經(jīng)濟法復(fù)習(xí)題 參考

1 甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任公司，以商品批發(fā)為主，其中甲、乙打算以貨幣出資，分別為20萬元和60萬元，丙以實物出資，經(jīng)評估機構(gòu)評估為20萬元，丁、戊擬以勞務(wù)出資。公司不設(shè)董事會、監(jiān)事會，并擬由乙擔(dān)任公司執(zhí)行董事兼總經(jīng)理，丙擔(dān)任公司監(jiān)事，丁、戊分別擔(dān)任副總經(jīng)理。請回答如下各題。(1) 在本案中丁、戊與否可以用勞務(wù)出資?請闡明理由？(2) 公司成立后，庚打算加入并擬出資l0萬元想成為新股東，與否可以？(3 ) 公司成立后甲規(guī)定轉(zhuǎn)讓出資給庚，丙表達批準(zhǔn)，丁、戊稱無所謂，但并不反對。乙此前曾與庚共過事有些恩怨，故堅決反對。但出價不如庚高。后甲將出資轉(zhuǎn)讓給庚，并辦理了變更登記手續(xù)。乙不服，覺得這是甲故意跟自己過不去，并覺得轉(zhuǎn)讓無效。對該公司股東甲的出資轉(zhuǎn)讓行為，與否有效？請闡明理由。 答：（1）不可以，勞務(wù)出資是合伙公司法的獨特之處，其他公司類型一般均不能采用。 (2）可以，但須必須經(jīng)持2/3以上表決權(quán)的股東批準(zhǔn)。根據(jù)法條第39條，增長減少注冊資本均需要代表三分之二以上表決權(quán)的股東批準(zhǔn)。 (3 )甲可以轉(zhuǎn)讓出資，由于已征得全體股東的過半數(shù)批準(zhǔn) 2. 案情：甲、乙、丙、丁，戊擬共同組建一有限責(zé)任性質(zhì)的飲料公司，注冊資本200萬元，其中甲乙各以貨幣60萬元出資；丙以實物出資，經(jīng)評估機構(gòu)評估為20萬元；丁以其專利技術(shù)出資，作價50萬元；戊以勞務(wù)出資，經(jīng)全體出資人批準(zhǔn)作價10萬元。公司擬不設(shè)董事會；不設(shè)監(jiān)事會，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。飲料公司成立后經(jīng)營始終不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經(jīng)股東會決策，決定把飲料公司唯一賺錢的保健品車間分出去，另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給大北公司。1年后，保健品廠也浮現(xiàn)嚴(yán)重虧損，資不抵債，其中欠B公司貸款達400萬元根據(jù)上述材料，回答問題？（1） 飲料公司組建過程中，各股東的出資與否存在不符合公司法的規(guī)定之處？為什么？答案：戊不能以勞務(wù)出資。解析：公司法第27條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。因此不容許以勞務(wù)作為出資形式。（2）飲料公司的組織機構(gòu)設(shè)立與否符合公司法的規(guī)定？為什么？答案：符合。股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會和監(jiān)事會。    解析：第五十條股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。第五十一條有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。因此，該飲料公司的組織金鉤設(shè)立符合公司法的規(guī)定（3）乙轉(zhuǎn)讓股份是應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則？第七十一條有限責(zé)任公司的股東之間可以互相轉(zhuǎn)讓其所有或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其她股東過半數(shù)批準(zhǔn)。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面告知其她股東征求批準(zhǔn)，其她股東自接到書面告知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓。其她股東半數(shù)以上不批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的，不批準(zhǔn)的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其她股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商擬定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（4）B公司除采用起訴或仲裁的措施追討保健品廠的欠債外，還可以采用什么法律手段以實現(xiàn)自己的債權(quán)？答案：B公司可以債權(quán)人的身份向法院申請保健品廠破產(chǎn)，以清償其債權(quán)。   解析：破產(chǎn)程序是指在債務(wù)人無力清償其到期債權(quán)的狀況下以其財產(chǎn)對債權(quán)人進行公平清償?shù)姆沙绦?。根?jù)破產(chǎn)法第7條第2款的規(guī)定，B公司除采用起訴或者仲裁的方式追討保健品廠的欠債外，還可以債權(quán)人的身份向法院申請保健品廠破產(chǎn)，以清償其債權(quán)。3. 案情：甲公司與龍某簽訂一投資合同，商定：雙方各出資200萬元設(shè)立乙有限責(zé)任公司甲公司以其土地使用權(quán)出資，龍某以鈔票和專利技術(shù)出資（雙方出資物已經(jīng)驗資）；龍某任董事長兼總經(jīng)理；公司虧損按出資比例分擔(dān)。