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電大民法學(2)期末復習資料名詞解釋：1、債的擔保：是為確保債權人實現(xiàn)債權而提供特別保障的法律制度。2、不當?shù)美菏侵笡]有合法根據(jù)取得利益而使他人受損害的法律現(xiàn)象。3、隱私權：是指公民就自己個人私事、個人信息等個人生活領域內(nèi)的情事不為他人知悉，禁止他人干涉的權利。4、著作權：指作者及其他著作權人對文學、藝術和科學工程作品享有的各項專有權利。5、繼承法：是調(diào)整公民死亡時遺留的個人合法財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給他人承受的法律規(guī)范的總和。6、公平責任原則：指在法律沒有規(guī)定適用無過錯責任，而適用過錯責任又顯失公平時，依公平原則由當事人承擔責任的歸責原則。7、抵押：是指債務人或第三人提供一定的財產(chǎn)作為債務人履行債務的擔保。8、合同：是當事人之間設立、變更、終止民事法律關系的協(xié)議。9、人身權：是指民事主體依法享有的、與特定人身相聯(lián)系而又不直接具有財產(chǎn)內(nèi)容的民事權利。10、知識產(chǎn)權：就是關于人類在社會實踐中創(chuàng)造的智力勞動成果的專有權利，以及關于具有商業(yè)信譽的標記的專有權利。11、代位繼承：指被繼承人的子女先于被繼承人死亡時，由被繼承人子女的晚輩直系血親代先死亡的長輩直系血親繼承被繼承人遺產(chǎn)的一項法定繼承制度。12、招標方式：是由多數(shù)競爭人各自提出條件，而由招標人從競爭者中選擇一人與之訂立合同的一種訂約方式。13、商標權：是商標所有人依法對其注冊商標享有的專用權。14、法定繼承：是指由法律直接規(guī)定繼承人范圍、繼承的先后順序以及遺產(chǎn)分配原則的一種繼承方式。15、緊急避險：是為使他人和本人權利或社會公共利益免受損害，不得已而采取的致人損害的行為。16、債的履行：指債的當事人按照合同的約定或者法律的規(guī)定履行債務，實現(xiàn)債權的法律現(xiàn)象。17、拍賣：是由拍賣人從多數(shù)競爭人中選擇出價最優(yōu)者與之訂立合同的訂約方式。18、名譽權：是公民或法人享有的就其自身特性所表現(xiàn)出來的社會價值而獲得社會公正評價的權利。19、違約民事責任：是指合同當事人一方不履行合同義務或者履行義務不符合法定或約定條件時所應承擔的民事法律后果。20、債：是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在特定的當事人之間產(chǎn)生的特定的權利義務關系。21、承諾：是受要約人向要約人作出的對要約完全同意的意思表示。22、肖像權：是公民對自己的肖像享有利益并排斥他人侵害的權利。23、專利權：是專利局代表國家授予專利申請人就通過專利審查的發(fā)明創(chuàng)造在法定期限內(nèi)所享有的專有權。24、繼承權：是指公民享有的依照法律的直接規(guī)定或者被繼承人生前設立的合法有效遺囑制定而取得被繼承人遺產(chǎn)的民事權利。25、正當防衛(wèi)：是當公共利益、他人或本人的權力遭受不法侵害時，行為人所采取的合法的防偽措施。26、連帶之債：是指債的多數(shù)人主體一方不分份額地共同享受權利或者負擔義務的債，包括連帶債權和連帶債務。27、人格權：是指民事主體依法享有的、以人格利益為客體的、為維護主體的獨立人格所必備的權利。28、注冊商標：是指經(jīng)商標主管機關核準注冊，授予商標專用權的商標。29、遺囑繼承：是指依照被繼承人生前所立合法有效遺囑的制定取得被繼承人遺產(chǎn)的一種財產(chǎn)繼承方式。30、侵權損害賠償：是指侵權人因其侵權行為造成受害人的財產(chǎn)或人身損害時，在受害人與行為人之間形成的賠償權利和義務關系。31、按份之債：是指債的多數(shù)人主體一方的當事人各自按照一定份額享受權利或者負擔義務的債，包括按份債權和按份債務。32、留置：是指債權人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，當債務人不按照合同約定的期限履行債務時，債權人有權依法留置該項動產(chǎn)，并可將其變價優(yōu)先受償。33、承攬合同：是指當事人約定承攬人為定作人完成一定工作并交付工作成果，定作人接受該工作成果并支付報酬的協(xié)議。34、轉(zhuǎn)繼承：是指繼承人在繼承開始以后，遺產(chǎn)分配前死亡，本應由其繼承的遺產(chǎn)份額轉(zhuǎn)由其繼承人取得的一項繼承制度。35、不可抗力：是指人力所不能抗拒、避免或克服的客觀情況，如地震、臺風、戰(zhàn)爭等。36、提存：指債務人于債務已到履行期限時，因債權人無正當理由拒絕接受履行或者因債權人方面的客觀情況無法履行，經(jīng)一定程序?qū)o付的標的物交有關機關保存。37、贈與合同：是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。