股權(quán)眾籌法律詳解

股權(quán)眾籌法律詳解股權(quán)眾籌，是指創(chuàng)意人或者創(chuàng)業(yè)公司通過網(wǎng)絡(luò)平臺，向眾多投資人籌集創(chuàng)業(yè)資金，投資人由此獲得創(chuàng)業(yè)公司的股份，即為網(wǎng)絡(luò)股權(quán)眾籌或股權(quán)眾籌。 嚴(yán)格意義來講，我國目前所謂的眾籌平臺，并非股權(quán)眾籌，如創(chuàng)投圈、天使匯、大家投等，這些眾籌平臺通過限制投資人的資格、人數(shù)、金額等方式避免被視為非法公開發(fā)行投票的行為。 股權(quán)制眾籌在中國起步于2013年，目前，有一批網(wǎng)站正在股權(quán)制眾籌模式的道路上摸索前行。2014年1月，深圳市人民政府出臺了深圳市人民政府關(guān)于充分發(fā)揮市場決定性作用全面深化金融改革創(chuàng)新的若干意見，明確加大對眾籌等互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)態(tài)的支持力度。然而，由于中外法律制度的重大差異，尤其是“眾籌”（Crowd-Funding）與敏感詞“非法集資”在表征上存在雷同之處，其在中國法土壤下的法律風(fēng)險值得創(chuàng)業(yè)者和投資人重點(diǎn)關(guān)注 。 一、股權(quán)眾籌的分類 股權(quán)眾籌分為無擔(dān)保的股權(quán)眾籌和有擔(dān)保的股權(quán)眾籌。無擔(dān)保的股權(quán)眾籌是指投資人在進(jìn)行眾籌投資的過程中沒有第三方的公司提供相關(guān)權(quán)益問題的擔(dān)保責(zé)任，目前國內(nèi)基本上都是無擔(dān)保股權(quán)眾籌；有擔(dān)保的股權(quán)眾籌是指股權(quán)眾籌項(xiàng)目在進(jìn)行眾籌的同時，由第三方公司提供相關(guān)權(quán)益的擔(dān)保。 二、股權(quán)眾籌的模式 中國的股權(quán)眾籌平臺按運(yùn)營模式可分為憑證式、會籍式和天使式三大類。 1、憑證式眾籌 憑證式眾籌主要是指在互聯(lián)網(wǎng)通過賣憑證和股權(quán)捆綁的形式來進(jìn)行募資，出資人付出資金取得相關(guān)憑證，該憑證又直接與創(chuàng)業(yè)企業(yè)或項(xiàng)目的股權(quán)掛鉤，但投資者不成為股東。 需要說明的是，國內(nèi)目前還沒有專門做憑證式眾籌的平臺，美微傳媒股權(quán)眾籌等在籌資過程當(dāng)中，都不同程度被相關(guān)部門叫停。 2、會籍式眾籌 會籍式眾籌主要是指在互聯(lián)網(wǎng)上通過熟人介紹，出資人付出資金，直接成為被投資企業(yè)的股東。國內(nèi)最著名的例子當(dāng)屬3W咖啡。 3、天使式眾籌 與憑證式、會籍式眾籌不同，天使式眾籌更接近天使投資或VC的模式，出資人通過互聯(lián)網(wǎng)尋找投資企業(yè)或項(xiàng)目，付出資金或直接或間接成為該公司的股東，同時出資人往往伴有明確的財務(wù)回報要求。眾籌平臺主要發(fā)揮線上展示項(xiàng)目和線下撮合的功能。交易也都在線下完成，主要是專業(yè)投資人參與，有時一兩個人投，有時三四個人投。本質(zhì)上是把VC投資前端找項(xiàng)目的環(huán)節(jié)搬到了網(wǎng)上，但好處是這樣的模式解決了項(xiàng)目和資金方信息不對稱的問題，也消除了地域限制，讓更多的創(chuàng)業(yè)者有機(jī)會找到風(fēng)投、融到資金。確切地說，天使式眾籌應(yīng)該是股權(quán)眾籌模式的典型代表，它與現(xiàn)實(shí)生活中的天使投資、VC除了募資環(huán)節(jié)通過互聯(lián)網(wǎng)完成外，基本沒多大區(qū)別。但是互聯(lián)網(wǎng)給諸多潛在的出資人提供了投資機(jī)會，再加上對出資人幾乎不設(shè)門檻，所有這種模式又有“全民天使”之稱。