雙方擬定的公司章程未對如何承當(dāng)公司虧損做出規(guī)定，其她內(nèi)容與投資合同內(nèi)容一致。乙公司經(jīng)工商登記后，在甲公司用以出資的土地上生產(chǎn)經(jīng)營，但甲公司未將土地使用過戶到乙公司。3月，乙公司向丙銀行借款200萬元，甲公司以自己名義用上述土地使用權(quán)做抵押擔(dān)保。同年4月，甲提出退出乙公司，龍某書面表達批準(zhǔn)。8月，法院判決乙公司歸還丙銀行上述貸款本息合計240萬元，并判決甲公司承當(dāng)連帶清償責(zé)任，此時，乙公司已資不抵債，凈虧損180萬元。另查明，龍謀在公司成立后將120萬元注冊資金轉(zhuǎn)出，替朋友歸還債務(wù)?；谏鲜鰻顩r，丙銀行在執(zhí)行過程中規(guī)定甲公司和龍某對乙公司債務(wù)承當(dāng)責(zé)任。甲公司覺得，自己為擔(dān)保行為時，土地屬于乙公司所有，故其抵押行為應(yīng)無效，且甲公司已于貸款后1個月退出了乙公司，因此，其對240萬元貸款本息不應(yīng)承當(dāng)責(zé)任；此外乙公司注冊資金中的120萬元被龍某占用，龍某應(yīng)退出120萬元的一半給甲公司。龍某則覺得，乙公司成立時甲公司投資不到位，故乙公司成立無效，乙公司的虧損應(yīng)由甲公司按投資合同商定承當(dāng)一半。 根據(jù)上述材料請回答問題：（1）甲公司的抵押行為與否有效？為什么？（2）乙公司的成立與否有效？（3） 甲公司覺得其已退出乙公司的主張能否成立？為什么？（4） 甲公司可否規(guī)定龍某退還其占用的120萬元中的60萬元？ 為什么？ 答： 1.有效。因甲公司為抵押行為時，抵押物并未轉(zhuǎn)移，甲公司對該土地仍有支配權(quán)。.根據(jù)擔(dān)保法第33條規(guī)定："本法所稱抵押，是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對本法第三十四條所列財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)根據(jù)本法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。"根據(jù)該法第34條規(guī)定，抵押人依法有權(quán)處分的土地使用權(quán)可以抵押。本題中，甲公司雖以其土地使用權(quán)出資，但因其未依法辦理該土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，甲公司對該土地仍有支配權(quán)，故甲公司的抵押行為有效。 2.有效。公司以登記為成立要件，股東出資不到位不影響公司成立的效力 。根據(jù)公司法第8條規(guī)定："設(shè)立有限責(zé)任公司、股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件。符合本法規(guī)定的條件的，登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。"第19條規(guī)定："設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具有下列條件：(一)股東符合法定人數(shù)；(二)股東出資達到法定資本最低限額；(三)股東共同制定公司章程；(四)有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司規(guī)定的組織機構(gòu)；(五)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場合和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。"可見，公司以登記為成立要件，股東出資不到位不影響公司成立的效力，乙公司的成立有效。投資。 3. 不能。股東在公司登記后，不得抽回。根據(jù)公司法第34條、35條的規(guī)定："股東在公司登記后，不得抽回出資。""股東之間可以互相轉(zhuǎn)讓其所有出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)批準(zhǔn)；不批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其她股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。"本題中，甲公司提出退出乙公司，龍某雖然書面表達批準(zhǔn)，但未經(jīng)依法辦理轉(zhuǎn)讓出資手續(xù)的無效，甲公司覺得其已退出乙公司的主張不能成立。 4. 不能。龍某占用的是公司資金，龍某僅對乙公司有返還義務(wù)，對甲公司無返還義務(wù)。根據(jù)公司法第4條規(guī)定："公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。公司享有由股東投資形成的所有法人財產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承當(dāng)民事責(zé)任。"因此龍某占用的是公司資金，龍某僅對乙公司又返還義務(wù)，對甲公司無返還義務(wù)，甲公司無權(quán)規(guī)定其退還占用的120萬元中的60萬元。 5. 不應(yīng)承當(dāng)。公司成立后，股東之投資合同不能對抗公司章程，故甲公司僅有依章程向乙公司繳納出資的義務(wù)，而無直接分擔(dān)公司虧損的義務(wù)。根據(jù)公司法第3條規(guī)定："有限責(zé)任公司和股份有限公司是公司法人。 