38、混合過錯：指對于損害的發(fā)生，加害人和受害人均有過錯。39、動產(chǎn)質(zhì)押：指債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權人占有，將該動產(chǎn)作為債權的擔保。40、遺贈：指公民通過遺囑方式將其遺產(chǎn)的一部分或全部贈與法定繼承人以外的個人或者社會組織，并于遺囑人死亡時發(fā)生法律效力的行為。41、后履行抗辯權：指在雙務合同中，應當先履行的一方當事人未履行或者不適當履行，到履行期限的對方當事人享有不履行，部分履行的權利。42、姓名權：指公民決定、使用、變更其姓名并要求他人尊重自己的一種人身權利。43、財產(chǎn)繼承：是指根據(jù)繼承法規(guī)范把公民死亡時遺留的個人合法財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給他人承受的法律制度。44、不可抗辯權：指雙務合同成立后應當先履行的當事人有證據(jù)證明對方不能履行義務或者有不能履行合同義務的可能是，在對方?jīng)]有履行或者提供擔保之前，有權中止履行合同義務。45、無因管理：指沒有法律上或者合同上的義務而為他人管理其事物的行為。無因管理一旦成立，在管理人與本人之間發(fā)生無因管理之債。46、著作權使用許可：是指作者或者其他著作權所有人授權他人以一定方式使用其作品的制度。47、質(zhì)押，指債務人或第三人將其財產(chǎn)移交給債權人占有，以該財產(chǎn)作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權以該財產(chǎn)賣得價款優(yōu)先受償。48、知識產(chǎn)權，是關于人類在社會實踐中創(chuàng)造的智力勞動成果的專有權利。49、侵權行為，指行為人侵害他人財產(chǎn)和其他合法權益，依法應承擔民事責任的行為。50、同時履行抗辯權：是指在雙方合同中應當同時履行的一方當事人有證據(jù)證明另一方當事人在同時履行的時間不能履行或者不能適當履行，到履行期時其享有不履行或者部分履行的權利。51、鄰接權：是專指與著作權向臨街的權利。按照伯爾尼公約，鄰接權主要包括表演者對其表演的專有權，唱片制作者對其錄制的唱片的專有權和廣播組織對其制作的廣播電視節(jié)目的專有權。52、發(fā)明：是指對產(chǎn)品、方法或者產(chǎn)品、方法的改進所提出的新的技術方案。53、名稱權：是指法人、個體工商戶和個人合伙等組織使用自己的名稱并且不受他人侵害的權利。54、民事責任：是民事法律責任的簡稱，指的是民事主體違反民事義務所應承擔的民事法律后果。55、合作作品：是指兩個或兩個以上的作者共同創(chuàng)作的作品。 56、職務發(fā)明：是指直系本單位任務或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。 57、共同過錯：是指兩個或兩個以上的行為人，基于共同的故意或過失致他人損害。填空題：1、合同訂立的一般程序，從法律上可分為 要約 和 承諾 兩個階段。2、無效合同往往會引起一下法律后果 返還財產(chǎn) 、 賠償損失 和 收繳財產(chǎn) 。3、民法通則規(guī)定：公民享有姓名權，禁止他人 干涉 、 盜用 、 假冒 。4、依中國專利法，專利可分為 發(fā)明 、 實用新型 和 外觀設計 。5、確定商標權取得的主要原則是 注冊在先原則 、 使用再現(xiàn)原則 和 混合原則 三種原則。6、我國繼承法的基本原則是 保護公民私有財產(chǎn)繼承權原則 、 養(yǎng)老育幼原則 、 繼承權男女平等原則 和 互助互讓、團結(jié)和睦原則 。7、我國繼承法規(guī)定的遺囑的五種形式是 公證遺囑 、 自書遺囑 、 代書遺囑 、 錄音遺囑 、 口頭遺囑 。8、我國繼承法明確規(guī)定：繼承從 被繼承人死亡時 開始。9、我國民事責任的歸責原則體系是由 過錯責任原則 、 無過錯責任原則 、 公平責任原則 所構成的。10、違約責任的構成具有其特點，主要表現(xiàn)在 違約行為 和 主觀過錯 兩個方面。11、當事人對造成損害都沒有過錯的，可以根據(jù)實際情況由當事人 分擔 民事責任。12、債的履行應當貫徹 實際履行原則 、 正確履行原則 和 誠實信用 原則。13、招標方式訂立合同，一般要經(jīng)過 招標 、 投標 、 開標和決標 三個階段。 14、民法通則規(guī)定，公民享有肖像權，未經(jīng) 肖像權人同意 ，不得 以營利為目的 使用公民的肖像。 15、著作權法規(guī)定著作權包括下列人身權和財產(chǎn)權，（一） 發(fā)表權 、（二） 署名權 、（三） 修改權 、（四） 保護作品完整權 、（五） 著作權人有使用權和獲得報酬權 。 16、發(fā)明和實用新型專利的實質(zhì)要件必須符合“專利三性”即 新穎性 、 創(chuàng)造性 和 實用性 。 17、我國商標法規(guī)定，商標的構成要素是 文字 、 圖形 或者 文字與圖形的組合 。 18、我國繼承法規(guī)定的兩種繼承方式是 法定繼承 和 遺囑繼承 。 