目前大多數(shù)股權(quán)眾籌平臺都是這種模式，以天使會，大家投、原始會、好投網(wǎng)等為代表。 三、股權(quán)眾籌的特點(diǎn) 1、股權(quán)眾籌是一種便利的籌資工具。它簡化了小型企業(yè)的融資程序，降低了投資機(jī)構(gòu)交易的門檻，減少了發(fā)行公司的交易成本和融資成本，也加強(qiáng)了對參與交易的中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)管，并向中介渠道分散了部分監(jiān)管職責(zé)，要求中介渠道提高對投資者的透明度。股權(quán)眾籌模式高度體現(xiàn)了互聯(lián)網(wǎng)金融的特征：去中心化、點(diǎn)對點(diǎn)直接交易，如果運(yùn)行順利，將改善我國天使投資環(huán)境，大大節(jié)省中小微企業(yè)的融資成本，也開拓了投資新渠道。 2、股權(quán)眾籌切中的直接是小微企業(yè)的融資需求。小型公司非公開的融資渠道很少，監(jiān)管很嚴(yán)，而小型企業(yè)去上市融資的成本很高。股權(quán)眾籌的出現(xiàn)正是迎合了這些小企業(yè)的融資需求。 3、股權(quán)眾籌可能涉及較大風(fēng)險。目前在國內(nèi)創(chuàng)業(yè)風(fēng)險很大，很多投資都無法回收成本，90%的股權(quán)投資很可能都是打了水漂。而在大多數(shù)中國人看來，更喜歡P2P類的投資，對于股權(quán)類的投資，并沒有形成相關(guān)的習(xí)慣。國內(nèi)對這種類型投資的認(rèn)識程度還不夠，需要有更多的教育普及，未來股權(quán)眾籌才有更大的發(fā)展空間。 4、目前，股權(quán)眾籌是一個專業(yè)性較強(qiáng)的投融資方式。尤其對于投資者而言，選擇好的項(xiàng)目，至關(guān)重要。即使有一個好的投資項(xiàng)目，還需要領(lǐng)投人，甚至平臺，來參與一定的投資管理，幫扶項(xiàng)目的成長。在國外的眾籌平臺上，平臺方會對項(xiàng)目的估值、信息披露、融資額等情況進(jìn)行審核，只有通過審核的項(xiàng)目才能夠開始籌資。 四、股權(quán)眾籌的法律風(fēng)險分析 股權(quán)眾籌作為一種創(chuàng)新的融資工具，不能因其與現(xiàn)行的法律有抵觸，而簡單地予以否定。在現(xiàn)行法律體系下，公開發(fā)行證券或債券，有嚴(yán)格的要求，如要求公司的組織形式必須是股份公司，必須具備健全且運(yùn)行良好的治理機(jī)構(gòu)，具有持續(xù)的盈利能力，財務(wù)狀況良好等硬性要求。而股權(quán)眾籌顯然不具有現(xiàn)行法律規(guī)定的公開發(fā)行的資格和條件，絕大多數(shù)的項(xiàng)目在發(fā)布之初，尚未注冊成立，或雖注冊成立，但無足夠?qū)嵙裳?。更不要談及盈利及良好的財?wù)標(biāo)準(zhǔn)。對于市場關(guān)注度如此之高，且已經(jīng)市場證明其融資功能的金融創(chuàng)新產(chǎn)品，應(yīng)該給予其鼓勵與支持。而要推動股權(quán)眾籌，必須掃清法律障礙。在掃清法律障礙的同時，建立有效的監(jiān)管機(jī)制。以確保這一金融創(chuàng)新工具得以穩(wěn)健的發(fā)展。對于股權(quán)眾籌類平臺，需要盡快立法予以規(guī)范。以使得眾籌平臺管理人、融資人、投資人、監(jiān)管機(jī)構(gòu)等有法可依，促進(jìn)股權(quán)眾籌的健康發(fā)展。在現(xiàn)行法律體系框架內(nèi)，股權(quán)眾籌存在諸多的法律風(fēng)險。眾籌模式的參與者有三個方面，創(chuàng)業(yè)者、投資人、眾籌平臺。對于三方均存在著較大的法律風(fēng)險； 1、對創(chuàng)業(yè)者而言股權(quán)眾籌有可能涉及到的非法集資犯罪 非法集資犯罪，現(xiàn)行法律是指未經(jīng)批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權(quán)憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)給以貨幣、實(shí)物、還本付息。