有限責(zé)任公司，股東以其出資額為限對公司承當(dāng)責(zé)任，公司以其所有資產(chǎn)對公司的債務(wù)承當(dāng)責(zé)任。"故甲公司作為出資人，僅有依章程向乙公司繳納出資的義務(wù)，而沒有直接分擔(dān)乙公司虧損的義務(wù)。 6. 乙公司應(yīng)當(dāng)以其所有資產(chǎn)對丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。甲公司應(yīng)當(dāng)在200萬元的出資范疇內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。(1分)龍某應(yīng)當(dāng)在120萬元的范疇內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。根據(jù)公司法第3、4條規(guī)定，顯然乙公司應(yīng)以其所有資產(chǎn)對丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。甲公司應(yīng)當(dāng)在200萬元的出資范疇內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。龍某應(yīng)當(dāng)在120萬元的范疇內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。 考點抵押財產(chǎn)的范疇；公司的成立條件；股東不得抽回出資的義務(wù)；公司的法人財產(chǎn)權(quán)；有限責(zé)任公司的責(zé)任承當(dāng)及股東義務(wù)。 4. 石家莊三鹿集團股份有限公司是1996年12月23日設(shè)立的公司法人，注冊資金3億元。9月，三鹿集團生產(chǎn)的三鹿牌嬰幼兒配方奶粉，被發(fā)現(xiàn)導(dǎo)致多位食用嬰兒浮現(xiàn)腎結(jié)石癥狀，“三聚氰胺”案件爆發(fā)。據(jù)衛(wèi)生部通報，截止12月底，全國合計報告因食用三鹿牌奶粉和其她個別問題奶粉導(dǎo)致泌尿系統(tǒng)浮現(xiàn)異常的患兒共29.6萬人。自9月12日三鹿集團向社會公開召回問題產(chǎn)品至10月31日，三鹿集團共召回產(chǎn)品總值近10億元。為順利召回問題產(chǎn)品，保證問題產(chǎn)品不擴散并實行銷毀，市政府在省政府的支持下，積極協(xié)助公司于10月10日籌措3億元資金，以商貿(mào)公司名義給每位經(jīng)銷商解決了30%的貨款，同步與經(jīng)銷商簽訂了還款合同，商定于元月10日保證再支付經(jīng)銷商30%貨款2月13日，石家莊三鹿集團股份有限公司破產(chǎn)清算案件第一次債權(quán)人會議在石家莊市中級法院召開。會議通過了三鹿集團破產(chǎn)的資產(chǎn)管理方案和財產(chǎn)變價方案。在第一次債權(quán)人會議上，法院合議庭宣讀了有關(guān)三鹿集團破產(chǎn)的法律文書，破產(chǎn)管理人宣讀了工作報告，解答債權(quán)人詢問。管理人報告了債務(wù)債權(quán)登記審查狀況，宣讀債權(quán)登記審查工作報告，債權(quán)人和債務(wù)人對登記的債權(quán)進行了表態(tài)，并通過了資產(chǎn)管理方案。法院指定的管理人為三鹿商貿(mào)公司，該公司為三鹿集團100%控股子公司，該公司不在破產(chǎn)清算之列。合議庭還宣讀了指定債權(quán)人會議主席的決定書，指定債權(quán)人石家莊發(fā)展投資有限責(zé)任公司法人代表李愛民為主席。在她的主持下，通過了有關(guān)三鹿集團破產(chǎn)的財產(chǎn)變價方案。三鹿集團在支付員工工資、社保以及將房產(chǎn)等拍賣還債后，已經(jīng)沒有任何財產(chǎn)可支配。11月20日，石家莊中院作出裁定，終結(jié)已無財產(chǎn)可支配的三鹿破產(chǎn)程序。裁定中顯示，三鹿對一般債權(quán)的清償率為零。問題：1、商貿(mào)公司做破產(chǎn)管理人合法嗎？請論述理由。2、向經(jīng)銷商承諾提前還款合法嗎？請論述理由。3、經(jīng)銷商在奶粉問題浮現(xiàn)后，為了老百姓的利益無條件退貨賠款，這個賬是經(jīng)銷商幫三鹿集團代墊的款項，該款項與否構(gòu)成共益?zhèn)鶆?wù)？請論述理由。答：1、根據(jù)第二十四條 管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員構(gòu)成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任。人民法院根據(jù)債務(wù)人的實際狀況，可以在征詢有關(guān)社會中介機構(gòu)的意見后，指定該機構(gòu)具有有關(guān)專業(yè)知識并獲得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人。有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：（一）因故意犯罪受過刑事懲罰（二）曾被吊銷有關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書（三）與本案有利害關(guān)系（四）人民法院覺得不適宜擔(dān)任管理人的其她情形。個人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當(dāng)參與執(zhí)業(yè)責(zé)任保險。 顯然三鹿商貿(mào)公司即不符合清償組也不符合社會中介機構(gòu)更不是符合條件的自然人，同步根據(jù)最高院的規(guī)定，管理人必須從管理人名冊中指定。