19、我國繼承法規(guī)定了遺囑的五種形式，即公證遺囑 、 自書遺囑 、 代書遺囑 、 錄音遺囑 、 口頭遺囑 。 20、民法通則規(guī)定，如果危險是由自然原因引起的，緊急避險人 不承擔民事責任 或者 承擔適當 的民事責任。 21、民法通則規(guī)定，建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的 所有人 或者 管理人 應當承擔民事責任。 22、根據(jù)擔保法規(guī)定，質(zhì)押分為 動產(chǎn)質(zhì)押 和 權利質(zhì)押 。 23、無效合同的法律后果有 返還財產(chǎn) 、 賠償損失 、 收繳財產(chǎn) 。 24、當事人在訂立合同中應當遵循的原則是 誠心、合法原則 、 平等自愿原則 、 協(xié)商一致原則 。 25、委托合同是委托人與受托人之間關于受托人以 委托人的名義 和 費用 為 委托人 辦理委托事務的協(xié)議。 26、無因管理是指沒有 法律上 或 合同上 的義務而為他人管理其事物的行為。 27、生命健康權包括 生命權 、 身體權 和 健康權 。 28、依照我國專利法，不能被授予專利的領域有 科學發(fā)現(xiàn) 、 智力活動規(guī)劃和方法 、 疾病診斷和治療方法 、 動物和植物品種 、 用原子和變換方法獲得的物質(zhì) 。 29、我國商標法規(guī)定，商標的構成要素是 文字 、 圖形 或者 文字與圖形的組合 。 30、我國繼承法規(guī)定，對繼承人以外的依靠被繼承人撫養(yǎng)的 缺乏勞動能力 又 沒有生活來源 的人，可以分給他們是黨的遺產(chǎn)。 31、根據(jù)擔保法規(guī)定，債的擔保有 保證 、 抵押 、 定金 、 留置權 、 質(zhì)押 五種。 32、以競爭程序訂立合同，包括 招標 和 拍賣 兩種方式。 33、贈與合同，是一方將自己的財產(chǎn) 無償給予 他方所有， 他方接受該財產(chǎn) 的協(xié)議。 34、人身權分為兩類，即 人格權 和 身份權 。 35、公民的作品，其 發(fā)表權 、 使用權 和 獲得報酬權 的保護期為作者終生及其死亡后50年。 36、商標專用權歸屬在世界各國法律規(guī)定中，主要有三項原則來確定權力歸屬，即 注冊在先原則 、 使用在先原則 和 混合原則 。 37、我國繼承法規(guī)定的兩種遺產(chǎn)繼承方式是 法定繼承 和 遺囑繼承 。 38、我國繼承法規(guī)定，制作代書遺囑，必須要有 兩個以上無利害關系人作為見證人 在場見證。 39、一般民事責任的構成要件主要有 損害事實的客觀存在 、 行為的違法性 、 違法行為與損害事實之間的因果關系 、 行為人的過錯 。 40、民法通則規(guī)定 無行為能力人 、 限制民事行為能力人 造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任。 41、在選擇之債中，若法律沒有規(guī)定且當事人也未約定何方當事人有選擇權的情況下，選擇權應歸 債務人 一方。 42、提供勞務的合同主要有：（1） 運送合同 ；（2） 保管合同 ；（3） 委托合同 ；（4） 信托合同 ；（5） 居間合同 。 43、如果管理人所管理的事務是為履行本人應盡的 法定義務 或 公益義務 的，則不論管理人的管理是否違反本人的意思、是否有利于本人，均成立無因管理。 44、民法通則規(guī)定，公民的姓名權，肖像權、名譽權、榮譽權受到侵害的，有權要求 停止侵害 、 恢復名譽 、 消除影響 、 賠禮道歉 ，并可以要求賠償損失。 45、出版者對其出版的圖書、報紙、雜志的 版式 、 裝幀設計 享有專有使用權。 46、發(fā)明和實用新型要獲得專利必須符合專利之特性的要求，即 新穎性 、 創(chuàng)造性 和 實用性 。 47、根據(jù)我國法律規(guī)定，對商標侵權行為的處罰主要有民事處罰、 行政處罰 、刑事處罰 。 48、我國繼承法確認，繼承權只能由與被繼承人之間存在 婚姻 、 家庭 和 血緣 關系的家庭成員享有。 49、民法通則規(guī)定，如果危險是由自然原因引起的，緊急避險人 不承擔民事責任 或者 承擔適當?shù)拿袷仑熑?。 50、違反國家保護環(huán)境防止污染的規(guī)定， 污染環(huán)境造成他人損害的 ，應當依法承擔民事責任。 51、在定金擔保中，給付定金的一方不履行約定的債務的， 無權要求 返還定金；接受定金的一方不履行約定的債務的，應當 雙倍 返還定金。 52、擔保的形勢有 保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金。 53、委托合同的受托人以 委托人 的名義和費用辦理委托事務。 54、生命健康權包括 生命權 、 身體權 和 健康權 。 55、創(chuàng)作是指直接產(chǎn)生 文學 、 藝術 和 科學 作品的智力活動。 56、專利權的內(nèi)容主要包括兩個方面，即 自己實施專利 和 許可或禁止他人實施專利 。 