現(xiàn)代企業(yè)制度第3章.ppt

第三章現(xiàn)代企業(yè)制度的實現(xiàn)形式-現(xiàn)代公司制,主講：張鑫同濟大學經(jīng)濟與管理學院經(jīng)濟與金融系,第一節(jié)公司制度概述,一、公司的含義、特征和作用1、公司的含義和特征2、公司企業(yè)與其他企業(yè)的區(qū)別3、公司的作用二、公司的分類標準及其類型1、公司主要分類方法及其類型2、現(xiàn)代企業(yè)制度的典型形式參見p113,第二節(jié)公司的設立,一、公司設立的概念二、有限責任公司的設立（我國）1、設立方式：有限責任公司只能采取發(fā)起設立，即公司由投資者直接出資組成。2、有限責任公司設立的條件,（1）股東條件,股東人數(shù)：50人以下，一個自然人股東或者一個法人股東也可以。股東資格：自然人（具有民事權利能力和完全民事行為能力）、任何法人、代表國家投資的有關機構和部門。,（2）資本條件,資本制度：注冊資本認繳制、實繳制。實繳資本制與認繳資本制比較：實繳資本制：實際資本注冊資本。其優(yōu)點是能防止欺詐行為，缺點是公司不易成立。認繳資本制：公司設立時，實際資本可小于注冊資本，在以后規(guī)定時期內(nèi)充實。其優(yōu)缺點與實繳資本制相反。,我國2-50人的有限責任公司設立實行注冊資本認繳制；一人公司有限責任公司設立實行注冊資本實繳制。,資本數(shù)量：注冊資本的最低限額為人民幣3萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的除外。全體股東首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中投資公司可以在五年內(nèi)繳足。一人公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。資本形式：貨幣資本、非貨幣財產(chǎn)（實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓）。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。,（3）章程條件,制定公司章程是設立公司的條件之一，公司章程內(nèi)容包括公司名稱和住所公司經(jīng)營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資方式、出資額和出資時間；公司的機構及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規(guī)則；公司法定代表人；股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。共8大項。股東應當在公司章程上簽名、蓋章公司名稱由四部分組成，地區(qū)+商業(yè)字號+經(jīng)營領域+公司法律形態(tài)如：上海大眾汽車制造有限責任公司上海同濟科技實業(yè)股份有限公司第三部分內(nèi)容可有可無，但須在章程中記載。,3、有限責任公司設立的程序,設立程序：（1）訂立公司章程；（2）如實繳納出資（3）注冊登記歷史上，公司注冊登記制度經(jīng)歷了三個階段，即特許主義階段、核準主義階段、準則主義階段、嚴格準則主義階段。,4、國有獨資公司,含義：國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。特點、設立；國有獨資公司特殊規(guī)定性；產(chǎn)權上：只有1個股東，財產(chǎn)來源于國家且不得隨意轉讓。管理上：不設股東大會，但必須設董事會，董事會成員中應當有公司職工代表。董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構委派；董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人,其中職工代表的比例不得低于三分之一。,三、股份有限公司的設立,1、股份有限公司（股票）產(chǎn)生的必然性（1）生產(chǎn)社會化、生產(chǎn)規(guī)模擴大要求集中巨額資金。馬克思：“假如必須等到積累去使某些資本增長到能夠修鐵路的程度，那么恐怕直到今天世界上還沒有鐵路，但是，集中通過股份公司轉瞬之間就把這件事完成了。”（2）有些行業(yè)利潤率呈下降趨勢，有些行業(yè)沒有利潤。如基礎工業(yè)、基礎設施。股票的特點是有利則分紅，無利則不分紅。（3）有些行業(yè)風險太大，如高科技，需要風險投資，股票則提供了風險資本退出的有效機制。,啟示：如何利用股份制（股票的融資作用）促進資源的優(yōu)化配置和經(jīng)濟的發(fā)展？,2、股份有限公司設立的方式,股份有限公司設立的方式有兩種：發(fā)起設立：發(fā)起人認購全部股份。募集設立：發(fā)起人認購部分股份，其余股份由社會公眾認購。募集設立又分定向募集設立和社會募集設立兩種。參見張鑫：對新股發(fā)行方式的設想網(wǎng)上發(fā)售認購證認購新股-上海證券報2000年10月9日第6版,（1）發(fā)起人條件發(fā)起人數(shù)量：2人以上200人以下，發(fā)起人有過半數(shù)在中國境內(nèi)有住所。發(fā)起人資格：任何法人和有完全民事行為能力的自然人。發(fā)起人數(shù)量責任和利益。公司不能成立時，發(fā)起人對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任；對認股人已繳納的股款,負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任；在公司設立過程中,由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的,應當對公司承擔賠償責任。,3、股份有限公司設立的條件,（2）資本條件,資本制度：注冊資本認繳制、實繳制。發(fā)起設立實行認繳制：首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；投資公司可以在五年內(nèi)繳足。募集設立實行實繳制：注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。資本三原則。資本數(shù)量：注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的除外。以募集設立方式設立股份有限公司的,發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。資本形式：與有限責任公司相同,（3）公司章程條件4、股份有限公司設立的程序:參見p127發(fā)起人應當自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會結束后30日內(nèi)，向公司登記機關報送文件，申請設立登記。