并且三鹿商貿(mào)作為三鹿集團的子公司，存在利害關(guān)系，也不符合破產(chǎn)法公平程序的宗旨。2、提前清償應(yīng)定義無效，在侵權(quán)事件發(fā)生之后，經(jīng)銷商與生產(chǎn)者承當(dāng)對外連帶，內(nèi)部可以向三鹿集團追償，因此這個債權(quán)既不符合破產(chǎn)費用也不是共益?zhèn)鶛?quán)， 第四十二條：人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)：（一）因管理人或者債務(wù)人祈求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)； （二）債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)； （三）因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)； （四）為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其她債務(wù)； （五）管理人或者有關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)； （六）債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。 因此應(yīng)當(dāng)作為一般債權(quán)進行清償，這個提前清償合同應(yīng)當(dāng)定義為無效。3、5. 7月30日，人民法院受理了甲公司的破產(chǎn)申請，并同步指定了管理人。管理人接管甲公司后，在清理其債權(quán)債務(wù)過程中，有如下事項：（1）4月，甲公司向乙公司采購原材料而欠乙公司80萬元貨款未付。3月，甲乙雙方簽訂一份還款合同，該合同商定：甲公司于9月10日前歸還所欠乙公司貨款及利息合計87萬元，并以甲公司所屬一間廠房作抵押。還款合同簽訂后，雙方辦理了抵押登記。乙公司在債權(quán)申報期內(nèi)就上述債權(quán)申報了債權(quán)。（2）6月，丙公司向A銀行借款120萬元，借款期限為1年。甲公司以所屬部分設(shè)備為丙公司提供抵押擔(dān)保，并辦理了抵押登記。借款到期后，丙公司未能歸還A銀行貸款本息。經(jīng)甲公司、丙公司和A銀行協(xié)商，甲公司用于抵押的設(shè)備被依法變現(xiàn)，所得價款所有用于歸還A銀行，但尚有20萬元借款本息未能得到清償。（3）7月，甲公司與丁公司簽訂了一份廣告代理合同，該合同商定：丁公司代理發(fā)布甲公司產(chǎn)品廣告；期限2年；一方違約，應(yīng)當(dāng)向另一方承當(dāng)違約金20萬元。至甲公司破產(chǎn)申請被受理時，雙方均各自履行了部分合同義務(wù)。（4）8月，甲公司向李某購買一項專利，尚欠李某19萬元專利轉(zhuǎn)讓費未付。李某之子小李開辦的戊公司曾于11月向甲公司采購一批電子產(chǎn)品，尚欠甲公司貨款21萬元未付。人民法院受理甲公司破產(chǎn)申請后，李某與戊公司協(xié)商一致，戊公司在向李某支付19萬元后，獲得李某對甲公司的19萬元債權(quán)。戊公司向管理人主張以19萬元債權(quán)抵銷其所欠甲公司相應(yīng)債務(wù)。（5）甲公司共欠我司職工工資和應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用37.9萬元。甲公司的所有財產(chǎn)在清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，僅剩余價值1500萬元的廠房及土地使用權(quán)，但該廠房及土地使用權(quán)已于6月被甲公司抵押給B銀行，用于擔(dān)保一筆萬元的借款。規(guī)定：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答問題：（1）管理人與否有權(quán)祈求人民法院對甲公司將廠房抵押給乙公司的行為予以撤銷？并闡明理由。（2）A銀行能否將尚未得到清償?shù)?0萬元欠款向管理人申報一般債權(quán)，由甲公司繼續(xù)歸還？并闡明理由。（3）如果管理人決定解除甲公司與丁公司之間的廣告代理合同，并由此給丁公司導(dǎo)致實際損失5萬元，則丁公司可以向管理人申報的債權(quán)額應(yīng)為多少？并闡明理由。（4）戊公司向管理人提出以19萬元債權(quán)抵銷其所欠甲公司相應(yīng)債務(wù)的主張與否成立？并闡明理由。（5）甲公司所欠我司職工工資和應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用合計37.9萬元應(yīng)當(dāng)如何受償？答：（1）管理人有權(quán)祈求人民法院予以撤銷。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，債務(wù)人對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的，管理人有權(quán)祈求人民法院予以撤銷。在本題中，3月甲公司將廠房抵押給乙公司的行為發(fā)生在人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，因此，管理人有權(quán)祈求人民法院予以撤銷。 （2）A銀行不能將尚未得到清償?shù)?0萬元欠款向管理人申報一般債權(quán)。由于破產(chǎn)人不是主債務(wù)人，在擔(dān)保物價款局限性以清償所擔(dān)保的債權(quán)時，余債不得作為破產(chǎn)債權(quán)向破產(chǎn)人規(guī)定清償，只能向原主債務(wù)人追償。 （3）丁公司可以向管理人申報的債權(quán)額為5萬元。根據(jù)規(guī)定，管理人根據(jù)公司破產(chǎn)法規(guī)定解除合同的，對方當(dāng)事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害補償祈求權(quán)申報債權(quán)?？缮陥蟮膫鶛?quán)以實際損失為限，違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)。 （4）戊公司的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后獲得她人對債務(wù)人的債權(quán)的，不得抵銷。 （5）甲公司所欠我司職工工資和應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，只有在公司破產(chǎn)法發(fā)布之日前的20萬元可以得到清償。61月，甲、乙、丙、丁、戊共同投資設(shè)立鑫榮新材料有限公司（如下簡稱鑫榮公司），從事保溫隔熱高新建材的研發(fā)與生產(chǎn)。該公司注冊資本萬元，各股東認(rèn)繳的出資比例分別為44%、32%、13%、6%、5%。其中，丙將其對大都房地產(chǎn)開發(fā)有限公司所持股權(quán)折價成260萬元作為出資方式，經(jīng)驗資后辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。甲任鑫榮公司董事長與法定代表人，乙任公司總經(jīng)理。鑫榮公司成立后業(yè)績不佳，股東之間的分歧日益加劇。當(dāng)年12月18日，該公司召開股東會，在乙的策動下，乙、丙、丁、戊一致批準(zhǔn)，限制甲對外簽約合同金額在100萬元如下，如超過100萬元，甲須事先獲得股東會批準(zhǔn)。甲回絕在決策上簽字。此后公司再也沒有召開股東會。12月，甲覺得產(chǎn)品研發(fā)要想獲得實質(zhì)進展，必須引進隆泰公司的一項新技術(shù)。甲未與其她股東商量，即以鑫榮公司法定代表人的身份，與隆泰公司簽訂了金額為200萬元的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。5月，乙為資助其女赴美留學(xué)，向朋友張三借款50萬元，以其對鑫榮公司的股權(quán)作為擔(dān)保，并辦理了股權(quán)質(zhì)權(quán)登記手續(xù)。9月，大都房地產(chǎn)公司資金鏈斷裂，難以繼續(xù)支撐，不得不向法院提出破產(chǎn)申請。經(jīng)審查，該公司尚有資產(chǎn)3000萬元，但負(fù)債已高達3億元，各股東涉及丙的股權(quán)價值幾乎為零。1月，鑒于鑫榮公司經(jīng)營狀況不佳及大股東與管理層間的矛盾，小股東丁與戊欲退出公司，以避免更大損失。問題：（1）12月18日股東大會決策的效力如何？為什么？（2）甲以鑫榮公司名義與隆泰公司簽訂的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同效力如何？為什么？（3）乙為張三設(shè)定的股權(quán)質(zhì)押效力如何？為什么？（4）大都房地產(chǎn)公司陷入破產(chǎn)，丙與否仍然對鑫榮公司享有股權(quán)？為什么？（5）丁與戊可以通過何種途徑保護自己的權(quán)益？ 答：1該股東會決策有效。股東會有權(quán)就董事長的職權(quán)行使作出限制，且表決權(quán)過半數(shù)的股東已在決策上簽字。2合同有效。盡管公司對董事長的職權(quán)行使有限制，甲超越了限制，但根據(jù)合同法第50條規(guī)定，亦即越權(quán)行為有效規(guī)則，公司對外簽訂的合同仍然是有效的。3股權(quán)質(zhì)押有效，張三享有質(zhì)權(quán)。由于已經(jīng)按照規(guī)定辦理了股權(quán)質(zhì)押登記。4丙仍然享有股權(quán)。由于丙已經(jīng)辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，且丙以其對大都房地產(chǎn)公司的股權(quán)出資時，大都房地產(chǎn)公司并未陷入破產(chǎn)，也不存在虛假出資。5丁、戊可以通過向其她股東或第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的途徑退出公司，或聯(lián)合提起訴訟，祈求法院強制解散公司的途徑保護自己的權(quán)益。7. 甲公司章程規(guī)定：董事長未經(jīng)股東會授權(quán)不得處置公司資產(chǎn)，也不得以公司名義簽訂非經(jīng)營性合同。一日，董事長任某見王某開一輛新款寶馬車，遂決定以自己乘坐的公司舊奔馳車與王某調(diào)換，并辦理了車輛過戶手續(xù)。對任某的換車行為，與否有效？請論述理由。 答：無論與否違背公司章程，只要王某無歹意，該行為就有效。公司法第13條規(guī)定:"公司法定代表人根據(jù)公司章程的規(guī)定,由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任,并依法登記."合同法第50條規(guī)定:"法人或者其她組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限簽訂的合同,除相對人懂得或者應(yīng)當(dāng)懂得其超越權(quán)限的以外,該代表行為有效."87月8日，甲、乙、丙擬共同出資設(shè)立一有限責(zé)任公司，并制定了公司章程，其有關(guān)要點如下：（1）公司注冊資本總額為400萬元；（2）甲、丙各以貨幣100萬元出資。