國際汽車貿(mào)易檢驗、檢疫、索賠、仲裁與不可抗力

第九章 國際汽車貿(mào)易檢驗、檢疫、索賠、仲裁與不可抗力,第一節(jié) 國際汽車貿(mào)易檢驗與檢疫,一、商品檢驗與檢疫的含義與作用 （一）商品檢驗與檢疫的含義 所謂進出口商品檢驗與檢疫（Inspection of the Goods），簡稱商品檢驗或商檢（Commodity Inspection），是指商品檢驗、檢疫機構(gòu)對成交商品的品質(zhì)、數(shù)量、重量、包裝、衛(wèi)生、安全、裝運條件以及對涉及人員和動植物的傳染病、病蟲害、疫情等項目進行檢驗、檢疫和監(jiān)督管理的工作。,（二）進出口商品檢驗與檢疫的作用 貨物檢驗與檢疫的作用具體有以下幾方面： 作為報關(guān)驗放的有效證件。 買賣雙方結(jié)算貨款的依據(jù)檢驗。 計算運輸、倉儲等費用的依據(jù)。 辦理索賠的依據(jù)。 計算關(guān)稅的依據(jù)。 作為證明情況、明確責任的證件。 作為仲裁、訴訟舉證的有效文件。,二、檢驗檢疫機構(gòu) 在國際貨物貿(mào)易中，買賣雙方除自行對貨物進行必要的檢驗外，通常還要委托獨立于買賣雙方之外的第三方對貨物進行檢驗。有時，雖然買賣雙方未要求對所交易的商品進行檢驗，但根據(jù)有關(guān)法律或法規(guī)的規(guī)定，必須由某機構(gòu)進行檢驗，經(jīng)檢驗合格后方可出境或人境，這也就是是所謂的法定檢驗。這種根據(jù)客戶的委托或有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定對進出境商品進行檢驗、鑒定和管理的機構(gòu)，就是商品檢驗機構(gòu)，簡稱檢驗機構(gòu)或商檢機構(gòu)。 （一）國際上的商品檢驗機構(gòu) 1官方檢驗機構(gòu) 2民間檢驗機構(gòu) （二）我國的商品檢驗檢疫機構(gòu),三、檢驗時間與地點 在國際貨物買賣合同中，根據(jù)國際貿(mào)易習慣做法和我國的業(yè)務(wù)實踐，有關(guān)檢驗時間與地點的規(guī)定辦法，可主要歸納為以下幾種： （一）在出口國檢驗 1產(chǎn)地（工廠）檢驗 2裝運港（地）檢驗,（二）在進口國檢驗 在進口國檢驗是指在進口國目的港，將貨物運至買方營業(yè)處或最終用戶所在地進行檢驗。此種方法又分為目的港（地）檢驗和買方營業(yè)處所（最終用戶所在地）檢驗。 1在目的港（地）檢驗。 2買方營業(yè)處所（最終用戶所在地）檢驗。 3出口國檢驗、進口國復驗 4裝運港（地）檢驗重量、目的港（地）檢驗品質(zhì),四、檢驗證書及標準 （一）檢驗證書的含義及分類 1檢驗證書的含義 所謂檢驗證書（Inspection Certificate），是指商檢機構(gòu)在按照合同、信用證、申請人或國際條約的要求以及國家法律的規(guī)定對進出口商品進行檢驗、鑒定后出具的證明文件。檢驗證書是國際貨物買賣中的重要單據(jù)之一。 2檢驗證書的種類 在實際業(yè)務(wù)中，常見的檢驗證書主要有以下幾種： （1）品質(zhì)檢驗證書（2）數(shù)量檢驗證書（3）重量檢驗證書 （4）價值檢驗證書（5）產(chǎn)地檢驗證書 （6）衛(wèi)生檢驗證書（7）獸醫(yī)檢驗證書 （8）消毒檢驗證書（9）驗殘檢驗證書（10）熏蒸證書（11）其他檢驗證書,（二）檢驗標準 1檢驗標準的含義 所謂檢驗標準，是指對進出口商品品質(zhì)、規(guī)格、包裝等項目實施檢驗的具體規(guī)定和要求，以及抽樣、制樣或檢驗方法及對檢驗儀器的具體規(guī)定和要求等。 