,第三節(jié)公司法人治理結構和財會制度,一、公司法人治理結構1、公司法人治理結構的含義及其形成（1）公司法人治理結構的含義公司法人治理結構簡稱公司治理結構或公司治理（CorporateGovernance）指規(guī)范各權利主體（股東、董事會、高層經(jīng)理、監(jiān)事會、其他利益相關者）之間的責權利關系，形成相互制衡、相互依賴的組織制度安排，以解決企業(yè)法人財產(chǎn)委托-代理經(jīng)營中的監(jiān)督、激勵和風險分配等問題。為解決現(xiàn)代公司中廣泛存在的委托代理問題，就必須設計一套相應的制度安排，使代理成本最小化，提高企業(yè)的經(jīng)營績效，這種制度安排就是所謂的公司治理結構。,現(xiàn)代公司治理反映的是一種市場自我組織的治理機制，即以利益關系為紐帶的、以分權、授托、代理、誠信責任、價值實現(xiàn)為內(nèi)容的機制。,公司治理結構作為一種制度安排，目的通過公司剩余索取與控制權的安排，以解決因所有權與控制權分離產(chǎn)生的委托-代理問題，即代理人追求自身利益而損害委托人利益的行為，盡可能降低代理成本和風險，實現(xiàn)股東價值以及各方面利益的最大化。,對公司治理的認識,公司治理是一種經(jīng)濟關系、是一種契約關系、是一種制度安排、是一種權利制衡機制、是一種基于特定產(chǎn)權的經(jīng)濟民主形式。,從公司治理結構的演化過程看，公司治理結構解決的主要問題就是對代理的激勵和約束問題。激勵的目的是使代理人積極為投資人的利益而努力工作；為了激勵，就要使代理人有職、有權、有利；約束的目的是使代理人不至于由于自利而損害投資人的利益。為了約束，就要使代理人的職位、權力、利益時刻受到監(jiān)控、威脅；二者之間的制衡成為公司治理結構有效與否的關鍵。失去制衡的公司治理結構，只有兩個結果，一是代理人成為傀儡，二是內(nèi)部人控制失控（insidercontrol），二者都不利于企業(yè)的發(fā)展。,公司治理結構與公司管理的關系：,二者都是為了實現(xiàn)利潤（財富）的創(chuàng)造。公司治理解決的是構成公司的各相關利益主體之間責權利的劃分及相互制衡問題，它規(guī)定公司運作的基本框架，是企業(yè)運作（財富創(chuàng)造）的基礎和保證。公司管理是在既定的治理模式下，管理者為實現(xiàn)公司的目標而采取的行動，是企業(yè)運行（財富創(chuàng)造）的源泉和動力。,公司治理：,公司管理：,Wheretogo;中心是外部的；開放系統(tǒng)；戰(zhàn)略導向。,Howtogo；中心是內(nèi)部的；封閉系統(tǒng)；任務導向。,股東與經(jīng)營者之間的委托-代理關系可能存在經(jīng)營者努力問題、時限問題、風險偏好問題、資產(chǎn)濫用問題等。,（2）公司治理產(chǎn)生的原因,委托代理關系的存在是產(chǎn)生公司治理的根本原因。,社會經(jīng)濟生活中廣泛存在的委托代理關系，是指委托人(Principal)和代理人(Agent)所面對的風險、收益分享和動力機制之間的關系。,社會經(jīng)濟生活中的某些活動之所以采取委托代理方式，是因為通過這種方式可以獲得經(jīng)濟學中所說的“分工效果”和“規(guī)模經(jīng)濟”。委托代理所產(chǎn)生的經(jīng)濟效益(分工效果與規(guī)模經(jīng)濟之和)是以代理人忠實地服務于委托人為前提的，但很難成立。,公司治理結構作為一種制度安排，目的通過公司剩余索取與控制權的安排，以解決因所有權與控制權分離產(chǎn)生的委托-代理問題，即代理人追求自身利益而損害委托人利益的行為，盡可能降低代理成本和風險，實現(xiàn)股東價值以及各方面利益的最大化。,代理問題產(chǎn)生的原因在于：代理人也是個具有獨立利益和行為目標的“經(jīng)濟人”，他的行為目標與委托人的目標不可能一致；代理人作為“經(jīng)濟人”同樣存在所謂“機會主義傾向”，在代理過程中會產(chǎn)生職務怠慢、損害或侵蝕委托人利益等等的“道德風險”；委托人與代理人之間存在著嚴重的信息不對稱性。,公司治理的全球化浪潮,公司治理在發(fā)達市場經(jīng)濟國家也是一個很新的概念。上個世紀90年代以來，公司治理在發(fā)達國家成為一個引起人們持續(xù)關注的政策問題。亞洲金融危機之后，公司治理改革成為東亞國家和地區(qū)的熱門話題和首要任務。由于經(jīng)濟全球化的加速發(fā)展，投資者要求各國改善公司治理結構，形成了一個公司治理運動的浪潮。,公司治理的全球化浪潮的原因,機構投資者的興起，出現(xiàn)了從“管理人資本主義”向“投資人資本主義”轉化。機構投資者很難“用腳投票”，而往往作為戰(zhàn)略投資者進行長期投資。這種所有權結構的變化要求恢復所有者主權，直接關注公司治理問題。隨著經(jīng)濟全球化和經(jīng)濟自由化的發(fā)展，企業(yè)面臨的競爭壓力加大，涌現(xiàn)了大量敵意收購、杠桿收購和公司重組等兼并形式，股東和公司利益相關者要求保護自身利益，健全公司治理結構的呼聲越來越高，經(jīng)理人員的高薪酬引致的不滿。美國商業(yè)周刊2001年4月16日，對美國2000年的365家上市公司CEO薪酬調查，平均年薪1310萬美元。各種腐敗、丑聞、公司倒閉案件的增多，是引發(fā)各國公司治理改革的直接動力。,20世紀80年代英國不少著名公司相繼倒閉，引發(fā)了對公司治理問題的討論，由此在英國產(chǎn)生了世界上首個公司治理原則公司治理財務報告（1992年12月）。此后許多國家、國際組織、行業(yè)協(xié)會紛紛制定自己的公司治理原則，影響最大、范圍最廣的是OECD制定的公司治理原則。1999年世界銀行與OECD合作建立“全球公司治理論壇”，以推進發(fā)展中國家的公司治理改革；國際證監(jiān)會組織也成立了新興市場委員會，并起草了新興市場國家公司治理行為的報告。美國安然、安達信、世界電信公司、施樂公司等丑聞事件后，引發(fā)了美國監(jiān)管政策、會計制度、法律制度、上市公司規(guī)則等一系列改革。,美國公司丑聞.doc,（3）公司治理的意義,減少公司代理成本，保證按照所有者和利害相關者的最佳利益運用公司資產(chǎn)，促進公司健全運作，實現(xiàn)公司價值最大化；提高企業(yè)在資本市場上的競爭力，降低企業(yè)融資成本；保證公司運作的公正、透明和效率，抑制腐??；提高資源配置效率和使用效率，促進社會經(jīng)濟增長；增強投資者信心，有利于單個國家及全球金融體系的穩(wěn)定。投資者認為，公司治理與公司財務業(yè)績一樣重要；在其他因素相同的情況下，投資者愿意為“良好治理”的公司付出溢價。,（4）有效的公司治理必須符合的標準,有效的公司治理，需要一套有效地控制、監(jiān)督管理者和激勵管理者按所有者利益最大限度地創(chuàng)造股東價值的機制。各相關利益主體之間的責權利對等，如權力分工和責任劃分明確、激勵與制衡相對稱。