初次出資均為50萬元，其他出資均應(yīng)在公司成立之日起2年內(nèi)繳付；乙以房屋作價出資200萬元，公司成立后一周內(nèi)辦理房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。  8月8日，甲、丙依約繳付了初次出資。10月8日，公司成立，10月12日，乙將房屋產(chǎn)權(quán)依約轉(zhuǎn)移給公司。8月5日，甲履行了后續(xù)出資義務(wù)。底，公司獲得可分派紅利100萬元。  1月10日，甲、乙、丙就100萬元紅利的分派發(fā)生爭執(zhí)，此時丙尚未繳付剩余出資。經(jīng)查，乙作價出資的房屋實際價值僅為100萬元。因公司的章程沒有商定紅利分派措施。甲、乙、丙分別提出了自己的主張：甲覺得應(yīng)按2：2：1的比例分派；乙覺得應(yīng)按1：2：1的比例分派；丙覺得應(yīng)按1：1：1的比例分派。  規(guī)定：根據(jù)公司法的規(guī)定，回答問題：（1）公司章程中商定的初次出資額與否符合法律規(guī)定；簡要闡明理由。（2）乙作價出資的房屋實際價值為100萬元，低于公司章程所定的200萬元，對此，甲、乙、丙應(yīng)如何承當(dāng)民事責(zé)任？（3）對公司可分派的100萬元紅利，甲、乙、丙應(yīng)按何種比例分派？簡要闡明理由。 答：（1）公司章程商定的初次出資額符合規(guī)定。根據(jù)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司股東出資，法律沒有限制。    （2）乙應(yīng)補足出資，甲、丙承當(dāng)連帶責(zé)任。    【解析】有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際份額明顯低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額，公司設(shè)立時的其她股東承當(dāng)連帶責(zé)任。    （3）甲、乙、丙應(yīng)按照實繳出資比例（2：2：1）分派紅利。根據(jù)公司法第三十四條股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東商定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。9. 甲公司因經(jīng)營管理不善，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，8月18日人民法院作出受理債權(quán)人的破產(chǎn)申請的裁定，并于同年8月25日予以公示。人民法院擬定的債權(quán)申報期為60日，自公示之日起計算。乙公司為甲公司債權(quán)人，享有15萬元的債權(quán)，由于未收到人民法院裁定受理甲公司破產(chǎn)申請的告知，同步也未看到人民法院的公示，因此在60日債權(quán)申報期內(nèi)未申報債權(quán)。在破產(chǎn)財產(chǎn)進行了一次分派后，才提出債權(quán)申報，乙公司的債權(quán)申報與否有效？管理人應(yīng)否接受其債權(quán)申報？ 答：乙公司的債權(quán)申報有效，管理人應(yīng)接受其債權(quán)申報，但是乙公司只能參與未分派的剩余破產(chǎn)財產(chǎn)的分派。根據(jù)公司破產(chǎn)法規(guī)定，債權(quán)申報期限涉及法定申報期限和延展申報期限。法定期限最短不得少于30日，最長不得超過3個月。在法定期限內(nèi)債權(quán)人未申報債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分派前補充申報。在甲公司的破產(chǎn)案件中，人民法院擬定申報期限為60日，在該60日的申報期內(nèi)乙公司未申報債權(quán)，而是在破產(chǎn)財產(chǎn)進行了一次分派后提出，管理人根據(jù)公司破產(chǎn)法延展申報規(guī)定，接受其債權(quán)申報，符合規(guī)定。但是已分派的破產(chǎn)財產(chǎn)對乙公司不再補充足配，乙公司只能就未分派的剩余破產(chǎn)財產(chǎn)依法按比例進行分派。10中國A公司與日本B公司擬共同出資設(shè)立一種中外合資公司，雙方經(jīng)協(xié)商擬定的中外合資公司合同，其部分條款如下：（1）中外合資公司投資總額1200萬美元，注冊資本500萬美元，中方出資300萬美元，外方出資200萬美元。（2）中方以貨幣、廠房、場地使用權(quán)作價出資，外方以外幣、設(shè)備、專有技術(shù)作價出資（但其中外方的機器設(shè)備是租賃來的）。（3）中外合資公司為有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu)，股東會為公司最高權(quán)力機構(gòu)，董事會是公司的執(zhí)行機構(gòu)，監(jiān)事會為公司的監(jiān)督機構(gòu)。（4）董事長由中方擔(dān)任，外方擔(dān)任副董事長并兼任總經(jīng)理，總經(jīng)理是法定代表人。（5）對于公司的重大事務(wù)，如合資公司章程的修改，合資公司的注冊資本增長、減少、合并、分立等，應(yīng)由合資公司的全體董事通過方可作出決策。（6）合資公司在依法繳納了所得稅后，可按商定比例向中外投資者分派。規(guī)定：分析闡明上述各項條款內(nèi)容與否符合法律規(guī)定，并闡明理由。答：（1）外方的投資比例符合有關(guān)法律規(guī)定，在中外合資公司的注冊資本中，外國合營者的投資比例不得低于25%，本案中外方投資200萬元，占注冊資本的40%。