57、在我國，商標注冊必須按照商標法的規(guī)定進行，主要是 自愿注冊與強制注冊相結(jié)合 的原則 中央統(tǒng)一注冊 的原則 一件商標一份申請 的原則。 58、遺囑人以不同形式立有數(shù)份內(nèi)容相抵觸的遺囑，其中有公證遺囑的，以 最后 所立公證遺囑為準；沒有公證遺囑的，以 最后 所立遺囑為準。 59、一般侵權行為的民事責任適用 過錯責任 原則；高度危險作業(yè)致人損害的民事責任適用 無過錯責任 。 60、建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的 所有人 或者 管理人 應當承擔民事責任，但 能夠證明自己沒有過錯的 除外。61、債的履行，指債的當事人按照 合同約定 或者 法律的規(guī)定 履行債務實現(xiàn)債權的法律現(xiàn)象。62、訂立合同當事人應遵循的原則是誠信、合法原則、 平等自愿原則 、 協(xié)商一致原則 。63、招標方式訂約一般要經(jīng)過招標、 投標 、 開標和決標 三個階段。64、生命健康權包括生命權、 身體權 和 健康權 。65、著作人身權主要包括 發(fā)表權 、 署名權 、 修改權 和保護作品完整權。66、發(fā)明專利除符合不授專利領域要求外必須具備新穎性、 創(chuàng)造性 和 實用性 的實質(zhì)條件。67、被繼承人的 子女 先于 被繼承人 死亡時，由被繼承人的 子女的晚輩直系血親 代位繼承。68、繼承法規(guī)定對繼承人以外的依靠被繼承人撫養(yǎng)的、缺乏勞動能力又 沒有生活來源 的人，或者繼承人以外的對被繼承人 扶養(yǎng)較多的人 可以分給他們適當?shù)倪z產(chǎn)。69、侵權民事責任的構成要件是 損害事實的客觀存在 、 行為的違法性 、違法行為與損害事實之間的因果關系、 行為人的過錯 。70、受害人對于損害發(fā)生也有過錯的，可以 減輕 侵害人的民事責任。71、債權是一種請求權，債務具有 特定性 。72、債的履行應當貫徹 實際履行原則 、 正確履行原則 和誠實信用原則。73、招標方式訂立合同一般要經(jīng)過招標、投標、 開標和決標 三個階段。問答題： 1、債的特征是什么？答：主要表現(xiàn)在：債的主體的特定性；債權是一種請求權，債務具有特定性；債的課題為給付；債可因不法行為而發(fā)生。 2、一般民事責任的構成要件是什么？答：按民法學通說構成一般民事責任應具備以下條件： 損害事實的客觀存在行為的違法性違法行為與損害事實之間的一國關系行為人的過錯3、債的概念及其特征是什么？答：債：是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在特定的當事人之間產(chǎn)生的特定的權利義務關系。 債的特征主要表現(xiàn)在：債的主體的特定性；債權是一種請求權，債務具有特定性；債的課題的多樣性；債刻印不法行為而發(fā)生。4、買賣合同的法律特征是什么？答：買賣合同是商品交換的典型形式，具有以下法律特征： 賣方須轉(zhuǎn)移標的物的所有權歸買方。買方須向賣方支付相應的價款。買賣合同維諾成的雙務有償合同。5、簡述不當?shù)美母拍罴皯斁邆涞臈l件是什么？答：不當?shù)美侵笡]有合法根據(jù)，取得不當利益并造成他人損失的法律現(xiàn)象。 不當?shù)美某闪?，應當具備以下四個條件： 一方取得利益他人受有損失取得利益和受有損失之間有因果關系無合法根據(jù)6、簡述特殊情況下同一順序繼承人可不均等分配遺產(chǎn)的規(guī)定是什么？答：（一）對生活有特殊困難的缺乏勞動能力的繼承人，在分配遺產(chǎn)時應當予以照顧。（二）對被繼承人盡了主要義務或者與被繼承人共同生活的繼承人，在分配遺產(chǎn)時可以多分。（三）有撫養(yǎng)能力和扶養(yǎng)條件的繼承人，不盡撫養(yǎng)義務的，分配遺產(chǎn)時，應當不分或者少分。（四）經(jīng)繼承人之間的協(xié)商同意的，也可以不均等分配。 7、知識產(chǎn)權的特點是什么？答：知識產(chǎn)權的特點具有以下幾方面： （一）知識產(chǎn)權的客體具有無形性。知識產(chǎn)權的客體通常為智力勞動成果，而智力勞動成果本身是以一種信息狀態(tài)存在于這個世界上，既看不見也摸不著，因而稱其具有無形性。 （二）知識產(chǎn)權具有專有性。權力都是法律所賦予的，特定的權力僅屬于特定的權利人。知識產(chǎn)權的專有性是人為的用法律加以規(guī)定的。 （三）知識產(chǎn)權具有時間性。知識產(chǎn)權都只是在一定的時間期限內(nèi)有效，一旦超過了這一特定期限，知識產(chǎn)權便自動消失。 （四）知識產(chǎn)權具有地域性，這主要表現(xiàn)在依一國法律而產(chǎn)生的知識產(chǎn)權僅僅在該國領域內(nèi)才有效。超出該國領域，這種權力自然失靈。 （五）知識產(chǎn)權具有人身和財產(chǎn)雙重屬性。知識產(chǎn)權同時具備人身性和財產(chǎn)性。如著作權中就包括著作人身權和著作財產(chǎn)權兩部分。 8、根據(jù)我國法律規(guī)定，繼承權具有哪些法律特征？