這種責權利對等的制度能夠實現(xiàn)企業(yè)的有效運作，有利于企業(yè)管理創(chuàng)新能力的產(chǎn)生和發(fā)揮作用。有效的公司治理有利于實現(xiàn)股東價值的最大化從而實現(xiàn)代理人及相關利益者的價值和利益，維護社會經(jīng)濟的健康運行，促進社會生產(chǎn)力的發(fā)展。,OECD公司治理原則,公司治理形成于20世紀60、70年代，1997年亞洲金融危機爆發(fā)后，再次引起世界對公司治理的關注，1998年經(jīng)合組織召開部長級會議，呼吁制定公司治理的標準和指導方針，1999年5月，出臺了OECD公司治理原則，2004年1月公布了修訂版的征求意見稿。公司治理原則有5個方面的內(nèi)容：保護股東的權利；對股東的平等待遇，包括小股東和外國股東；利害相關者在公司治理中的作用，應確認其合法權利，鼓勵公司與其合作；信息披露和透明度，保證及時準確披露信息；董事會的責任，確保對公司的戰(zhàn)略性指導和對管理人員的有效監(jiān)督。,公司治理結構包括四個方面的內(nèi)容,委托代理結構：委托代理主體的界定、各委托代理主體之間的相關關系；股東治理結構：界定大小股東之間的關系，規(guī)范股東尤其是大股東的行為；經(jīng)營者治理結構：界定不同層級的經(jīng)驗者之間的關系，規(guī)范、激勵、約束經(jīng)營者行為；資本治理結構：確定債權資本和股權資本的組合比例，以實現(xiàn)各方面利益。,（5）公司治理結構的組成,股東會：公司的意思機關。也就是法定的最高權力機關。股東會由股份公司的全體股東組成，作為意思機關，它是公司的最高權力機構，決定公司的大政方針，一般采用會議體形式，通過會議決議形式進行意思決定。,董事會：公司的決策和業(yè)務執(zhí)行機關。董事會作為股份公司決策和業(yè)務執(zhí)行的常設機構，是公司最重要的機關，在法律上是僅次于股東大會的機關。董事會成為股份公司的實際權力機構，成為公司的實際控制者和支配者。,董事會,董事會的組成：5人至19人。董事會作為公司決策和業(yè)務執(zhí)行的機關，是公司治理結構中最關鍵的一環(huán)。同時，董事長又是公司的法定代表，它所代表的利益在任何時候都應是公司利益，履行其職責是忠實地為委托人(所有者)服務。董事會由董事組成，董事個人的能力及其品質如何，是決定董事會能否忠實地履行職責，維護公司利益的最重要的因素。無論是哪一種模式，董事會的功能基本一致：選擇和監(jiān)控公司經(jīng)理人員；審批公司財務預算、發(fā)展戰(zhàn)略、資本項下活動和股權變更；承擔公司的社會責任和保護利益相關者的權益。,經(jīng)理人員,經(jīng)理人員是股份公司的高級職員，執(zhí)行董事會制定的經(jīng)營方針和計劃，其職責參見教材。,經(jīng)理人與公司（董事會）之間是一種委托關系。,監(jiān)事會：監(jiān)事會是公司常設的監(jiān)督機關。成員不得少于3人，應包括股東代表和適當比例的公司職工代表,其中職工代表的比例不得低于三分之一。監(jiān)事會組成及職責參見教材。,公司法人治理結構設置的基本框架,決策權,決策執(zhí)行權,經(jīng)營權,所有權,公司治理組織結構圖：,股東,股東會,董事會,總經(jīng)理,財務委員會,情報委員會,法律委員會,生產(chǎn)委員會,我國上市公司治理準則規(guī)定上市公司可設戰(zhàn)略、審計、提名、薪酬、考核等委員會，須設獨立董事制度。,監(jiān)事會,副總經(jīng)理,秘書,總經(jīng)濟師,總會計師,總工程師,分廠廠長,職工,二、現(xiàn)代公司治理的模式及其完善,1、現(xiàn)代公司治理的模式(1)外部監(jiān)控型治理模式-英美模式由股東會、董事會組成，不設監(jiān)事會。董事會設高級主管委員會負責監(jiān)督事務，具有經(jīng)營和監(jiān)督雙重職能，董事會成員以外部董事為主。美國公司治理中設獨立董事制。實行首席執(zhí)行官（CEO)制度和經(jīng)營者股票期權制。,英美模式特點：股權高度分散分散在個人和機構投資者手中；權力結構均衡，主要依靠外部力量對管理層實施控制，股權對管理層監(jiān)督以資本市場為基礎；法律法規(guī)體系強調投資者利益與信息披露，公司治理運作機制透明度大。,在英美模式下，由于所有權和經(jīng)營權的分離，使用權分散的股東不能有效地監(jiān)控管理層的行為，即所謂“弱股東、強管理層”現(xiàn)象，由此產(chǎn)生代理問題。,自2001年以來，美國安然、世通、施樂、奎斯特、在線時代華納、IBM、泰科國際、凱馬特、強生、施貴寶、安達信、花旗銀行、美林證券等大公司相繼爆出財會造假丑聞或申請破產(chǎn)，暴露了美國模式的缺陷，對美國目前的制度提出了新的挑戰(zhàn)和沖擊，也給美國經(jīng)濟以深重打擊。,（2）經(jīng)理相對主導模式-日本模式,由股東會（株主會議）、董事會、監(jiān)事會組成，股東會形同虛設。董事會成員主要由內(nèi)部董事（管理層）組成，成員由各事業(yè)部或分廠的領導兼任，形成“一會制”，強調“內(nèi)部控制”。強調經(jīng)營者權力至上，經(jīng)理人員幾乎不受董事會任何約束。對企業(yè)經(jīng)營者最有監(jiān)督力和約束力的不是監(jiān)事會，而是持股公司和主辦銀行。對經(jīng)理人員的激勵以事業(yè)型為主，如職務晉升、終身雇傭、榮譽稱號等。,（3）共同治理模式-德國模式,由股東會、監(jiān)事會、理事會組成。決策權分別歸股東會、監(jiān)事會和理事會，以監(jiān)事會為主，監(jiān)督權歸監(jiān)事會，經(jīng)營權歸理事會，形成以監(jiān)事會為核心、分工明確、三權分立的模式。監(jiān)事會是公司股東、職工利益的代表機構和監(jiān)督機構，是常設的權力監(jiān)督、咨詢、決策機構，權力很大。企業(yè)職工通過選舉代表參與監(jiān)事會和職工委員會，參與企業(yè)管理。德國模式的特點是“兩會制”，即監(jiān)事會和理事會，是“內(nèi)部控制”型模式，強調職工參與，在監(jiān)事會中，職工代表可以占到1/3到1/2的職位。,（4）家族控制模式東亞模式,在大部分東亞國家和地區(qū)，公司股權集中在家族手中，公司治理模式因而也是家族控制型。控制性家族一般普遍地參與公司的經(jīng)營管理和投資決策。在韓國，家族操控了企業(yè)總數(shù)的48.2%，臺灣地區(qū)是61.6%，馬來西亞則是67.2%。菲律賓和印度尼西亞，最大家族控制了上市公司總市值的1/6。,（5）三種典型的公司治理模式比較,日德公司治理的模式相類似，可歸結為內(nèi)部監(jiān)控型治理，所以存在三種典型的公司治理模式。,三種典型的公司治理模式差異的原因：經(jīng)濟體制不同；股權結構不同；資本結構不同；文化基礎不同。