（2）出資方式符合法律規(guī)定，中外合資公司的投資人可以以貨幣、廠房、機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)作為出資，但中外合資公司的外方以租賃來的機器設(shè)備作為出資不符合規(guī)定。（3）中外合資公司的組織形式符合法律規(guī)定，但擬定的組織機構(gòu)不符合規(guī)定。中外合資公司的組織機構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，并且董事會是合營公司的最高權(quán)力機構(gòu)，合營公司不必設(shè)立股東會和監(jiān)事會。（4）總經(jīng)理作為中外合資公司的法定代表人不符合規(guī)定，按照法律規(guī)定董事長是合營公司的法人代表。（5）對于本案中所列舉的公司重大事務(wù)不必由全體董事通過方可做出決策，而是由出席董事會的全體董事通過方可做出決策。按商定比例分派利潤的條款不符合規(guī)定。（6）中外合資公司繳納所得稅后，應(yīng)按合營各方注冊資本的出資比例進行分派，而不是按商定比例分派。 11某國家機關(guān)工作人員甲與其朋友乙、丙、丁四人合伙成立一一般合伙公司。四人商定，甲出資5萬元，若合伙公司發(fā)生虧損，甲不再以個人財產(chǎn)承當(dāng)虧損。乙以設(shè)備出資，丙以勞務(wù)出資，丁以場地出資，合伙公司經(jīng)營期限為3年，并將合伙公司命名為“眾發(fā)有限責(zé)任公司”。回答：（1）本案例中有哪些內(nèi)容不符合合伙公司法的規(guī)定？（2）該合伙公司存續(xù)期間，乙以其設(shè)備向債權(quán)人戊出質(zhì)但未告知其她合伙人，則乙的行為效力如何？（3）丙的債權(quán)人周某以丙曾向她借款2萬元為由規(guī)定撤銷其對合伙公司的債務(wù)1萬元，則周某的規(guī)定能否實現(xiàn)？（4）后來，乙想把自己的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給其朋友錢某該如何解決？答：（1）.甲不得成為合伙公司的合伙人；甲、乙、丙、丁四人有關(guān)承當(dāng)有限責(zé)任的商定不合法。第一，國家機關(guān)工作人員不能從事營利性活動（但這違背的不是合伙公司法）。第二，若成立一般合伙公司，發(fā)生虧損甲不再以個人財產(chǎn)承當(dāng)虧損的商定不符合合伙公司法。第三，合伙公司名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“一般合伙”字樣。不能命名為“眾發(fā)有限責(zé)任公司”。（2）.乙的行為無效或作為退伙解決，由此給其她合伙人導(dǎo)致?lián)p失的依法承當(dāng)補償責(zé)任。合伙公司法25條規(guī)定，合伙人以其在合伙公司中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其她合伙人一致批準(zhǔn)；未經(jīng)其她合伙人一致批準(zhǔn)，其行為無效，由此給善意第三人導(dǎo)致?lián)p失的，由行為人依法承當(dāng)補償責(zé)任。因此乙行為無效。（3）.不能。合伙公司法41條，合伙人發(fā)生與合伙公司無關(guān)的債務(wù)，有關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙公司的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙公司中的權(quán)利。（4）.該行為須得丙、丁的一致批準(zhǔn)。根據(jù)合伙公司法22 23條的規(guī)定，乙想轉(zhuǎn)讓自己的財產(chǎn)份額需要通過其她合伙人的一致批準(zhǔn)，在同等條件下，其她合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙合同另有商定的除外。12A有限責(zé)任公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且明顯喪失清償能力，被債權(quán)人申請其破產(chǎn)，法院依法受理該公司破產(chǎn)案件，并依法宣布其破產(chǎn)。清算報告如下（不限于）：（1）破產(chǎn)財產(chǎn)500萬元。（2）欠公司職工工資100萬元。（3）欠稅款50萬元。（4）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)30萬元。（5）破產(chǎn)債權(quán)總額1000萬元，其中欠B銀行信用貸款100萬元。規(guī)定：（1）闡明該公司的破產(chǎn)財產(chǎn)的分派順序。（2）闡明破產(chǎn)債權(quán)人的分派比例。（3）分析B銀行在破產(chǎn)財產(chǎn)分派中與否享有優(yōu)先權(quán)，能分派到多少財產(chǎn)。（4）回答破產(chǎn)程序終結(jié)后，應(yīng)當(dāng)由誰負(fù)責(zé)辦理公司的注銷登記手續(xù)，向誰注銷。答：（1）該公司的破產(chǎn)財產(chǎn)分派順序：破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，按如下順序清償：破產(chǎn)公司所欠職工工資和勞動保險費用；破產(chǎn)公司所欠稅款；清償破產(chǎn)債權(quán)。（2）破產(chǎn)財產(chǎn)分派順序的原則是同一順序局限性分派按相似比例分派，本題破產(chǎn)債權(quán)人分派的同一比例是：5003010050320（萬元）破產(chǎn)債權(quán)總額1000（萬元）同一比例：320÷1000825（3）B銀行在破產(chǎn)財產(chǎn)分派中不享有優(yōu)先權(quán)，由于向B銀行信用貸款100萬元屬于破產(chǎn)債權(quán)額，能分派到破產(chǎn)財產(chǎn)32萬元。