答：依我國法律規(guī)定，繼承權具有如下法律特征： （一）繼承權的享有者只能是與被繼承人有一定身份關系的公民。 （二）繼承權的發(fā)生根據(jù)是法律的直接規(guī)定或者合法有效的遺囑。 （三）繼承權的客體只能是被繼承人死亡之時遺留的個人財產(chǎn)。 （四）繼承權的行使須以一定法律實施的出現(xiàn)為前提。 （五）繼承權的接受或放棄以繼承人的主觀意志為轉(zhuǎn)移。9、簡述合同的主要條款是什么？答：合同的主要條款，又稱合同的必要條款，是指合同必須具備的條款。合同的主要條款包括三部分：一是法律規(guī)定的合同必須具備的條款；二是合同性質(zhì)決定的合同必須具有的條款；三是當事人要求必須達成協(xié)議的條款。一般說來，下列條款往往為合同的主要條款：（一）標的（二）數(shù)量和質(zhì)量（三）價款或者酬金（四）履行期限和地點（五）違約責任條款 10、民事責任的法律特征是什么？答：民事責任作為法律責任的一種，具有法律責任的共性，但同時也具有自己的特征： （一）民事責任是違反民事義務所應承擔的法律后果，故以民事義務的存在為前提。 （二）民事責任主要表現(xiàn)為財產(chǎn)責任。 （三）民事責任的范圍與損失的范圍相適應。 （四）民事責任是一種對違法行為的強制措施。11、留置成立的條件有哪些？答：必須使債權人按照合同的約定占有對方的財產(chǎn)；必須是債務人的債務因債權人區(qū)的占有的同一合同約定的應付給的款項。必須是債務人的債務已到履行期限。12、人身權的法律特征是什么？答：人身權于特定的民事主體的人身密不可分，具有專屬性。人身權是一種沒有財產(chǎn)內(nèi)容，不直接體現(xiàn)為一定的財產(chǎn)利益的民事權利。 人身權雖無財產(chǎn)內(nèi)容，但與權利主體的財產(chǎn)權有一定的關聯(lián)。13、代為繼承與轉(zhuǎn)繼承有哪些區(qū)別？答：代為繼承是替補繼承，轉(zhuǎn)繼承是連續(xù)繼承。代為繼承發(fā)生在繼承人先于被繼承人死亡的情況下，轉(zhuǎn)繼承發(fā)生在繼承開始以后、遺產(chǎn)分割之前繼承人死亡的情況下。享有代為繼承權的主體僅限于被代為繼承人的晚輩直系血親，享有轉(zhuǎn)繼承權的主體包括繼承人的全部繼承人。單位及懲治適用于法定繼承方式，轉(zhuǎn)繼承既可以適用于法定繼承也可以適用于遺囑繼承方式。 14、簡述債的擔保的特點。答：債的擔保是為擔保債權而設立的，是對債券的效力的加強和補充，具有從屬性。債的擔保是于債的清償期限屆至而設立的，具有預定性。債的擔保是以特定財產(chǎn)為清償債務人債務的保障，具有可靠性。債的擔保一般是由當事人字眼設立的，其目的就是為了確保債券的視線，具有自愿性和明確的目的性。 15、我國繼承法的基本原則有哪些？答：保護公民私有財產(chǎn)繼承權原則；養(yǎng)老育幼原則；繼承權男女平等原則；互助互讓、團結(jié)和睦原則。16、我國法律規(guī)定的特殊侵權民事責任有哪些？答：國家機關及其工作人員職務侵權的民事責任；產(chǎn)品致人損害的民事責任；高度危險作業(yè)致人損害的民事責任；環(huán)境污染致人損害的民事責任；地面施工之人損害的民事責任；建筑物致人損害的民事責任；動物之人損害的民事責任；被監(jiān)護人致人損害的民事責任。17、不當?shù)美闪⒌臈l件是什么？答：（1）一方取得利益。所謂取得利益是指一方在事實上得到財產(chǎn)利益，包括積極取得與消極取得。（2）他人受有損失。（3）取得利益和受損失之間有因果關系。（4）無合法根據(jù)，指一方取得利益沒有合法的原因，這是構成不當?shù)美膶嵸|(zhì)要件。18、簡述遺贈與贈與的區(qū)別。答：遺贈，是指公民通過遺囑方式將其遺產(chǎn)的一部分或全部贈與法定繼承人以外的個人或者社會組織，并于遺贈人死亡時發(fā)生法律效力的行為。兩者的區(qū)別在于：（1）遺贈是遺贈人生前所為的單方法律行為；贈與則是贈與人和受贈與人雙方的民事法律行為。（2）遺贈是于遺贈人死后生效的民事法律行為；贈與則是贈與人和受贈人生前生效的民事法律行為。 19、定金的特征是：答：（1）定金由當事人訂立定金合同而設立，具有從屬性； （2）定金必須于合同履行前交付，具有預先給忖性； （3）定金為債的擔保方式之一，其擔保作用是通過定金罰則實現(xiàn)的； （4）定金一般為貨幣，不能為特定物。 20、口頭遺囑是指遺囑人在緊急情況下以口述方式表達其關于處分遺產(chǎn)的真實意思的遺囑形式。答：制作口頭遺囑的基本法律要求是： （1）遺囑人只有在危急情況下才得以設立口頭遺囑； （2）制作口頭遺囑必須有兩個以上元利害關系人作為見證人在場見證，由其中一人對口頭遺囑的內(nèi)容作書面記錄，并注明制作口頭遺囑的時間、地點、遺囑人和見證人、記錄人的姓名，由記錄入和在場的見證人簽名； （3）當危急情況解除后，遺囑人能夠用書面形式或錄音形式設立遺囑的，其所立的口頭遺囑自動失效。21、合同的實質(zhì)性條款是什么？