,三種典型的公司治理模式比較,基于經(jīng)濟、社會和文化等方面的差異以及歷史傳統(tǒng)和發(fā)展水平的不同，公司治理結構模式在各個國家、各種文化環(huán)境中貫徹時會有各自不同的表現(xiàn)形式。三種模式各有長處和短處，正出現(xiàn)趨同化，如：董事會的獨立性大大增強，權限擴大，責任加重，股東會的權力弱化；由"股東至上"向"共同治理"轉變機構投資者發(fā)揮著日益積極的作用，非股東可擔任董事，特別是外部董事。這些公司治理模式及其變化對我國公司治理都具有借鑒意義。,2、現(xiàn)代公司治理的模式及其完善,在家族監(jiān)控型的公司治理模式中，家族控制董事會，董事會聘任經(jīng)理階層，結果，家族及其控制的高級經(jīng)理層全面主導企業(yè)的發(fā)展。隨著所有權的日益分散和企業(yè)規(guī)模的擴大，家族監(jiān)控的企業(yè)面臨兩個方面的挑戰(zhàn)：一是管理才能首先在所有者家族中成為稀缺資源，迫使家族企業(yè)把企業(yè)的經(jīng)營管理權讓給非股東的經(jīng)營者，這必然會使家族的控制權被削弱；二是對物質資本的巨大需求，將導致單獨由家族來提供成為不可能，而對外部資本的尋求也就意味著家族對企業(yè)控制的分割。由此導致家族監(jiān)控模式正逐漸向外部監(jiān)控模式轉變。,亞洲公司治理模式的改進,3、公司治理結構的國際發(fā)展趨勢,（1）趨勢之一：20世紀90年代出現(xiàn)股東積極主義出現(xiàn)背景：市場缺乏監(jiān)督功能；法律不健全和對法規(guī)的執(zhí)行不利；小股東未得到保護；由于利益沖突機構投資者處于被動；管理層的道德危機股東的價值被忽視；控股股東侵占小股東利益；非法的內(nèi)部交易；交叉?zhèn)鶆論?，隱性債務；公司資產(chǎn)流入家族或個人腰包；公司中的裙帶關系；缺乏透明度；董事和審計缺乏獨立性；信息披露不可信；控股家族和管理層對管理失當不負責任。,股東積極主義：韓國PSPD,產(chǎn)生背景：證券監(jiān)管無力、機構投資者失語以及司法救濟制度的欠缺，韓國證券市場長期以來一直是一個投資者低度保護的市場。PSPD（PeoplesSolidarityforParticipatoryDemocracy）即股東權保護組織，是投資者保護的自助機構（民間機構）。組織形式：由專業(yè)人員（律師、會計師、教授）組成；經(jīng)費由個人捐助提供。股東積極主義的目標：對管理層實施獨立監(jiān)督；維護股東價值；確保透明度和責任心；與腐敗做斗爭。,PSPD的主要行動監(jiān)督和報告公司的主要活動；與管理層的談判出席股東會議行使股東權利；法律訴訟和提起刑事調查；公司治理的信息服務韓國PSPD取得的主要成果對公共治理和透明度的外部效應；提高了公司股票價值；外國投資者增加了對韓國的投資；遏制了公司的各種非法活動；保護了中小股東的利益和經(jīng)濟賠償；,股東積極主義：韓國PSPD,（2）趨勢之二：法律和監(jiān)管制度的完善與自律性行為規(guī)范相結合。公司治理改革首先要改革和完善法律制度和監(jiān)管制度；1998年以來，世界各國先后出臺了80多個公司治理指引和準則；提出這些指引和準則的有國際組織、行業(yè)協(xié)會、專業(yè)委員會、政府部門、研究機構、企業(yè)等。（3）趨勢之三：強調獨立董事的作用-獨立董事被看作是保護小股東利益的主要機制之一。,（4）趨勢之四：致力于提高透明度和強化信息披露公司運行狀況的透明度高低，決定有關利益主體尤其是小股東在多大程度上保護自己的利益。國際上提高公司運行透明度的努力有兩個重點：一是鼓勵和推動各國采用國際推行的會計準則。二是明確董事會信息披露的范圍：年度經(jīng)營計劃和預算，新修訂的長期規(guī)劃；公司及其各部門業(yè)務的季度運行情況；稅務審計和內(nèi)部審計報告；拖欠利息和未能按期償債的情況；擬議中的主要資本開支；對已經(jīng)同意的政策和方針的任何偏離；董事對本公司股票進行交易的情況；重要的投資處理；合資項目的詳細情況；外匯風險；可能使公司在公共關系、產(chǎn)品質量、環(huán)境、衛(wèi)生、安全、勞資關系等方面的風險。,3、中國上市公司治理,（1）中國上市公司治理建設及其成效我國在20世紀90年代初開始引入公司治理。2001年以來，隨著許多公司違規(guī)造假事件的出現(xiàn)，我國加強了公司治理建設。2001年5月，中國證監(jiān)會頒布關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見，要求上市公司建立獨立董事制度，目前大多數(shù)上市公司建立了獨立董事制度2002年1月，證監(jiān)委頒布了上市公司治理準則。提出董事會可以建立專門委員會，其中審計、提名、薪酬與考核委員會中獨立董事應占多數(shù)并擔任召集人。,中國上市公司治理準則全文.doc,中國聯(lián)通（ChinaUnicom）的實例,中國聯(lián)通是國家控股的香港紅籌股公司公司董事會共有10名董事，其中4名為獨立非執(zhí)行董事；公司審計委員會和薪酬考核委員會由獨立董事組成；專門委員會工作認真負責，并得到內(nèi)部董事的理解和支持；公司治理的改善使中國聯(lián)通由一個多部門拼湊起來的小公司成長為有一定競爭力的公司，2003年獲Euromoney大中國區(qū)最佳公司治理排名與中石化并列第4名,（2）中國上市公司治理存在的問題,我國公司治理改革初見成效，但目前很不完善，存在的主要問題有：股權結構不合理，股權過于集中，大股東干預過多；股東大會流于形式，投資者缺乏作為權益人應有的主動性。董事會功能和程序不夠規(guī)范；董事缺乏誠信義務，未能勤勉盡責；對董事缺乏相應的責任追究制度；監(jiān)事會沒有發(fā)揮應有的監(jiān)督功能；經(jīng)理層缺乏長期激勵和約束機制等；信息批露不完善，資訊不透明,吳敬璉：中國公司治理存在的六大問題.doc,（3）完善中國上市公司治理對策,改善公司股權結構，確保所有者到位；健全董事會制度：包括明確董事會的職責，強化董事的誠信與勤勉義務，確保董事會對經(jīng)理層的有效監(jiān)督。建立健全績效評價與激勵約束機制。建立問責機制和責任。建立和完善獨立董事會制度：關于獨立董事有無作用的爭論；獨立董事發(fā)揮作用需要股權結構、控股股東和執(zhí)行層行為準則、加強監(jiān)管等方面的配合；強化審計委員會（監(jiān)事會）的權威性和作用：明確審計委員會（監(jiān)事會）的職權和責任，增加熟悉財務的委員會成員，責成審計委員會（監(jiān)事會）統(tǒng)籌外部審計和內(nèi)部審計（財務控制）。,建立和完善公司高級管理人員的激勵機制。切實提高透明度：要采用高質量的國際會計準則，提高國家之間信息的可比性，確保信息披露的真實性和準確性，公司內(nèi)部的審計委員會由獨立董事?lián)?。保護股東權益，倡導股東積極主義，維持對資本市場的信心：主要指平等對待所有股東，股東權利受到損害有機會得到有效補償。同時確認公司利益相關者（債權人、雇員、供應商、客戶）的合法權利。