825×10032（萬元）（4）破產(chǎn)程序終結(jié)后，由管理人向破產(chǎn)公司原登記的工商行政管理部門辦理注銷登記手續(xù)。最后解散債權(quán)人會議等機構(gòu)。13 某高校A，國有公司，B和集體公司C簽訂合同決定共同投資設(shè)立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責(zé)任公司。其中，A以高新技術(shù)成果出資，作價15萬元；B以廠房出資，作價20萬元；C以鈔票17萬元出資。后C因資金緊張實際出資14萬元。請問：（1）該有限責(zé)任公司能否有效成立？為什么？答：該有限責(zé)任公司不能有效成立，由于其注冊資本沒有達到法定最低限額。公司法第23條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東實繳的出資額?！薄坝邢挢?zé)任公司的注冊資本不得少于下列最低限額；（一）以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司人民幣50萬元；（二）以商品批發(fā)為主的公司人民幣50萬元；（三）以商業(yè)零售為主的公司人民幣30萬元；（四）科技開發(fā)、征詢、服務(wù)性公司人民幣10萬元?！薄疤囟ㄐ袠I(yè)的有限責(zé)任公司注冊資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定?！北绢}設(shè)立的是生產(chǎn)性的公司，故其注冊資本不得少于50萬元。又注冊資本為全體股東實繳的出資額，本題中三個股東實繳的出資額為15+20+14=49萬元，低于法定最低限額，因此有限責(zé)任公司不能有效成立。（1） 以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？答：以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理如下手續(xù)：評估作價，核算資產(chǎn)；辦理非貨幣出資的財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)；驗資。公司法第24條第1款規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進行評估作價，核算財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。土使用權(quán)的評估作價，根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理?！币虼?，以非貨幣形式出資，須評估作價，核算資產(chǎn)。公司法第25條第1款規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時賬戶；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?！币虼耍苑秦泿判问匠鲑Y，須辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。公司法第26條規(guī)定：“股東所有繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資并出具證明?！币虼?，以非貨幣形式出資，須驗資。（2） C承諾出資17萬元，實際出資14萬元，應(yīng)承當(dāng)什么責(zé)任？答：C應(yīng)向A和B承當(dāng)違約責(zé)任。公司法第25條第2款規(guī)定：“股東不按照前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承當(dāng)違約責(zé)任?！币虼?，C應(yīng)向A和B承當(dāng)違約責(zé)任。（3） 設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)？應(yīng)提交哪些文獻或材料？答：設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向工商行政管理機關(guān)申請設(shè)立登記。應(yīng)提交如下文獻和材料：公司登記申請書、公司章程、驗資證明和法律、行政法規(guī)規(guī)定需要經(jīng)有關(guān)部門審批的公司的批準(zhǔn)文獻。公司登記管理條例第4條第1款規(guī)定：“工商行政管理機關(guān)是公司登記機關(guān)。”公司法第27條第1、2款規(guī)定：“股東的所有出資經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記，提交公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文獻。”“法律、行政法規(guī)規(guī)定需要經(jīng)有關(guān)部門審批的，應(yīng)當(dāng)在申請設(shè)立登記時提交批準(zhǔn)文獻?！保?） A的出資與否符合法律規(guī)定？為什么？答：A的出資不符合法律規(guī)定，由于以技術(shù)成果出資不得超過注冊資本的20%.公司法第24條第2款規(guī)定：“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%.國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。”本案例中有限公司注冊資本為52萬元，以20%計算，以技術(shù)出資不能超過10.4萬元，A出資達15萬元，因此不符合法律規(guī)定。