經(jīng)濟(jì)法復(fù)習(xí)資料 第三章民事法律關(guān)系
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經(jīng)濟(jì)法復(fù)習(xí)資料 第三章民事法律關(guān)系
經(jīng)濟(jì)法復(fù)習(xí)資料 第三章民事法律關(guān)系 1. 民事法律行為的有效要件?(P42) 答:民事法律行為的有效要件,是指民事法律行為產(chǎn)生相應(yīng)法律效力所必備的要件。具體包括:(1)行為主體合格,具有相應(yīng)的民事行為能力。(2)當(dāng)事人意思表示真實(shí)。(3)民事法律行為的內(nèi)容不違反國家法律法規(guī)以及社會(huì)公序良俗。(4)民事法律行為的形式合格(針對要式法律文件)。 2. 民事法律行為的效力狀態(tài)?(P46) 答:(1)有效的民事法律行為。包括:附條件的法律行為和附期限的法律行為。 (2)無效的法律行為(欠三)。包括:絕對無效、自始無效和確定無效。 (3)可變更、可撤銷的法律行為(欠二)。包括:重大誤解;顯失公平;欺詐;脅迫;趁人之危 (4)效力待定的法律行為。包括:限制民事行為能力人實(shí)施的與其年齡、智力和健康狀況不適應(yīng)的法律行為:無權(quán)代理人以被代理人的名義實(shí)施的法律行為。無權(quán)處分行為 3. 代理的特征?(P53) 答:代理是指代理人依據(jù)代理權(quán),以被代理人的名義與第三人實(shí)施民事法律行為,而后果由被代理人承擔(dān)。 特征有:(1)代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為。 (2)代理人直接為獨(dú)立的意思表示或受領(lǐng)第三人意思表示。 (3)代理人與被代理人均為獨(dú)立的民事主體。 (4)代理人以被代理人的名義實(shí)施法律行為,其法律效果直接歸屬于被代理人。 第四章 物權(quán)法 4.擔(dān)保物權(quán)的法律特征?(P88) 答:擔(dān)保物權(quán)是與用益物權(quán)相對應(yīng)的他物權(quán),指的是為確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而設(shè)定的,以直接取得或者支配特定的交換價(jià)值為內(nèi)容的權(quán)利。 法律特征:(1)擔(dān)保物權(quán)以確保債務(wù)的履行為目的。 (2)擔(dān)保物權(quán)是在債務(wù)人或第三人的特定財(cái)產(chǎn)上設(shè)定的權(quán)利。 (3)擔(dān)保物權(quán)以支配擔(dān)保物的交換價(jià)值為內(nèi)容,屬于物權(quán)的一種,與一般物權(quán)具有同一性質(zhì)。 (4)擔(dān)保物權(quán)具有從屬性和不可分性。 第五章 知識產(chǎn)權(quán)法5.工業(yè)產(chǎn)權(quán)的概念與特征? 答:概念:工業(yè)產(chǎn)權(quán)是人們依法對應(yīng)用于商品生產(chǎn)和流通中的創(chuàng)造發(fā)明和顯著標(biāo)志等智力成果,在一定地區(qū)和期限內(nèi)享有的專有權(quán)。主要是:專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)。 特征:(1)國家確定性(2)時(shí)間性第九章 公司法 6.公司的特征?(P212) 答:公司是具有法人資格的盈利性經(jīng)濟(jì)組織。 特征:(1)公司實(shí)行集中管理; (2)成員的有限責(zé)任; (3)出資或股份的自由轉(zhuǎn)讓; (4)公司的永久性。 7.公司的設(shè)立與成立的區(qū)別?(P225) 答:公司設(shè)立是指為使公司成立、取得法人資格而依據(jù)法定程序進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。公司成立是指公司取得了法人資格,取得了從事經(jīng)營的權(quán)利能力和行為能力的狀態(tài)。相較之下,設(shè)立是一個(gè)過程,成立是一個(gè)時(shí)點(diǎn)。公司設(shè)立是公司成立的前提。公司成立是公司設(shè)立的目的和結(jié)果。 兩者的區(qū)別是:(1)行為性質(zhì)不同。設(shè)立是民事行為,而成立是行政行為。(2)行為效力不同。設(shè)立是成立的前提,但設(shè)立并不必然導(dǎo)致成立,并不必然導(dǎo)致公司取得法人資格。而成立則使公司取得民事主體地位。(3)行為主體不同。設(shè)立行為的主體是發(fā)起人,成立的主體則是發(fā)起人和政府機(jī)關(guān)。第六章 合同法 8.要約的要件?(P148) 答:要約指一方當(dāng)事人以訂立合同為目的的向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示。 要約的要件:(1)要約必須是特定的當(dāng)事人所為的意思表示。 (2)邀約人必須具有與對方簽訂合同的主觀愿望并表明一經(jīng)承諾即受拘束的意旨。 (3)內(nèi)容必須為具體確定。 (4)須為想要約人希望與之訂立合同的特定相對人發(fā)出。 9.要約的撤回和撤銷的區(qū)別?(P149) 答:要約的撤回,是指要約人在要約生效前,取消要約從而使其不發(fā)生法律效力的行為。 要約的撤銷,是指要約人在要約生效以后,在受要約人作出承諾之前,將該要約取消,使要約的法律效力歸于消滅的行為。 二者區(qū)別:要約的撤回,既尊重了要約人的意志,又未損及受要約人的利益,所以,合同法第十七條規(guī)定,“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人”。要約的撤銷是在要約已經(jīng)生效后,因而有可能對受要約人不利,因此,對于要約的撤銷總是有比較嚴(yán)格的法律限制。對此,合同法第18條規(guī)定,“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人?!钡?9條規(guī)定,“有下列情形之一的,要約不得撤銷:(一)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;(二)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。” 吧 10.締約過失責(zé)任的要件?(P153) 答:締約過失責(zé)任是指在締約的過程中,一方當(dāng)事人過失地違反根據(jù)誠實(shí)信用原則應(yīng)負(fù)擔(dān)的先合同義務(wù),在合同不成立、無效或被撤銷而給對方造成損害時(shí),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。 構(gòu)成要件:(1)違反先合同義務(wù)。即一方當(dāng)事人違反了法定的依誠應(yīng)承擔(dān)的義務(wù),并且該義務(wù)是發(fā)生在發(fā)生在合同締約過程中。 (2)造成損失。在締約過程中因一方過錯(cuò)違反先合同義務(wù)造成對方損失時(shí),對損失承擔(dān)責(zé)任。通常認(rèn)為,這里的損失為信賴?yán)娴膿p失,即當(dāng)事人因信賴合同成立和有效,但合同未成立或無效而遭受的損失。 (3)有締約過失存在。在這里,過失是承擔(dān)責(zé)任的前提,它既包括當(dāng)事人之故意或惡意,也包括因疏忽大意等的過失。 11.合同訂立與成立的關(guān)系?(P148) 答:合同的訂立是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人為意思表示并達(dá)成合意的過程。 合同成立:從法理上講,合同成立是合同訂立階段的完成,說明的是合同的形成與否;合同有效說明的是合同形成后是否具有法律的約束力。 關(guān)系:合同訂立描述了當(dāng)事人就合同從接觸、協(xié)商到達(dá)成合意的過程和狀態(tài)。雙方當(dāng)事人就合同的主要條款協(xié)商一致,合同就成立。合同的成立包括以下三個(gè)條件:即,有雙方當(dāng)事人;具備必要條款;當(dāng)事人的合意或當(dāng)事人雙方的意思表示一致??梢?,合同訂立是一個(gè)動(dòng)態(tài)過程,合同成立是合同訂立的結(jié)果,是為靜態(tài)之協(xié)議。 12.違約責(zé)任的概念、要件及形式?(P174) 答:違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。 要件:(1)合同當(dāng)事人的違約行為;(2)損害事實(shí);(3)違約行為與損害之間的因果關(guān)系;(4)違約行為人主有過錯(cuò)。 依照合同法第107條與第111條的規(guī)定我們可以直接得出理論,違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件是:(1)違約行為。(2)無免責(zé)事由 形式:(1)繼續(xù)履行(2)采取補(bǔ)救措施(3)賠償損失(4)違約金 第十四章 現(xiàn)代競爭法 13.壟斷的行為種類?(P367) 答:壟斷行為簡稱“壟斷”,主要是指少數(shù)大企業(yè)或經(jīng)濟(jì)組織之間為攫取高額利潤,利用正當(dāng)或不正當(dāng)競爭手段,彼此達(dá)成協(xié)議形成對一定市場的獨(dú)立或控制。 種類有:(1)根據(jù)壟斷的具體組織形式,可將壟斷分為短期價(jià)格協(xié)定、卡特爾、辛迪加、托拉斯??挡啥骱推渌麎艛嘟M織形式。 (2)根據(jù)壟斷行為的形式特征,可將壟斷分為協(xié)議壟斷和經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢的濫用。 (3)根據(jù)壟斷行為的地域狀況,可將壟斷分為國內(nèi)壟斷(包括行業(yè)、部門壟斷和地區(qū)壟斷)和國際壟斷。 (4)根據(jù)壟斷行為的產(chǎn)生和行政權(quán)力的關(guān)系,可將壟斷分為經(jīng)濟(jì)性壟斷和行政性壟斷。 (5)根據(jù)國家立法對壟斷的態(tài)度,可將壟斷分為合法壟斷和非法壟斷。 14.