,三、公司的財會制度和分配制度,公司代理人的經(jīng)營成果得到準確、公允的會計信息反映，這是一切公司治理規(guī)則得以施行的前提，是公司管理層向公司股東、社會公眾和監(jiān)管者提供管理信息的制度保障之一，要求杜絕虛假和嚴重誤導性的財務記載。,現(xiàn)代企業(yè)制度中的一個顯著的特點是，企業(yè)是資本生存、增值和獲取收益的載體。在建立現(xiàn)代企業(yè)制度中，必須首先突出對資本的組織、管理和運營的中心地位。,1、公司資本結構,公司資本結構又稱融資結構，指企業(yè)各種長期資金籌集來源的構成和比例關系，通常由長期債務資本和權益資本構成?，F(xiàn)代企業(yè)的一個重要特征是資本的聯(lián)合。企業(yè)資本來源主要有自有資本、股票和債券融入資本、銀行等金融機構借入資本等。假定企業(yè)資本只由股票和債券構成，企業(yè)的資本結構（融資結構）的基本問題是，股票和債券的比例應為多少時，會使企業(yè)的市場價值（股票、債券持有者的資產(chǎn)價值）最大？,資本結構對企業(yè)市場價值的影響有：,影響經(jīng)營者的努力程度，從而影響企業(yè)的收入流和市場價值。如經(jīng)營者持股少則努力程度低，追求在職消費。融資方式的選擇會通過其信息傳遞功能影響外部投資者對企業(yè)經(jīng)營狀況的判斷，從而影響企業(yè)的市場價值。規(guī)定著企業(yè)收入流的分配和企業(yè)控制權的配置，從而影響企業(yè)的行為及市場價值。,企業(yè)資本結構（融資結構）有關理論,（1）M-M定理（無關性定理）由美國的莫迪利亞尼和米勒于1956年在資本成本、公司財務與投資管理中提出。內(nèi)容：如果企業(yè)的投資政策和融資政策是相互獨立的，沒有稅收和破產(chǎn)風險，資本市場充分有效運行，則企業(yè)的市場價值與其資本結構無關。這一結論由于其簡潔、深刻，與流行的觀點相悖，在理論界引起很大反響，被稱之為MM理論。該結論出乎意外是因為在現(xiàn)實中，企業(yè)的資本結構與企業(yè)的市場價值密切相關。該結論出乎意外，因為在現(xiàn)實中，企業(yè)的資本結構與企業(yè)的市場價值密切相關。,（2）代理成本理論,詹森和麥克林（JensenMeckling)將代理成本與企業(yè)的融資方式聯(lián)系起來，從經(jīng)營者與投資者之間的利益沖突方面考察代理成本對融資結構的決定作用，提出了企業(yè)融資結構的代理成本理論。根據(jù)JensenMeckling(1976)的模型，公司的代理成本產(chǎn)生于股東和經(jīng)理人之間的利益沖突（股權代理成本）以及股東與債權人之間的利益沖突（債務代理成本）。股權代理成本隨著債務/資產(chǎn)比的上升而下降，債務代理成本隨著債務/資產(chǎn)比的上升而上升,兩者之間存在一個替代關系。,股權代理成本的產(chǎn)生是因為經(jīng)理人不是公司的完全所有者。由于信息非對稱，投資者無法監(jiān)督經(jīng)營者，后者可能偏離股東受益最大化目標，追求自身利益，從而導致股權代理成本的產(chǎn)生。債務代理成本的產(chǎn)生是因為債權人和股東存在收益、風險的不對稱性。股東受到有限責任的保護，破產(chǎn)損失完全由債權人承擔，而經(jīng)營成功利潤全部由股東和經(jīng)理人所有，這使股東和經(jīng)理人有強烈的選擇高風險項目的動機，從而損害債權人的利益。如果債權人是理性的，能預料到企業(yè)風險偏好動機，會在雙方訂立借款合約時要求更高的名義利息或附加各種貸款使用條款，也就將經(jīng)理人風險偏好動機所產(chǎn)生的代理成本轉嫁到股東頭上。,結論：,企業(yè)融資方式影響代理成本，企業(yè)經(jīng)營者擁有的資本在企業(yè)總資本中所占比重的變化會影響其行為。經(jīng)營者持有100%的股份時代理成本最小，債券融資則產(chǎn)生代理成本，因經(jīng)營者傾向于將風險轉嫁給債權人。最優(yōu)資本結構應權衡股票和債券的利弊，使代理成本最小。當兩種融資方式的邊際代理成本相等從而總代理成本最小時，為最優(yōu)資本結構。,（3）示意理論,美國經(jīng)濟學家羅斯將非對稱信息理論引入企業(yè)資本結構分析，形成了示意理論。企業(yè)資本結構是一種把內(nèi)部信息傳給市場的信號工具。負債比例上升，表明經(jīng)理層對企業(yè)未來收益有較高的期望，傳遞經(jīng)理層對企業(yè)的信心。梅耶和梅勒夫“先后順序”的融資結構：非對稱信息一般總是鼓勵經(jīng)營者盡量用企業(yè)內(nèi)部積累資金來投資，其次是發(fā)行債券，再次是發(fā)行股票。,（4）控制權理論,企業(yè)資本結構決定企業(yè)控制權的分配。阿洪和伯爾頓提出了資本結構的財產(chǎn)控制權理論?？刂茩嗟呐渲糜校浩胀ü扇谫Y，投資者控制；優(yōu)先股融資，企業(yè)家控制；債券融資，按期償還下企業(yè)家控制，企業(yè)破產(chǎn)，債權人控制。從掌握控制權看，企業(yè)融資結構的順序是內(nèi)部集資發(fā)行股票發(fā)行債券銀行貸款。但從企業(yè)治理和建立監(jiān)督機制看，其順序則相反。,（5）權衡理論,斯蒂格例茨：從企業(yè)所得稅看，債券利息計入成本不繳稅，但存在風險和各種費用。股息和利潤要繳稅，所以負債對企業(yè)市場價值和融資成本有影響。企業(yè)不可能實現(xiàn)100%的債務融資。企業(yè)最佳融資結構應在負債價值最大化與債務上升帶來的財務危機成本以及代理成本之間選擇最適合點，即理想的債務與股權比率是稅前付息的好處與破產(chǎn)和代理成本之間的均衡。,總結：,由于資本市場的缺陷，不對稱稅率、不對稱信息、交易成本（包括破產(chǎn)成本）的存在，企業(yè)資本結構與市場價值有關，綜合考慮資本市場缺陷，就會產(chǎn)生一個新的觀點：對資本結構的選擇是一個包括各種權衡并且導致公司在各種籌資方式中形成常見擇優(yōu)順序的動態(tài)過程。這種觀點可稱為資本結構的資本市場缺陷觀點。,(6)資本結構理論的啟示,由資本結構理論分析我國上市公司融資行為：從資本結構理論的代理成本的觀點看：上市公司的經(jīng)營管理者大多不擁有股份，或持股比例很少，幾乎是完全的代理者；而債券融資雖然對經(jīng)理有很強的激勵作用，促使經(jīng)理努力工作，減少道德風險，但是我國大部分上市公司沒有債券融資，債權的激勵與約束作用無從發(fā)揮，這使得代理成本很高。,從資本結構理論的不對稱信息觀點看：上市公司熱衷于股權融資（送股、配股、增發(fā)新股），不喜歡債權融資，這傳遞了這樣的信息，經(jīng)理們對上市公司的前景并不看好，或者干脆就是短期行為?，F(xiàn)實中也確實如此，很多上市公司通過大比例送股、配股、增發(fā)新股之后業(yè)績大幅滑坡。,從資本理論的控制權理論看：我國大部分上市公司不發(fā)行企業(yè)債，表面看來股東掌握了控制權，但由于國有股占大部分，國有股東的虛設使得實際上是管理者掌握控制權，又由于缺乏債權的約束，使得代理成本很高。