xié)力面對工程風險，共同克服由于不可抗力災害對工程施工的不利影響，各自進行必要的保險，以規(guī)避風險。對工程施工的不利影響，各自進行必要的保險，以規(guī)避風險。 鑒于工程建設項目施工較為復雜、合同履行周期較長等特點，合同雙方應在合同訂立時客觀地評估合同風險，承包人在報價中應認真估列風險費用，并應將工程保險作為解決合同風險的重要手段； 保險的目的是把合同雙方的風險降低到最低限度，本通用合同條款第20條設定了合同雙方必須投保的各保險項目，監(jiān)理人應有義務督促雙方及時投保； 為保障承包人人員的合法權益，承包人必須為其施工作業(yè)人員投保本合同條款所列的各項人員險種，并進入報價。 不可抗力災害屬于非合同雙方責任不到位引起的意外風險，但作為本合同的項目業(yè)主，理應承擔工程的主要損失，但承包人也應承擔其自身的某些財產(chǎn)損失，以及其合同中的部分利潤損失。（七）本通用合同條款建議建立由獨立第三方承擔的合同爭議評審機制（七）本通用合同條款建議建立由獨立第三方承擔的合同爭議評審機制 通用合同條款第24條從維護合同的公平性出發(fā)，建議設立合同爭議評審機制，其目的是通過獨立第三方的公正評審和調(diào)解，促進合同雙方在本合同范圍內(nèi)友好地解決爭議，盡量避免將合同爭議進入司法程序； 第三方對合同爭議的評審，只是作為提供合同雙方進一步協(xié)商解決合同爭議的參考依據(jù)。其中任何一方不接受，爭議評審意見將不具有合同約束力。 一般情況下，合同雙方聘請的爭議評審專家通常是業(yè)內(nèi)比較有經(jīng)驗的資深專家，在不受合同任一方影響的情況下提出的評審意見往往是具有一定的權威性，即使進入司法程序后，也可能是司法機關取證的重要參考材料。為此，獨立第三方的爭議評審機制可以促進合同雙方進一步和解，減少和避免爭議進入司法程序，從而也可節(jié)省解決爭議的成本。