不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售的方式?(P360) 答:(1)采取謊稱有獎(jiǎng)或故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)的欺騙方式進(jìn)行有獎(jiǎng)銷售;(2)利用有獎(jiǎng)銷售的手段推銷質(zhì)次價(jià)高的商品;(3)抽獎(jiǎng)似的有獎(jiǎng)銷售,最高獎(jiǎng)的金額超過5000元。其中,前兩項(xiàng)的行為屬于欺騙性的有獎(jiǎng)銷售,后一項(xiàng)為巨獎(jiǎng)銷售。合同法案例分析 一、A公司為大型棉毛制品公司,下屬有兩個(gè)公司,一個(gè)為B制衣公司(獨(dú)立法人),為A公司的子公司;另一個(gè)為C制衣公司,為A公司的分公司,已由王某承包。在承包協(xié)議書中明確規(guī)定:在承包期間債權(quán)債務(wù)由王某負(fù)責(zé)。2001年6月,在某市經(jīng)貿(mào)洽談會(huì)上,A公司董事長李某遇到了某棉紡廠廠長孫某。孫某說:本廠有一批質(zhì)地良好的棉布待銷。A公司董事長李某想到下屬兩個(gè)公司正需要棉布,就給孫某牽線介紹。2001年7月份棉紡廠與B、C兩個(gè)公司簽訂了一份購銷合同。棉紡廠供應(yīng)各種棉布240包,價(jià)值120萬元。B公司和C公司為共同需方,各提貨120包,價(jià)款各為60萬元。合同規(guī)定貨到一個(gè)月后付款。但是棉紡廠發(fā)貨后三個(gè)月,兩個(gè)公司以各種借口拒不付款。棉紡廠就以A、B、C三個(gè)公司為共同被告,要求其承擔(dān)違約責(zé)任,并支付貨款。 問:1、該合同是否有效? 2、B公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?與A公司有何關(guān)系? 3、C公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?與A公司有何關(guān)系? 4、法院應(yīng)如何判決? 答: 1、本合同完全有效。從法律角度上講,兩個(gè)公司可以為共同需方,簽訂一份合同。 2、B公司為獨(dú)立法人,依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。所以其60萬元的貨款與利息應(yīng)由B公司獨(dú)立承擔(dān),與A公司無關(guān)系。 3、C公司是A公司的分公司,分公司不具有法人資格,其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。雖然已經(jīng)承包給王某,王某所簽的承包協(xié)議規(guī)定了債權(quán)債務(wù)由王某承擔(dān),但是承包協(xié)議為企業(yè)內(nèi)部承包性質(zhì),對外無獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任能力。因此,C公司所欠棉紡廠的60萬元貨款及利息由A公司承擔(dān)。 4、法院應(yīng)判:B公司給付原告貨款及利息,A公司給付原告貨款及利息。 二、甲、乙簽訂了一份買賣合同,合同約定:甲將一批木板賣給乙,乙于收到貨物后一定期限內(nèi)付款。為了保證合同履行,經(jīng)乙與甲、丙協(xié)商同意,甲又與丙簽訂了一份質(zhì)押合同。質(zhì)押合同約定,丙以其可轉(zhuǎn)讓商標(biāo)專用權(quán)出質(zhì)為乙擔(dān)保,(已向有關(guān)部門辦理了出質(zhì)登記)當(dāng)乙不能履行合同義務(wù)時(shí),由丙承擔(dān)質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任合同生效后,甲依約將木板運(yùn)送至乙所在地,乙認(rèn)為木板質(zhì)量不合標(biāo)準(zhǔn),要求退貨。由于甲、乙簽訂的買賣合同中沒有明確規(guī)定標(biāo)的物質(zhì)量要求,于是甲與乙協(xié)商,建設(shè)乙改變該木板的用途,同時(shí)向乙承諾適當(dāng)降低木板的售價(jià)。乙同意甲的建議,但要求再延期一個(gè)月付款。甲同意了乙的要求。 在此期間,甲因資金周轉(zhuǎn)困難,遂要求丙履行擔(dān)保責(zé)任,丙以乙的付款期限未到為由拒絕履行,于是甲將合同權(quán)利讓給丁,同時(shí)通知了乙、丙。 乙、丁經(jīng)協(xié)商達(dá)成協(xié)議,乙給丁開出并承兌了一張商業(yè)承兌匯票。匯票到期后,丁持該匯票向銀行要求付款。因乙在銀行賬戶上的資金不足,銀行不予支付。 要求: 根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定,回答下列問題: (1)甲、乙簽訂的買賣合同中對標(biāo)的物的要求在沒有約定的情況下,應(yīng)如何確定標(biāo)的物的質(zhì)量的履行規(guī)則? (2)甲、丁之間的合同權(quán)利和轉(zhuǎn)讓行為是否符合法律規(guī)定?并說明理由。 (3)甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后,丙對甲承擔(dān)的質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任是否對丁有效?并說明理由。 (4)丁在匯票不獲付款后,可以行使何種票據(jù)權(quán)利?行使的程序是什么? 答案:(1)甲、乙簽訂的買賣合同中對標(biāo)的物的要求在沒有約定的情況下,雙方可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定;如仍不能確定,按照國家標(biāo)準(zhǔn)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)確定;沒有國家標(biāo)準(zhǔn)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的,按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 (2)甲、丁之間的合同權(quán)利和轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。根據(jù)合同法的規(guī)定,債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利不需要經(jīng)債務(wù)人同意,但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人,未經(jīng)通知,該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生法律效力。在本例中,債權(quán)人甲轉(zhuǎn)讓權(quán)利時(shí)通知了債務(wù)人乙,所以甲、丁之間的合同權(quán)利和轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。 (3)甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后,丙對甲承擔(dān)的質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任對丁有效。根據(jù)合同法的規(guī)定,債權(quán)人轉(zhuǎn)讓主權(quán)利時(shí),附屬于主權(quán)利的從權(quán)利也一并轉(zhuǎn)讓,受讓人在取得債權(quán)時(shí),也取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。 (4)丁在匯票不獲付款后,可以向乙行使追索權(quán)。行使追索權(quán)的程序是:第一,取得拒絕證明,退票理由書或者其他合法證明,第二,在三日內(nèi)發(fā)出追索通知。 三、1990年,發(fā)貨人中國A進(jìn)出口公司委托某對外貿(mào)易運(yùn)輸公司將750箱茶葉從大連港出口運(yùn)往印度,某對外貿(mào)易運(yùn)輸公司又委托其下屬S分公司代理出口。S分公司接受委托后,向B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司申請艙位,B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司指派了箱號為HTM-5005等3個(gè)滿載集裝箱后簽發(fā)了清潔提單,同時(shí)發(fā)貨人在人民保險(xiǎn)公司處投保海上貨物運(yùn)輸?shù)膽?zhàn)爭險(xiǎn)和一切險(xiǎn)。貨物運(yùn)抵印度港口。收貨人拆箱后發(fā)現(xiàn)部分茶葉串味變質(zhì),即向人民保險(xiǎn)公司在印度的代理人申請查驗(yàn),檢驗(yàn)表明,250箱茶葉被污染。檢驗(yàn)貨物時(shí),船方的代表也在場。國此人民保險(xiǎn)公司在印度為代理人賠付了收貨人的損失之后,人民保險(xiǎn)公司向人民法院提起訴訟。 現(xiàn)問: (1) 在集裝箱運(yùn)輸中,B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司應(yīng)負(fù)有什么義務(wù)?它是否應(yīng)對損失負(fù)責(zé)? (2) 在集裝箱運(yùn)輸中,S分公司應(yīng)負(fù)有什么義務(wù)?它是否應(yīng)對損失負(fù)責(zé)? (3) 人民保險(xiǎn)公司是否是適格的原告?為什么? (4) 如果人民保險(xiǎn)公司有資格作原告,它應(yīng)將誰列為被告? 答案: (1) B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司應(yīng)保持集裝箱清潔、干燥、無殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味;B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司應(yīng)對茶葉的損失負(fù)責(zé)。 (2) S分公司作為裝箱,鉛封的收貨物人,代理人,應(yīng)負(fù)有在裝箱前檢查箱體,保證集裝箱適裝的義務(wù)。S分公司未盡前述義務(wù),主觀上有過失,應(yīng)承擔(dān)貨損責(zé)任。 (3) 人民保險(xiǎn)公司可以作為適格的原告,因?yàn)槠湟讶〉么磺髢敊?quán)。 (4) 被告是B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司與S分公司。 四、甲方向乙方購買汽車,總價(jià)款為70萬元,乙方將汽車送至甲方所在地,了解到甲方?jīng)]有支付能力,便要求甲方提供擔(dān)保,否則不交貨。甲方找到某大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院副院長張某,張某以經(jīng)濟(jì)學(xué)院的名義提供連帶責(zé)任保證,并提交了書面保證書,上面加蓋了經(jīng)濟(jì)學(xué)院的公章。后來,甲方?jīng)]有交付貨款,乙方遂以某大學(xué)為被告提起訴訟,要求某大學(xué)承擔(dān)連帶責(zé)任。被告某大學(xué)辯稱:事先一無所知,在發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)學(xué)院提供擔(dān)保后,便立即向乙方書面聲明保證無效,并提供了有效書面證據(jù)。 問:(1)保證合同是否有效?為什么? (2)被告應(yīng)否承擔(dān)連帶責(zé)任?為什么? 答案:(1)保證合同無效。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定,學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得為保證人。本案當(dāng)中,經(jīng)濟(jì)學(xué)院是某大學(xué)的內(nèi)部機(jī)構(gòu),作為保證人不具有合法的主體資格,因此,保證無效。 (2)被告某大學(xué)不承擔(dān)連帶責(zé)任。因?yàn)槟炒髮W(xué)事先對經(jīng)濟(jì)學(xué)院提供擔(dān)保一無所知,并且在發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)學(xué)院提供保證后,便立即向乙方書面聲明保證無效,所以,某大學(xué)主觀上無過錯(cuò),保證合同被確認(rèn)無效后,某大學(xué)不承擔(dān)連帶責(zé)任。 五、某年3月5日,甲公司給乙公司發(fā)出傳真,稱:“本公司有一批鹽酸欲出售,每噸5 000元。如貴公司有意購買,請速與本公司銷售部聯(lián)系?!币夜窘拥絺髡婧?,認(rèn)為價(jià)格較合算,遂向甲公司發(fā)出訂單,訂購鹽酸100噸,總價(jià)款50萬元,并請甲公司在3月30日前給出正式答復(fù)。但直到4月中旬,甲公司才發(fā)來傳真,說鹽酸已售完,請諒解等等。由于乙公司為準(zhǔn)備購貨款及倉庫花去近2萬元的費(fèi)用,遂將甲公司起訴到法院,要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任感,賠償其經(jīng)濟(jì)損失2萬元。請根據(jù)我國合同法的有關(guān)規(guī)定,分析以下問題并說明理由:(1)乙公司能否要求甲公司對其承擔(dān)違約責(zé)任(2)對于乙公司的2萬元的損失,甲公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任? 答案: (1)由于甲公司和乙公司之間并無有效的合同關(guān)系,故乙公司不能要求甲公司對其承擔(dān)違約責(zé)任。理由是:根據(jù)合同法的規(guī)定,要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要的意思表示。要約是希望和他人訂立合同的意思表示??梢?,甲公司發(fā)出的傳真屬于要約邀請,乙公司發(fā)給甲公司的傳真才是要約。另外,合同法還規(guī)定,承諾期限屆滿,受要約人未作出承諾的,要約失效。由于乙公司的要約設(shè)定了期限,即在3月30日前承諾有效,而甲公司則未能在3月30日前作出承諾,故乙公司的要約失效。由于合同成立需要經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段,承諾生效時(shí)合同成立,且甲公司未在要約期限內(nèi)作出承諾,所以這二公司之間不存在合同關(guān)系,乙公司不能根據(jù)合同去要求甲公司賠償損失。 (2)根據(jù)我國合同法的規(guī)定,當(dāng)事人在訂立合同過程中有違背誠實(shí)信用原則的行為,給對方造成損失的,應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。由于甲公司在與乙公司訂立合同過程中,未及時(shí)將不能簽約的原因通知乙公司,致使乙公司為履行合同準(zhǔn)備了資金和倉庫,造成了近2萬元的實(shí)際損失,故甲公司應(yīng)依法向乙公司承擔(dān)締約過失責(zé)任,賠償乙公司的經(jīng)濟(jì)損失。