,綜上所述，我國上市公司融資結構不合理，亟待改善。,2、公司財務會計報告,公司財務會計報告的內(nèi)容：財務會計報表和財務狀況說明書。公司主要財務會計報表（1）資產(chǎn)負債表：公司某一時點財產(chǎn)的目錄，屬靜態(tài)報表，反映公司實力的大小。編制原則：公司資產(chǎn)=公司負債+股東權益（所有者權益）,資產(chǎn)負債表的內(nèi)容：,公司資產(chǎn)：流動資產(chǎn)：在一年內(nèi)或正常營業(yè)周期內(nèi)耗用或可變現(xiàn)的資產(chǎn)。如短期投資、存貨。固定資產(chǎn)：使用一年以上單位價值在規(guī)定標準（1000、1500、2000元）以上、在使用過程中保持原來物質形態(tài)的資產(chǎn)。如房屋、機器設備。無形資產(chǎn)：公司長期使用而沒有實物形態(tài)的資產(chǎn)，如商標權、商譽（公司在實物資產(chǎn)上能獲得的高于一般利潤率的能力形成的價值）。,公司負債和股東權益,公司負債：流動負債：一年或一個營業(yè)周期應償還的債務。長期負債：償還期一年或一個營業(yè)周期以上債務。股東權益：含義：股東對公司凈資產(chǎn)的所有權，即公司資產(chǎn)-公司負債后的凈值（公司凈資產(chǎn)）。內(nèi)容：股本（股東投入資本）；資本公積金（股本溢價收入、財產(chǎn)重估增值、接受捐贈的價值等）；盈余公積金、未分配利潤等。,（2）損益表,損益表：公司某一時期經(jīng)營成果，屬動態(tài)報表，反映公司獲利能力及經(jīng)營成果的大小。編制方式：營業(yè)收入-營業(yè)費用=營業(yè)利潤營業(yè)收入包括主營業(yè)務收入和其他收入。營業(yè)費用包括生產(chǎn)成本和管理、銷售、財務等費用。營業(yè)利潤包括稅前營業(yè)收益、投資凈收益、營業(yè)外收支凈額。,（3）財務狀況變動表,財務狀況變動表：公司某一時期內(nèi)營運資金來源和運用及其增減，反映公司理財能力的大小。營運資金：公司短期內(nèi)可運用的流動性資源凈額，又稱凈流動資金=流動資產(chǎn)-流動負債營運資金來源（資金流入渠道）：股東權益的增加和非流動資產(chǎn)的減少。營運資金運用（資金流出渠道）：股東權益的減少和非流動資產(chǎn)的增加。營運資金增加凈額=營運資金來源-營運資金運用,（4）現(xiàn)金流量表,現(xiàn)金流量表：公司一定時期內(nèi)現(xiàn)金和現(xiàn)金等價物流入流出，反映公司現(xiàn)金潛力、償債能力、支付能力、分配股利能力及對外融資的要求?，F(xiàn)金等價物指企業(yè)持有的期限短、流動性強、易于變現(xiàn)且價值變動風險小的投資現(xiàn)金流量分：經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量、投資活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量、籌資活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量。,3、公司財務會計報表分析的意義方法,意義：通過對報表上的數(shù)據(jù)進行分析、比較、評價和解釋，有利于發(fā)現(xiàn)企業(yè)經(jīng)營管理的成效、財務狀況的好壞，預測未來發(fā)展前景，幫助投資決策和經(jīng)營決策。公司財務會計報表分析方法一：趨勢分析法（動態(tài)分析法），即對企業(yè)連續(xù)幾期會計報表中相同項目進行比較分析，以此推斷企業(yè)的發(fā)展趨勢。趨勢分析法可用絕對量和相對量分析例如分析損益表中的稅后利潤：某公司2001年稅后利潤為100萬元，2002年稅后利潤為120萬元，則：絕對量：2002年比2001年利潤增長20萬元（=120-100）相對量：2002年比2001年利潤增長20%（=120/100）,公司財務會計報表分析方法二：,比率分析法（靜態(tài)分析法），即對企業(yè)同一期會計報表中不同項目進行比較分析，運用指標比率判斷企業(yè)的經(jīng)營和財務狀況。常用的分析指標有：獲利能力指標包括：公司獲利能力:總資產(chǎn)報酬率、銷售利潤率、資本保值增值率等。投資者獲利能力:每股收益、每股權益、凈資產(chǎn)收益率等。,每股收益(每股稅后利潤)=稅后利潤普通股股數(shù)計算方法:攤薄法：每股收益=稅后利潤期末普通股數(shù)加權法：每股收益=稅后利潤加權普通股數(shù)每股權益，即每股凈資產(chǎn)=股東權益普通股數(shù)凈資產(chǎn)收益率=（稅后利潤/股東權益）100%償債能力指標：短期償債能力指標如流動比率、速動比率、存貨周轉率長期償債能力指標如資產(chǎn)負債率、股東權益比率等。股東權益比率=股東權益資產(chǎn)總額。股東權益比率(產(chǎn)權比率)，比率越大，財務風險越小。,投資者獲利能力指標：,4、公司利潤分配制度,（1）公司利潤分配的順序：,（2）公積金的種類和使用：,公積金種類,資本公積金（來源于利潤外收入）,盈余公積金,股本溢價收入,財產(chǎn)重估增值,接受捐贈的價值,（來源于利潤收入）,法定盈余公積金,任意盈余公積金,公積金的使用：彌補虧損(資本公積金不得用于彌補公司的虧損)、用于生產(chǎn)積累、轉贈資本（送股或增加每股面值）。,（3）公司股利的分配,股利分配的基本原則：股權平等，同股同利；先優(yōu)先股，后普通股；無利不分，留有后備。股份公司股利分配的形式：現(xiàn)金股利：派送現(xiàn)金。股票股利：派送紅股不等于資本公積金轉增資本財產(chǎn)股利：派送現(xiàn)金以外的財產(chǎn)。負債股利：派送債券、應付票據(jù)等。我國上市公司目前采取的是現(xiàn)金股利和股票股利。,第四節(jié)公司組織形式的變更,一、公司法律形態(tài)的變更常見的是由有限責任公司變更為股份有限公司。變更的目的；變更的條件；變更的程序；,二、公司的合并與分立,1、公司合并含義及特點：含義:兩個或兩個以上企業(yè)法人聯(lián)合成一個企業(yè)法人的行為。特點：見p145形式：吸收合并：一個公司吸收其他公司，被吸收的公司解散（A+BAorB；成本低磨合難）；新設合并（兩個以上公司合并設立一個新的公司，合并各方解散。A+BC；優(yōu)缺點相反）縱向合并（彼此聯(lián)系的不同生產(chǎn)程序的公司合并）、橫向合并（生產(chǎn)經(jīng)營同類產(chǎn)品的公司合并）、混合合并（生產(chǎn)經(jīng)營不同類產(chǎn)品的公司合并）。,公司合并的程序,（1）由合并各方簽訂合并協(xié)議，編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。