2國際上對檢驗標準的分類 在國際貨物貿(mào)易中，關(guān)于商品的檢驗標準，歸納起來，可分為下列幾類： （1）買賣雙方約定的標準 （2）與貿(mào)易有關(guān)國家所制定的強制執(zhí)行的法規(guī)標準 （3）國際權(quán)威性標準 （4）某國權(quán)威性標準,3我國對商品標準的分類 根據(jù)中華人民共和國標準化法的規(guī)定，在我國，檢驗商品的標準分為四種，即國家標準、行業(yè)標準、地方標準和企業(yè)標準。國家標準由國務(wù)院標準化行政主管部門制定。對沒有國家標準但需要在國家某行業(yè)范圍內(nèi)統(tǒng)一技術(shù)要求的，可以制定行業(yè)標準。沒有國家標準和行業(yè)標準的，可以制定地方標準或企業(yè)標準。,五、進出口商品檢驗工作的程序 （一）申請報驗 在進出口貿(mào)易中，有關(guān)當事人要求對成交商品進行檢驗先要向商檢機構(gòu)提出申請。申請的手續(xù)分成以下三種： 1出口檢驗申請： 2進口檢驗申請： 3委托檢驗申請： （二）抽樣 抽樣是檢驗的基礎(chǔ)，除委托檢驗外，一般不得由報驗人送樣。必須由商檢部門自行抽樣，并由抽樣員當場發(fā)給“抽樣收據(jù)”。 （三）檢驗 檢驗是商檢機構(gòu)的中心工作，如檢驗不認真就會影響檢驗結(jié)果的準確性。 （四）簽發(fā)證書,第二節(jié) 索賠,一、索賠概述 1違約與索賠 國際貨物買賣合同對合同雙方當事人具有法律約束力，任何一方當事人都必須按照合同規(guī)定嚴格履行其合同義務(wù)，否則即構(gòu)成違約。違約一方面會引起買賣雙方之間的爭議；另一方面也會給對方造成經(jīng)濟損失。對此，違約的一方當事人應(yīng)承擔相應(yīng)的違約責任。 所謂索賠Claim，是指受損害一方要求違約一方以適當?shù)姆绞劫r償已方損失的行為。所謂理賠（Claim Settlement），違約的一方受理受到損失的一方所提出的索賠要求的行為。它們是一個問題的兩方面。,2對違約后果的法律規(guī)定 依據(jù)各國的法律規(guī)定，對違約進行損害賠償?shù)哪康氖茄a償，即賠償受害人因?qū)Ψ竭`約所遭受的損失。損害賠償以受害人受到的損失為基礎(chǔ)，而不是以違約人從違約行為中的獲利為基礎(chǔ)。 索賠是處理違約的一種最常用的補救措施。此外，還可以根據(jù)違約程度，采取其他補救措施，一般包括延遲履行、替代履行、減價、修理、換貨、退貨，甚至解除合同等。,二、索賠辦法 損失原因和責任的不同，決定了受害方提出索賠的辦法不同，大致分為以下三類： 1.凡屬承保范圍內(nèi)的貨物損失，應(yīng)向保險公司索賠；例如：已投保一切險，貨物在運輸途中遭遇風浪，部分滅失。 2.凡承運人的責任所造成的貨物損失，應(yīng)向承運人索賠。（承運人在無托運人任何指示的情況下，無單放貨）。 3.凡屬合同當事人的責任造成的損失，應(yīng)向責任方索賠。（例如：.賣方交貨，以次充好的或買方不按時開立L/C等現(xiàn)象）,三、索賠的基本條件 1索賠依據(jù)，索賠依據(jù)包括索賠的法律依據(jù)和事實依據(jù)。索賠的法律依據(jù)是合同和合同所適用的法律慣例。索賠的事實依據(jù)是違約事實的書面文件，指有資格的機構(gòu)出具的書面證明，當事人的陳述和其他旁證。 2索賠期限， 索賠一定要在合同約定或法律規(guī)定的有效期限內(nèi)提出，逾期受損害方將喪失索賠的權(quán)利。一般應(yīng)在合同中明確索賠期限，索賠期限長短視具體情況而定，鮮活類商品及時令性較強的商品索賠期限較短，大型機械設(shè)備等交貨期較長的，索賠期較長。 