對于通過股權(quán)眾籌模式融資的創(chuàng)業(yè)者，必須將其合法的眾籌行為，與非法集資犯罪嚴(yán)格區(qū)別開來。這里首先要明確一個公開的問題，股權(quán)眾籌是否屬于面向社會公眾?，F(xiàn)在的互聯(lián)網(wǎng)的宣傳功能，已經(jīng)完全超越傳統(tǒng)媒體，在股權(quán)眾籌平臺上發(fā)布招股說明書，或者在自己平臺上發(fā)布招股說明書，是否屬于面向特定公眾的不公開發(fā)行？對于利用新型網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)布招股說明書，屬于面向社會公眾公開，這一點(diǎn)沒有異議。但與非法集資行為有著本質(zhì)的區(qū)別。非法集資行為的本質(zhì)是非法集資干擾的是金融管理秩序，行為人非法吸收公眾資金，用于的貨幣經(jīng)營（如發(fā)放貸款），而股權(quán)眾籌募集的資金，是投向一個實(shí)體項(xiàng)目或公司，不是進(jìn)行資本的經(jīng)營。判斷屬于股權(quán)眾籌還是非法集資還有一個實(shí)質(zhì)要件標(biāo)準(zhǔn)，是否承諾給予固定的回報。非法集資通常都以還本付息作誘餌，且承諾的利息往往高于銀行的利息。而股權(quán)眾籌，則是通過網(wǎng)絡(luò)平臺匯集一批共同理念的投資者，一起投資創(chuàng)業(yè)，它給予投資的回報，不是固定的分紅，而是股東權(quán)利。投資人在股資的同時，享受股東的權(quán)利與投資人的風(fēng)險。 2、集資詐騙的法律風(fēng)險。集資詐騙是指以非法占有為目的，違反有關(guān)金融法律、法規(guī)的規(guī)定，使用詐騙方法進(jìn)行非法融資，擾國家正常金融秩序，侵犯公私財產(chǎn)所有權(quán)，數(shù)額較大的行為。創(chuàng)業(yè)者在發(fā)布招募信息時，往往企業(yè)尚存在于初建時或項(xiàng)目準(zhǔn)備期，如果創(chuàng)業(yè)者在資金募集時，向廣泛投資者作出虛假的廣告信息，以根本不存在或者明顯與市場未來不符的融資項(xiàng)目，則有可能構(gòu)成集資詐騙犯罪。如果資金融資成功后，創(chuàng)業(yè)者未按照承諾使用資金，挪用他用。也有可能構(gòu)成此類犯罪。 3、眾籌平臺經(jīng)營者的法律風(fēng)險。對于眾籌平臺經(jīng)營者，其法律風(fēng)險有兩方面。一是民事法律風(fēng)險，二是刑事法律風(fēng)險。 （1）民事法律來講，眾籌平臺參與者眾多，從籌平臺應(yīng)該從項(xiàng)目核準(zhǔn)上充分審核，如果因其審核不嚴(yán)，導(dǎo)致投資者的資金被騙，或者因項(xiàng)目發(fā)起者違約，導(dǎo)致投資者資金無法保障的，則有可能導(dǎo)致以平臺經(jīng)營者為被告的大量民事訴訟。 （2）刑事法律風(fēng)險主要體現(xiàn)在非法集資、集資詐騙犯罪。如果眾籌平臺在無明確投資項(xiàng)目的情況下，事先歸集投資者資金，形成資金池，然后才進(jìn)行招募項(xiàng)目，再對項(xiàng)目進(jìn)行投資，則存在非法集資的嫌疑。如果眾籌平臺在投資人、融資人不知情的情況下，私自將資金挪用他用，更有可能構(gòu)成集資詐騙犯罪。 （3）另一個存在的法律風(fēng)險，屬于行政許可的法律風(fēng)險。法律規(guī)定，未經(jīng)中國人民銀行許可，任何非金融機(jī)構(gòu)和個人不得從事或變相從事支付業(yè)務(wù)。眾籌平臺沒有取得支付業(yè)務(wù)許可證，但實(shí)際上一些平臺往往充當(dāng)支付者的角色。這完全有可能導(dǎo)致執(zhí)法部門的處罰及制裁。 4、對于投資人的風(fēng)險。