（2）公司應當自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi),可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。（3）合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。（4）辦理登記手續(xù)（變更、注銷、設立登記）。,合并方式為吸收合并，第一百貨為合并方，華聯(lián)商廈為被合并方。華聯(lián)商廈非流通股股東將其持有的股份按比例換成第一百貨的非流通股份，流通股股東將其持有的股份按比例換成第一百貨的流通股份，華聯(lián)商廈的全部資產(chǎn)、負債及權益并入第一百貨，其現(xiàn)有的法人資格因合并而注銷。合并后存續(xù)公司更名為上海百聯(lián)(集團)股份有限公司。折股比例：由于市場對不同性質的股份存在不同的價值判斷，因此合并雙方協(xié)商決定采用兩個折股比例來分別平衡非流通股和流通股股東的利益。其中華聯(lián)商廈和第一百貨非流通股折股比例為1：1.273，流通股折股比例為1：1.114。,案例：第一百貨吸收合并華聯(lián)商廈,現(xiàn)金選擇權：為保護合并雙方股東的利益，本次合并設計了現(xiàn)金選擇權。第一百貨與華聯(lián)商廈非流通股現(xiàn)金選擇權價格分別為2.957元和3.572元；流通股現(xiàn)金選擇權價格分別為7.62元和7.74元。結果，第一百貨申請現(xiàn)金選擇權非流通股股份數(shù)為1866477股，流通股股份數(shù)為69755股；華聯(lián)商廈申請現(xiàn)金選擇權非流通股股份數(shù)為42361694股，流通股股份數(shù)為44451股。上述非流通股現(xiàn)金選擇權股份由百聯(lián)集團購買，流通股現(xiàn)金選擇權股份由合并方財務顧問恒泰證券有限責任公司購買。百聯(lián)集團購買非流通股現(xiàn)金選擇權股份時將觸發(fā)對第一百貨要約收購義務。中國證監(jiān)會已批準豁免百聯(lián)集團要約收購義務。合并方案與2004年4月推出，2004年11月26日，百聯(lián)股票復牌。,2、公司分立,含義：一個企業(yè)法人將其財產(chǎn)分割為兩個或兩個以上獨立的法人實體的行為。不等于設分廠。特點：見p147形式：可分新設分立（AB+C成本高）和派生分立（AA+B成本低）。程序：分割財產(chǎn)；編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單；通知債權人并公告。公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。辦理登記手續(xù)（變更、注銷、設立登記）,三、公司終止與清算,1、公司終止：含義：公司法人資格歸于消滅的一個過程。形式：（1）公司破產(chǎn)：因資不抵債被強制執(zhí)行其財產(chǎn)以償債。包括經(jīng)營法人破產(chǎn)和清算法人破產(chǎn)。公司宣布破產(chǎn)后可進行重整，從而獲得起死回生的機會。（2）公司解散：包括自愿解散和強制解散。2、公司清算含義：最終消滅公司法人資格的行為。公司清算的內(nèi)容和財產(chǎn)清算順序：參見p150公司清算種類和程序：參見p151,四、幾種特殊的公司形式,1、國有獨資公司：見p1232、分公司：相對于總公司而言，不具有獨立的法人資格。設立分公司的目的：見p1523、子公司：相對于母公司而言的，具有獨立的法人資格。子公司與母公司除在資產(chǎn)上存在聯(lián)系外，在法律上它們是獨立的法人，獨立享有民事權利，承擔民事義務。子公司種類：全資子公司：100%的股份由母公司持有?？毓勺庸荆?0-100%的股份由母公司持有。投資參股：50%以下的股份由別的公司持有。當某公司擁有幾個子公司時，稱為某某（集團）公司。子公司產(chǎn)生的原因：見p153,4、外國公司的分支機構,外國公司是相對于本國公司而言的；外國公司的分支機構及其特點；外國公司的設立、解散和清算；見p154-155,第三章思考題,1、什么是公司企業(yè)？它有什么特征？2、現(xiàn)代企業(yè)制度的典型形態(tài)有哪些？它們有何異同？3、簡述我國有限公司、股份有限公司設立的條件。4、什么是國有獨資公司？它有哪些特殊的規(guī)定？5、什么是公司法人治理結構？它由哪些組成部分？6、什么是股東權益？它包括哪些內(nèi)容？7、股利分配的原則、形式有哪些？8、子公司和分公司有什么根本區(qū)別？9、試述我國公司法關于有限責任公司設立修改的主要內(nèi)容及其意義。,案例分析,甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責任性質的飲料公司，注冊資本200萬元，其中甲、乙各以貨幣60萬元出資；丙以實物出資，經(jīng)評估機構評估為20萬元；丁以土地使用權出資，作價55萬元；戊以勞務出資，經(jīng)全體出資人同意作價5萬元。公司擬不設董事會，由甲任執(zhí)行董事；不設監(jiān)事會，由丙擔任公司的監(jiān)事。飲料公司經(jīng)營不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經(jīng)股東會決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴股，乙將其股份轉讓給大北公司。問題：（1）飲料公司組建過程中，各股東的出資是否存在不符合公司法的規(guī)定之處？為什么？（2）飲料公司的組織機構設置是否符合公司法的規(guī)定？為什么？（3）飲料公司設立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質的行為？設立后，飲料公司原有的債權債務應如何承擔？（4）乙轉讓股份時應遵循股份轉讓的何種規(guī)則？（5）A銀行如起訴追討飲料公司所欠的100萬元貸款，應以誰為被告？為什么？,獨立董事制度首創(chuàng)于美國。美國法學研究所公布的公司治理原則對獨立董事(IndependentDirector)的界定是：與公司沒有“重要關系”的董事。所謂“重要關系”是指董事在過去兩年內(nèi)是公司的雇員、董事是公司業(yè)務主管的直系親屬、董事與公司有直接或間接的超過20萬美元的交易關系、董事是為公司服務的律師事務所或投資銀行的職員等等，其含義基本上與外部董事(OutsideDirector)相一致。而在英國或英聯(lián)邦國家，這些董事則被稱為“非執(zhí)行董事”(Non-executiveDirector)。它不代表出資人、管理層、股東大會、董事會任何一方利益，因此會從企業(yè)自身出發(fā)，顧全大局，改變董事會決策一家之言的局面，并將最終給所有股東帶來利益。,獨立董事制度,美國律師公會對獨立董事“獨立性”的界定是：只有董事不參與經(jīng)營管理，與公司或經(jīng)營管理者沒有任何重要的業(yè)務或專業(yè)聯(lián)系才可以被認為是獨立的。