如合同中未提出明確索賠期限，則應(yīng)在法定期限內(nèi)提出索賠。聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約規(guī)定索賠期為自買方實際收到貨物之日起兩年內(nèi)。,四、合同中訂立索賠條款的兩種常見方法： 1異議和索賠條款，它主要針對賣方交貨品質(zhì)、數(shù)量或包裝不符合合同規(guī)定而訂立。主要內(nèi)容包括索賠期限和依據(jù)及索賠方法。其中索賠期限規(guī)定時間長短之外還需規(guī)定起算方法，如下文： （1）貨到目的港后XX天起算； （2）貨到目的港卸離海輪后XX天起算； （3）貨到買方營業(yè)處所/用戶所在地后XX天起算； （4）貨物檢驗后XX天起算； 2罰金條款，它主要針對合同當事人不按期履約而訂立。,第三節(jié) 仲裁,一、仲裁與訴訟 所謂仲裁（Arbitration），是指買賣雙方達成協(xié)議，自愿將有關(guān)爭議交給雙方同意的仲裁機構(gòu)進行裁決的方式。 仲裁與訴訟都是解決國際貿(mào)易爭議的手段，但相對于訴訟而言，仲裁在跨國交易的紛爭處理中更具優(yōu)勢，這是因為： 采用仲裁方式解決爭端，是在雙方自愿的基礎(chǔ)上進行的，不容易傷和氣，對雙方未來合作影響較??； 仲裁程序簡便，處理爭議耗時短，費用開支較少，較之訴訟有更大的靈活性； 仲裁一般以不公開的方式進行，這樣有利于保守當事人的商業(yè)秘密，也有利于維護當事人的商業(yè)信譽。,二、 仲裁協(xié)議 1仲裁協(xié)議含義及形式 仲裁協(xié)議是雙方自愿以仲裁方式解決爭議的意思的充分表示，是仲裁庭接受該案件的前提條件，亦是排除法院對相關(guān)案件管轄權(quán)的憑證。 常見的仲裁協(xié)議有兩種形式：一是在爭議發(fā)生之前訂立的，通常作為合同中的一項仲裁條款出現(xiàn)；另一種是在爭議發(fā)生之后訂立的，把已經(jīng)發(fā)生的爭議提交仲裁的協(xié)議。 2仲裁協(xié)議的作用 多數(shù)國家的法律，仲裁協(xié)議具有約束當事人以仲裁方式解決爭議、排除法院對爭議案件的司法管轄權(quán)、使仲裁機構(gòu)獲得對爭議案件的管轄權(quán)的作用。雙方當事人均受仲裁協(xié)議的約束，不得向法院起訴。因此，從另一個角度可以說，仲裁協(xié)議是仲裁機構(gòu)受理爭議案件的法律依據(jù)。,三、仲裁條款 仲裁條款內(nèi)容繁簡不一，一般都包括以下幾個方面： 1.仲裁地點 選擇不同的仲裁地點，會致使仲裁所依據(jù)的法律不同。不同的法律，對交易雙方的權(quán)利、義務(wù)的解釋就會有差別，其結(jié)果也會不同。因此，交易雙方對于仲裁地點的確定都十分重視，往往力爭在本國仲裁。 2.仲裁機構(gòu) 仲裁機構(gòu)分為常設(shè)仲裁機構(gòu)和臨時性仲裁機構(gòu)。世界上許多國家有常設(shè)的對外貿(mào)易仲裁機構(gòu)，我國也不例外，我國多數(shù)貿(mào)易爭端通過中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁，該機構(gòu)總部設(shè)在北京，在深圳、上海設(shè)有分會。,3.仲裁程序 仲裁程序主要是規(guī)定仲裁的手續(xù)和方法，一般的仲裁機構(gòu)均有相應(yīng)的仲裁程序。凡當事人同意將其爭議提交中國國際貿(mào)易仲裁委員會仲裁的，均視為同意按中國國際貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則仲裁。 