答：合同的內(nèi)容由當事人約定，其實質(zhì)性條款內(nèi)容一般包括：當事人的名稱或姓名和住所；標的；數(shù)量；質(zhì)量；價款或者報酬；履行期限、地點和方式；違約責任；解決爭議的方式。22、合同成立必須具備的條件是什么？答：必須有兩個以上當事人，以一定形式表達出設立、變更、終止民事法律關系的意愿。合同的標的必須為確定可能。當事人的意思表示必須一致。23、要約的條件是什么?答：要約需具備以下條件才能成立：(1)須是以締結(jié)合同為目的的意思表示。(2)須是由特定的當事人向特定的相對人作出的意思表示。(3)其內(nèi)容須包括足以決定合同成立的主要條款。24、法定繼承的法律特征是什么?答：法定繼承的法律特征是： (1)法定繼承人范圍是依照繼承之間存在的婚姻、血緣和家庭關系而直接由法律規(guī)定的。 (2)按照法律規(guī)定的先后順序繼承遺產(chǎn)。 (3)分配遺產(chǎn)時必須遵循法定原則。 (4)法定繼承方式的適用應置于遺囑繼承之后。 25、簡述民事責任的構成要件。答：民事責任的構成要件是： (1)損害事實的客觀存在。損害是指因一定的行為或事件使民事主體的權利遭受某種不利的影響。權利主體只有在受損害的情況下，才能夠請求法律上的救濟。 (2)行為的違法性。行為的違法性，是指對法律禁止性或命令性規(guī)定的違反。除了法律有特別規(guī)定之外，行為人只應對自己的違法行為承擔法律責任。 (3)違法行為與損害事實之間的因果關系。作為構成民事責任要件的因果關系，指的是行為人的行為及其物件與損害事實之間所存在的前因后果的必然聯(lián)系。 (4)行為人的過錯。行為人的過錯是行為人在實施違法行為時所具備的心理狀態(tài)時構成民事責任的主觀要件。案例分析 1、某公司與一鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)簽訂購買一批工藝品的合同，由于包裝和運輸問題，而使工藝品報廢90%，公司損失5000元，合同不能如期履行，公司要求鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)繼續(xù)履行合同，而該企業(yè)只答應支付違約金，不愿履行，公司起訴？ 問：本案如何處理？為什么？答：鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)沒按合同履行，有違約行為應支付違約金。公司要求繼續(xù)履行符合民法通則的規(guī)定，鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)應按合同要求，繼續(xù)將工藝品發(fā)給公司。該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)承擔繼續(xù)履行和支付違約金的雙重義務。（要求寫出法律規(guī)定）2、某甲在乙商場買一高壓鍋，回家后使用，過了一個月，甲在做飯時，高壓鍋因質(zhì)量問題突然爆炸，將甲眼睛炸傷，花醫(yī)藥費10000元。甲找乙商場，乙稱系質(zhì)量問題讓甲找廠家，甲找廠家，廠家稱鍋已使用一個月，應當找乙商場，廠家不對顧客，過了一個月廠家不負責。問：甲應當找誰？此事如何處理？法律依據(jù)是什么？答：某甲找乙商場和廠家都可以。某甲可以去法院起訴要求他們賠償損失10000元。民法通則第122條規(guī)定因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應當依法承擔民事責任。3、甲某在一天傍晚酒后騎車回家，因當天下雪路比較滑，乙單位在路上施工挖一坑，因下雪收工，見坑口較明顯未設標志，準備待雪停后繼續(xù)施工，甲由于喝酒，精力不集中，騎到坑前才發(fā)現(xiàn)，因路滑剎車不靈摔入坑中受傷，花去醫(yī)藥費500元。甲找乙賠，乙稱是甲原因所致拒賠。甲訴至法院。問：本案如何處理？法律依據(jù)是什么？答：法院應當立案受理，乙是有因果關系的被告。甲方喝酒，觀察路況不周不構成減輕免除乙方責任的過失，乙方的要求沒有法律依據(jù)。乙方應賠償甲方的損失500元，因為乙方在道路施工未設明顯標志。民法通則第125條規(guī)定：“在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕、安裝地下設施等，沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應當承擔民事責任?！?、張某夫婦共有一兒一女，其子因病早逝，遺有一孫。張在外經(jīng)商，因意外事故于1997年死亡，留有經(jīng)商所得60萬元。張某之兒媳要求分割遺產(chǎn)。問：如何處理？法律依據(jù)是什么？答：張某經(jīng)商所得60萬元系夫妻共同財產(chǎn)，應當首先將60萬元中的30萬劃歸張之妻所有，遺產(chǎn)30萬元。根據(jù)繼承法規(guī)定，張之妻、張之女士第一順序繼承人，兒媳不是法定繼承人。繼承法第10條規(guī)定：遺產(chǎn)按照下列順序繼承，第一順序：配偶、子女、父母。繼承開始后由第一順序繼承人繼承。