在通用汽車公司的公司治理模式中，獨立董事意味著與公司沒有業(yè)務或其他的關系(通用汽車公司董事會備忘錄)。其他諸如美國聯(lián)邦稅法和聯(lián)邦證券交易法、全美公司董事聯(lián)合會(NACD，NationalAssociationofCorporateDirectors)、機構投資者委員會(CII)、紐約證券交易所(NYSE)、全美券商聯(lián)合會(NASD)、商業(yè)圓桌會議(BRT)、財富500強企業(yè)等都對獨立董事規(guī)定了獨立性的標準。,對獨立董事的其他定義,獨立董事制度,在美國標準普爾1500家大公司中，獨立董事的比例為全部董事的62，對有些人而言，作董事幾乎已成了一種職業(yè)。而且，在美國大公司的董事會中，一般都建立提名委員會、報酬委員會、審計委員會等專門委員會，而這些委員會的全部或者絕大部分成員都是由獨立董事?lián)蔚摹?世界經(jīng)合組織在“1999年世界主要企業(yè)統(tǒng)計指標的國際比較”報告中，專門列項比較了董事會中獨立董事成員所占的比例，其中美國是62，英國34，法國29。1999年末紐交所市值前六位上市公司的董事會構成中，獨立董事的比例很高，達到了85，而在獨立董事的構成中，離任或現(xiàn)任高管人員比例達到81，可見獨立董事應具有較好的商業(yè)經(jīng)驗。,獨立董事一職要求的素質非常全面，有獨立身份；有有價值的見解；能夠有效地參與決策。同時其地位的特殊性也要求獨立董事具有獨立的人格、威望及人文修養(yǎng)。獨立董事如果水平不高或者是大股東的附庸，其見解就難以影響董事會，長此下去制度也形同虛設，最后變成花瓶董事、人情董事。,對獨立董事的要求,獨立董事在董事會中的法律特征：獨立性、客觀性、公正性。它不代表出資人、管理層、股東大會、董事會任何一方的利益，因此會從企業(yè)自身出發(fā)，顧全大局，改變董事會決策一家之言的局面，并將最終給所有股東帶來利益。,獨立董事在公司董事會中的作用,提高董事會對股份公司的決策職能獨立董事以其具有的專業(yè)技術水平，經(jīng)營管理經(jīng)驗和良好的執(zhí)業(yè)道德，受到廣大股東的信任，被股東大會選舉履行董事職責，提高了董事會的決策職能。獨立董事制度的確立，改變了股份公司董事會成員的利益結構和知識結構，彌補了同國有資產(chǎn)管理部門、投資機構推薦或委派董事的缺陷和不足。保證了獨立董事參加董事會議事決策的綜合素質，彌補了董事會成員專業(yè)知識結構不平衡的缺陷，提高了董事會決策的科學性。,增強董事會對股份公司經(jīng)營管理的監(jiān)督職能從世界范圍看，獨立董事制主要盛行于英美這些并不設有監(jiān)事會的國家，其監(jiān)督用意非常明顯。是防止公司“所有者缺位”和“內(nèi)部人”控制的有效手段之一。有利于股份有限公司兩權分離，完善法人治理機制，改變了由政府任命、主管機關推薦，委派董事的董事會組成方式。獨立董事在董事會中的特殊作用不僅代表了市場經(jīng)濟競爭的公正和公平性，同時，也標志著現(xiàn)代公司法律制度的完善程度。,獨立董事在公司董事會中的作用,CEO制度的產(chǎn)生,CEO（ChiefExecutiveOfficer）即首席執(zhí)行官，是美國人在20世紀60年代進行公司治理結構改革創(chuàng)新時的產(chǎn)物，它的出現(xiàn)在某種意義上代表著將原來董事會手中的一些決策權過渡到經(jīng)營層手中。,由于市場風云變幻，決策的速度和執(zhí)行的力度更加重要、加上企業(yè)購并、決策層和執(zhí)行層之間存在的信息傳遞時滯和溝通障礙、決策成本的增加，使傳統(tǒng)的“董事會決策、經(jīng)理層執(zhí)行”的體制難以滿適應企業(yè)的發(fā)展，嚴重影響經(jīng)理層對企業(yè)重大決策的快速反應和執(zhí)行能力。解決這一問題的首要一點，就是讓經(jīng)理人擁有更多自主決策的權力，更多為自己的決策奮斗、對自己的行為負責。CEO就是這種變革的產(chǎn)物。,CEO與總經(jīng)理形式上二者都是企業(yè)的“一把手”，但CEO既是行政一把手，又是股東權益代言人大多數(shù)情況下，CEO是作為董事會成員出現(xiàn)的，總經(jīng)理則不一定是董事會成員。從這個意義上講，CEO代表著企業(yè)，并對企業(yè)經(jīng)營負根本責任。在國外，由于沒有所謂上級主管和來自四面八方的牽制，CEO的權威比國內(nèi)的總經(jīng)理更絕對，但他們絕不會像總經(jīng)理那樣過多介入公司的具體事務。CEO做出總體決策后，具體執(zhí)行權力就會下放。所以有人說，CEO就像我國50%的董事長加上50%的總經(jīng)理。,CEO與總經(jīng)理,CEO的主要職責有三方面：對公司所有重大事務和人事任免進行決策，決策后，權力就下放給具體主管，CEO具體干預的較少；營造企業(yè)文化。CEO不僅要制定公司的大政方針，還要營造一種促使員工愿意為公司服務的企業(yè)文化。把公司的整體形象推銷出去，推銷的對象可能是公司的投資者、現(xiàn)有和潛在的客戶、債權人及其他利益相關者。要推銷的可能是產(chǎn)品，也包括企業(yè)文化、領導班子，等等。表現(xiàn)卓越的CEO總是公司的第一號思想領袖。他們總攬全局，領頭開拓雄心勃勃的遠景設想。,CEO的主要職責,董事長是公司董事會的領導，有組織、協(xié)調、代表的性質。其權力在董事會職責范圍內(nèi)，不管理公司具體業(yè)務。CEO由董事會任命，是公司的經(jīng)營執(zhí)行領導。為解決董事會的決策、監(jiān)督和CEO的決策、執(zhí)行之間可能存在的脫節(jié)問題，美國一般由董事長（董事會主席）兼任CEO。美國75%的公司的CEO和董事長是同一人，一般還是董事會閉會期間代行董事會權力的執(zhí)行委員會主席。英國和日本等國的CEO和董事長的功能是分設的。董事長多為退休的公司總裁或外部知名人士，是非執(zhí)行人員，只是董事會的召集人和公司對外形象的代表。他們對公司決策制定過程影響有限，主要責任是對管理者的監(jiān)督和維持公司與社會、政府、商界的關系。,CEO與董事長,CEO的經(jīng)濟學意義,CEO的出現(xiàn)突出了人力資本在企業(yè)中的地位，體現(xiàn)了以人為本和為人力資本合理定價的思想，對以兩權分離理論為基礎的企業(yè)法人治理也提出了挑戰(zhàn)。CEO實現(xiàn)了投資者與管理層利益的真正統(tǒng)一。原先的投資者控制董事會、管理層負責企業(yè)運作的治理模式不能完全代表股東的利益，CEO與董事長的合一，以各種形式讓CEO持股，使所有者和經(jīng)營者目標函數(shù)不一致的矛盾有所緩和。CEO產(chǎn)生是市場競爭和企業(yè)發(fā)展的內(nèi)在要求，也是投資者和經(jīng)理人博弈的結果，是解決委托人與代理人之間矛盾的新探索。,