股權(quán)眾籌平臺通過網(wǎng)絡(luò)中介平臺，進(jìn)行運(yùn)作。而虛擬網(wǎng)絡(luò)的籌資企業(yè)，其創(chuàng)業(yè)者的信用狀況，資產(chǎn)狀況，公眾投資者并不清楚。企業(yè)資金到位后，如果監(jiān)管資金流向等問題，均無法予以全部規(guī)范。不排除一些不法分子，利用眾籌平臺實(shí)施詐騙。難免會出現(xiàn)一些新型的網(wǎng)絡(luò)詐騙。屆時，投資者的權(quán)益如何保障？ 五、股權(quán)眾籌合法化的立法思考 1、加強(qiáng)行業(yè)監(jiān)管立法，盡快將股權(quán)眾籌合法化。股權(quán)眾籌屬于互聯(lián)網(wǎng)金融，發(fā)展速度必將越來越快，暴露的問題也將越來越多。必須加強(qiáng)立法監(jiān)管。如果放任市場自行調(diào)節(jié)，必將產(chǎn)生不可預(yù)測的公眾事件。雖然2014年1月6日，國務(wù)院辦公廳印發(fā)107號文，把新型互聯(lián)金融類公司界定為影子銀行，明確由央行牽頭，統(tǒng)一各部門協(xié)調(diào)監(jiān)管。證監(jiān)會發(fā)言人也明確，要對眾籌進(jìn)行監(jiān)管。但目前并沒有具體的細(xì)則出臺。股權(quán)眾籌平臺，作為一種新型的互聯(lián)金融，對商業(yè)銀行法、票據(jù)法、擔(dān)保法等一系列商事法律都提出了新問題。對于股權(quán)類融資平臺，建議立法機(jī)關(guān)對以下幾個方面予以明確： （1）股權(quán)類眾籌平臺實(shí)行強(qiáng)行備案制。鑒于公眾投資者人數(shù)眾多，影響行業(yè)廣泛，資金流動量較大，股票發(fā)行面向社會公眾。建立主管部門由國家證券監(jiān)督委員會進(jìn)行主管。所有的股權(quán)類眾籌平臺，統(tǒng)一由證監(jiān)會進(jìn)行備案。沒有備案的眾籌類平臺，不得從事股權(quán)眾籌業(yè)務(wù)。 （2）建立充分的信息平臺披露制度，并制定相應(yīng)的披露標(biāo)準(zhǔn)。從事股權(quán)眾籌平臺的經(jīng)營者信息，要能夠讓公眾進(jìn)行充分了解，對股權(quán)眾籌平臺的經(jīng)營者有一個全面的了解和判斷。防止股權(quán)眾籌平臺經(jīng)營者本身利用平臺從事非法集資行為。同時嚴(yán)格要求籌資人的信息披露，必須全面、詳盡、真實(shí)的披露籌資人的自身的情況及項(xiàng)目的情況。美國初初創(chuàng)期企業(yè)推動法案規(guī)定，發(fā)行人如果沒有按照規(guī)定對主要事實(shí)如實(shí)陳述，或疏忽披露，都將依法承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 （3）建立第三方資金托管制度。用戶資金清算由第三方支付或托管銀行的清算系統(tǒng)完成。在整個交易過程中實(shí)現(xiàn)清算與結(jié)算分離。信息流與資金流分流，使平臺僅僅成為一個中介，不直接接觸客戶資金，從而保證客戶資金的有效投放。 （4）股權(quán)類眾籌實(shí)行融資上限制度。可以借鑒美國初創(chuàng)期創(chuàng)業(yè)企業(yè)法案實(shí)行上限制。美國限定此類股權(quán)融資，單一項(xiàng)目的融資總額不得超過100萬美元。我國也可根據(jù)我國國情限定一個合理的限度，以使得股權(quán)眾籌得以健康良性的發(fā)展。 （5）建立黑名單制度，加快推進(jìn)信用管理體系建設(shè)。完善社會征體系，實(shí)現(xiàn)信息共享。對于在股權(quán)眾籌平臺存在欺詐，虛假信息披露的籌資人，眾籌平臺有義務(wù)將其相關(guān)信息通報征信部門，將其列入誠信黑名單，黑名單位制度加入全社會整個征信系統(tǒng)。增加違約、違法者的違法成本。使其不得再進(jìn)入同類平臺進(jìn)行籌資。其不誠信的信息，對其從事其他行業(yè)也將產(chǎn)生不良影響。從而最大程度降低不法事件的發(fā)生