張之孫是代位繼承人，可代其父張之子繼承其份額。繼承法規(guī)定：被繼承人子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權繼承的遺產(chǎn)份額。原則上張之妻、張之女、張之孫各10萬元。繼承法規(guī)定，同一順序的法定繼承人在繼承遺產(chǎn)時，一般情況下，應當按繼承人的人數(shù)，均等分配遺產(chǎn)數(shù)額。5、某養(yǎng)豬場擔負向市某副食商場提供新鮮豬肉的合同義務，每天將50頭新鮮豬肉送至該副食商場。1997年8月中旬因養(yǎng)豬場自備車輛大修，遂與個體運輸戶鄭某訂立為期一個月的運送合同，約定每天早上6點鄭某開車到養(yǎng)豬場裝上新宰殺的生豬50頭，于8點前送到某副食商場。9月2日鄭某開車去養(yǎng)豬場路上因與他人車輛相撞，處理后于中午才到養(yǎng)豬場，下午才將該批豬肉送到副食商場，經(jīng)檢驗，該批豬肉未變質(zhì)，但已不太新鮮，副食商場降價出售，為此養(yǎng)豬場損失：1萬元，要求鄭某承擔，鄭某拒絕，認為自己并非有意違約，而系自己的車被他人撞壞所致。經(jīng)查，撞車責任主要由對方承擔對方賠鄭某8000元，鄭某也有一定責任。 問：1鄭某沒有按約履行合同有無過失？為什么？2本案應如何處理？答：因鄭某對造成事故有一定責任，其對未按合同約定履行有過失。養(yǎng)豬場的損失是由鄭某違約造成，鄭某應承擔違約責任。鄭某應賠償養(yǎng)豬場的全部損失。依據(jù)民法通則的規(guī)定：當事人一方違反合同的賠償責任，應相當于另一方此所受到的損失。6甲服裝廠1996年6月31日接受外商棉睡衣5000件的訂貨合同，約定交貨日期為8月15日，并約定，一方違約應向?qū)Ψ街Ц敦浛?0的違約金。為緊急完成任務，7月1日，服裝）一與市乙棉紡廠簽訂了一份棉布供貨合同，合同約定在7月8日，棉紡廠向服裝廠送交18萬米棉布，并約定一方不履行時，向?qū)Ψ街Ц犊傌浛?0的違約金。7月6日，棉紡廠向服裝廠表示，由于機器檢修等原因，原訂8日交貨有困難，請求20口交貨。服裝廠表示不能推遲交貨。7月8日棉紡廠未按時交貨刀月9日服裝廠四處聯(lián)系棉布供應。當日用醫(yī)裝廠得知某紡織品商店存有棉布，即前去購回18萬米，且比棉紡廠汀價相比多支付18萬元，服裝廠通知棉紡廠解除合同，棉紡廠不同意解除，于7月20日將18萬米棉布送到服裝廠，服裝廠拒收，并要求棉紡廠支付違約金5000元和賠償差價損失18萬元，棉紡廠要求服裝廠支付違約金5000元，收貨付款并賠償損失1萬元。問：1服裝廠解除合同是否應予以支持，為什么？2本案應如何處理。答：服裝廠解除合同應予支持，因合同債務人應依法全面，適當履行合同，按約定的期限供貨。 債務人遲延履行屬于違約，將直接影響服裝廠履行與外商簽訂的合同。7月20日棉紡廠將1萬八千米棉布送到服裝廠對服裝廠而言已成為不必要，因此服裝廠可以依法解除合同。解除服裝廠與棉紡廠的合同關系，應由棉紡廠支付違約金和賠償因其違約而給服裝廠造成的差價損失。棉紡廠要求服裝廠支付違約金、賠償損失等于法無據(jù)，不予支持。 7、1997年5月12日甲機床廠與乙汽車運輸公司簽訂一運輸合同，約定乙將甲的一臺進口精密儀器由某港口運回甲廠。乙按約定將該儀器于當日下午運到甲廠后，甲表示因廠內(nèi)安裝場地未準備好，要求司機將儀器運到兩公里以外的一個倉庫先在車上停放一天，第二天再拉進廠內(nèi)卸下安裝，司機稱運輸公司已安排其第二天去給某廠運貨不能將車留下，甲廠則表示其與乙汽車運輸公司聯(lián)系協(xié)商，但當天沒聯(lián)系上，第二天，在司機將儀器運往工廠途中，一輪胎被扎破，儀器受到碰撞，甲廠要乙汽車運輸公司賠償，乙汽車運輸公司則要求甲廠支付汽車滯留費， 并賠償由此造成不能履行與某廠的運輸合同而支付違約金的損害賠償。 問：1甲廠應不應賠償乙汽車運輸公司車輛被滯留造成的損失，為什么？ 2甲廠應不應賠償乙汽車運輸公司不能履行與第三人之間的合同而承擔責任造成的損失？為什么？ 3乙汽車運輸公司應不應賠償甲機床廠儀器受損的損失？為什么？答：(1)甲廠應賠償乙公司因車輛滯留所造成的損失。 (2)甲廠應賠償乙公司不能履行與第三人之間的合同所造成的損失。 (3)依照法律規(guī)定，甲廠作為債權人應及時接受債務人的履行。甲廠未及時接受乙公司的履行，應承擔遲延受領的責任。 (4)乙公司不應賠償甲廠儀器受損的損失，乙公司已完成合同約定的義務，損失為意外事故所造成。 (5)損失是意外風險所造成，應由遲延受領人承擔。 8、曾某有一子甲和一女乙并有房屋六間，1992年曾某的妻子去世，1995年曾某另娶一妻丙，丙有一子丁。曾之女乙于1996年結(jié)婚，1997年乙生一子，1998年乙因病去世。1999年曾某去世，過了兩個月曾之妻丙因思念過度亦過世。現(xiàn)甲和丁因掙房產(chǎn)發(fā)生糾紛，訴至法院。甲認為自己是唯一合法繼承人，丁無繼承權。問：1、本案誰有繼承權？為什么？2、本案如何處理？法律根據(jù)是什么？答：甲有繼承權。根據(jù)繼承法的規(guī)定子女是第一順序繼承人。