4.仲裁效力及裁決的跨境執(zhí)行問題 世界各國的仲裁裁決往往是終局的，對雙方當事人均有約束力，一般不允許當事人對仲裁裁決不服而向法院提出上訴，但如敗訴方不執(zhí)行裁決、勝訴方有權(quán)向法院起訴，請求法院強制執(zhí)行。我國也不例外，凡由中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會做出的裁決一般也是終局性的。為使執(zhí)行裁決更為順利，建議在訂立仲裁條款時，規(guī)定仲裁效力。,第四節(jié) 不可抗力,一、不可抗力的含義 1不可抗力的含義 所謂不可抗力（Force Majeure），即人力不可抗拒，它是指在貨物買賣合同簽訂之后，不是由于合同任何一方當事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了當事人既不能預見和預防，又無法避免和克服的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事件的一方可以免除履行合同的責任或延期履行合同。 2對不可抗力的理解 （1）該事件發(fā)生在合同訂立之后，對當事人而言，即該事件的發(fā)生具有偶然性，在簽訂合同的時候無法預見； （2）該事件是由客觀原因造成的，并非當事人主觀上存在過失； （3）該事件為當事人所不能控制的，即從客觀因素看，該事件又存在客觀必然性。,二、 合同中的不可抗力條款 由于國際上對不可抗力事件及其引起的法律后果解釋不一，為避免不必要的糾紛，防止合同相對方以不可抗力為由不合理的不履行合同，我們通常在合同中簽訂不可抗力條款。 常見的不可抗力條款有三種表述方法： （1）列舉法 （2）概括敘述法 （3）綜合規(guī)定法,三、 不可抗力事件的免責范圍 當合同認可的不可抗力事件發(fā)生后，發(fā)生事件的當事人到底會在多大程度上被免去責任，取決于不可抗力事件的大小及其持續(xù)時間，也就是說取決于該事件本身對合同履行的影響程度。 （1）如果不可抗力事件使合同履行成為不可能，則可以解除合同，免除當事人的責任； （2）如果不可抗力事件對合同履行的影響只是暫時性的，則只能延期履行合同。,四、 當事人在不可抗力事件發(fā)生后的義務(wù) 1.發(fā)生不可抗力事件的當事人，應(yīng)以誠實、善意的態(tài)度去努力克服不可抗力的障礙，并且及時與相對方溝通，說明不可抗力事件的發(fā)生，同時采取各種手段來盡量減少損失； 2.應(yīng)按照法律規(guī)定的程序，在合理的時間內(nèi)向相對方提供國家規(guī)定的有關(guān)主管部門出具的或由公證機關(guān)公證的不可抗力證明。在我國，一般由中國國際經(jīng)濟貿(mào)易促進委員會（中國國際商會）出具。,五、 援引不可抗力條款時應(yīng)注意的問題 當發(fā)生不可抗力后，合同當事人在援引不可抗力條款和處理不可抗力時，應(yīng)注意以下問題： 1.發(fā)生事件的一方應(yīng)按照合同約定的期限和方式及時通知對方當事人，并提供約定的證明文件。另一方收到不可抗力的通知和證明后，無論同意與否，都應(yīng)及時回復。 2.收到通知的一方應(yīng)該認真分析事件的起因，確定其是否屬于不可抗力的范圍。特別注意對方當事人是否任意擴大了不可抗力的范圍，將正常的貿(mào)易風險視為不可抗力，如果發(fā)現(xiàn)此類情況應(yīng)及時予以制止。 3.雙方應(yīng)根據(jù)不可抗力的性質(zhì)及對合同的影響，按法律和合同規(guī)定的處理原則和辦法，實事求是地明確處理意見。,END,