丁無繼承權，不能直接繼承曾某的遺產(chǎn)，根據(jù)繼承法的規(guī)定丁與曾某系無撫養(yǎng)關系的繼父母子女關系，不是法定繼承人。丙與曾某是夫妻關系享有繼承權。乙有繼承權。根據(jù)繼承法的規(guī)定子女是第一順序繼承人。乙之子因乙去世享有代為繼承權，法律規(guī)定被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，被繼承人的子女的晚輩直系血親可以代位繼承。因丙后于曾某死亡，因此丙所繼承的份額根據(jù)繼承法的規(guī)定，可又丙的法定繼承人轉(zhuǎn)繼承。本案六間房產(chǎn)由甲，乙之子，丁各得三間，根據(jù)繼承法的原則上一般由各繼承人平均分配。9、王某有一女王乙、二子王甲、王丙，配偶、父母均已逝世，王某長期與王乙共同生活，后王乙因病去世。王某與女婿及一外孫女共同生活。王甲有一子。王丙婚后無子女。1994年王某去世，留有遺產(chǎn)三萬元。王某去世后，因王丙傷心過度相繼病故。問：財產(chǎn)如何分配？法律依據(jù)是什么？答：王某去世后，無遺囑應按法定繼承辦理。王甲、王乙、王炳應是第一順序繼承人有權繼承。繼承法規(guī)定：“遺產(chǎn)按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母”“繼承開始后，由第一順序繼承人繼承?！蓖醣谕跄橙ナ篮蟛」?，后于王某死亡，王丙有權繼承，但其繼承的份額由其配偶轉(zhuǎn)繼承。我國司法解釋規(guī)定，繼承開始后，即承認沒有表示放棄繼承，并與遺產(chǎn)分割前死亡的，其繼承遺產(chǎn)的權力轉(zhuǎn)移給他的合法繼承人。王義先于王某死亡，但女婿對王某盡了贍養(yǎng)義務，作為第一順序繼承人。 繼承法規(guī)定：“喪偶兒媳對公婆，喪偶女婿對岳父、岳母盡了主要贍養(yǎng)義務的，作為第一順序繼承人。王甲、女婿及王丙妻各得一萬元遺產(chǎn)。我國繼承法規(guī)定，同一順序的法定繼承人在繼承遺產(chǎn)時，一般情況下，應當按繼承人的人數(shù)均等分配遺產(chǎn)數(shù)額。 10、楊某在一百貨大樓購買一臺34寸彩電,說明中寫明一年內(nèi)保修,楊某回家后調(diào)試彩電正常,5個月后,彩電在使用中顯象管突然爆炸,將楊某右眼炸傷,花醫(yī)藥費1000元,楊某找到百貨大樓要求賠償,經(jīng)查屬電視機質(zhì)量問題,楊某長時間收看引起爆炸。百貨大樓不同意賠償,但是同意退貨,要賠償找生產(chǎn)廠家。楊某欲向法院起訴百貨大樓。 問:法院是否受理?如何處理此案?法律依據(jù)是什么?答：法院應當受理，百貨大樓是此案因果關系明確的被告。本案不屬違約侵權責任，而是特殊侵權的民事責任，因此百貨大樓按違約責任退貨的理由不成立。百貨大樓要求找廠家賠償?shù)睦碛刹荒艹闪?，法律?guī)定生產(chǎn)者、銷售者應承擔責任。如果是生產(chǎn)質(zhì)量問題百貨大樓可在賠償后向生產(chǎn)者追償。 百貨大樓應賠償李某電視機的損失及人身傷害損失、醫(yī)藥費5000元。 民法通則第122條規(guī)定：“因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應當依法承擔民事責任?！?11、甲攜帶一臺彩電乘坐公共汽車，將電視機置放在座椅旁。行駛中，由于一名兒童突然橫穿馬路，司機緊急剎車，同車的另一名乘客乙的小提箱將甲彩電砸壞。甲要求乙賠償，理由是乙未看好自己的東西。 問：本案如何處理?為什么?答: 1乙不承擔甲的損失，因為損失是汽車剎車所致，乙沒有責任。 2汽車公司也不承擔責任，剎車是緊急避險行為，根據(jù)民法通則的免責條件，由引起險情發(fā)生的人負責。 3由兒童父母負責，兒童是無民事行為能力人，根據(jù)民法通則規(guī)定，由監(jiān)護人承擔民事責任。 (要求寫出法律規(guī)定) 12、某養(yǎng)殖廠擔負向某市副食商場提供新鮮牛肉的合同義務，每天將50頭新鮮牛肉送至該副食商場。1997年8月中旬因養(yǎng)殖場自備車輛大修，遂與個體戶王某訂立為期一個月的運輸合同，約定每天早上5點鄭某開車到養(yǎng)殖場裝上新宰殺的生牛50頭，于?點前送到某副食商場。8月20日王某開車去養(yǎng)豬場路上因與他人車輛相撞，處理后于中午才到養(yǎng)殖場，下午才將該批牛肉送到副食商場。經(jīng)檢驗，該批牛肉未變質(zhì)，但已不太新鮮，副食商場降價出售。為此養(yǎng)殖場損失1萬元，要求王某承擔。王某拒絕，認為自己并非有意違約，而系自己的車被他人撞壞所致。經(jīng)查，撞車責任主要由對方承擔，對方賠王某8000元，王某也有一定責任。 問：1王某沒有按約履行合同有無過失?為什么?2本案應如何處理? 答：1因王某對造成事故有一定責任，其對未按合同約定履行有過失。 2養(yǎng)殖場的損失是由王某違約造成，王某應承擔違約責任。 3王某應賠償養(yǎng)殖場的全部損失。依據(jù)民法通則的規(guī)定：當事人一方違反合同的賠償責任，應相當于另一方因此所受的損失。16