最高人民法院民二庭負責(zé)人就《買賣合同解釋》答記者問

最高人民法院民二庭負責(zé)人就買賣合同解釋答記者問妥善審理買賣合同案件 切實維護公平交易秩序最高人民法院民二庭負責(zé)人答記者問6月5日，最高人民法院召開新聞發(fā)布會，向社會公布關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋（以下簡稱解釋）。發(fā)布會后，為詳細了解這部司法解釋的出臺背景和主要內(nèi)容，記者采訪了最高人民法院民二庭負責(zé)人。 出臺背景和經(jīng)過 記者：現(xiàn)行合同法第九章已經(jīng)以46個條文的容量規(guī)定了買賣合同法則，請問最高人民法院為什么還要出臺這部司法解釋？起草這部司法解釋都經(jīng)歷了哪些程序？這部司法解釋主要包括哪些內(nèi)容？ 負責(zé)人：買賣合同是所有有償合同的典范，是社會經(jīng)濟生活中最典型、最普遍、最基本的交易形式。 人民法院司法統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，歷年來民商事糾紛案件中，買賣合同糾紛案件的數(shù)量一直相當(dāng)龐大，即便是2008年全球金融危機蔓延過程中發(fā)生的民商事糾紛，買賣合同糾紛數(shù)量也是位居首位。無論是交易實踐還是審判實務(wù)，均表明買賣合同是現(xiàn)實經(jīng)濟生活中最基本、最常見、也最重要的交易形式。合同法第九章通過46個條文規(guī)定了買賣合同法則，居于合同法分則規(guī)定的有名合同之首，買賣合同案件審理中需要遵循的原則和判斷標(biāo)準(zhǔn)亦常為其他有名合同所借鑒，因此，在合同法分則中占據(jù)統(tǒng)領(lǐng)地位的買賣合同章堪稱合同法的“小總則”。 然而，由于合同法第九章的46個條文難以涵蓋買賣合同關(guān)系的復(fù)雜性和多樣性以及市場交易日新月異的變化，特別是在合同法施行以來，各級人民法院在貫徹適用合同法第九章的過程中，遇到諸多新情況和新問題。對買賣合同相關(guān)規(guī)定的不同理解，導(dǎo)致民商事審判實踐對合同法買賣合同章及相關(guān)規(guī)定的適用上存在較大差異，從而影響了司法的嚴肅性和統(tǒng)一性。為了及時指導(dǎo)各級人民法院公正審理買賣合同糾紛案件，依法保護當(dāng)事人的合法權(quán)益，規(guī)范市場交易行為，提高買賣合同法則的可操作性，最高法院于2000年3月正式立項，決定制定關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的司法解釋，并委派民二庭負責(zé)起草。 最高法院民二庭對該司法解釋進行了深入調(diào)研和充分論證，廣泛征求了各級人民法院、全國人大法工委、國務(wù)院法制辦、商務(wù)部、工商總局、住房和城鄉(xiāng)建設(shè)保障部、中國人民銀行等各部門意見。特別是多次征求合同法起草人梁慧星教授、王利明教授、崔建遠教授以及合同法專家韓世遠教授、王軼教授、劉凱湘教授、李永軍教授的意見。為了使司法解釋更符合市場交易實際和審判實踐的要求，更好地保護各方當(dāng)事人的合法權(quán)益，我們還通過最高人民法院網(wǎng)向社會公開征求意見。該司法解釋起草工作歷時十二年，起草十二稿。2012年3月31日最高人民法院審判委員會第1545次會議討論通過了該司法解釋。 解釋包括8個部分，總計46條，主要對買賣合同的成立及效力、標(biāo)的物交付和所有權(quán)轉(zhuǎn)移、標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險負擔(dān)、標(biāo)的物的檢驗、違約責(zé)任、所有權(quán)保留、特種買賣等方面如何具體適用法律作出明確的規(guī)定。 買賣合同效力的認定 記者：合同的效力認定對于市場交易發(fā)展和交易秩序穩(wěn)定影響甚巨，請問這部司法解釋在買賣合同效力的認定方面有什么新的進展？ 負責(zé)人：現(xiàn)代合同法或買賣法最為重要的基本精神或價值目標(biāo)就是鼓勵合同交易，增進社會財富。市場交易越頻繁，市場經(jīng)濟越能充分發(fā)展，社會財富和國家財富越能迅速增加。實踐不斷證明，隨著社會關(guān)系的日益復(fù)雜和市場經(jīng)濟日益繁榮，不適當(dāng)?shù)匦婧贤瑹o效，不僅增加交易成本、阻礙經(jīng)濟發(fā)展，而且不利于對當(dāng)事人意志的尊重，甚至導(dǎo)致民事主體對民商法的信仰危機。 合同法頒行之后，為了保障交易的安全順利進行，保障我國經(jīng)濟順利轉(zhuǎn)型，提升國家經(jīng)濟實力，最高法院貫徹“鼓勵交易、增加財富”的原則，發(fā)布合同法解釋（一）和合同法解釋（二）等司法解釋，嚴格規(guī)制對合同的無效認定。例如，其特別強調(diào)，人民法院確認合同無效的依據(jù)，只能是全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)，絕對不能再以地方性法規(guī)、行政規(guī)章作為依據(jù)。并對合同法第52條第（五）項規(guī)定的“強制性規(guī)定”作出限縮性解釋，即“強制性規(guī)定是指效力性強制性規(guī)定”，進一步減少了認定合同無效的事由。 鑒于買賣合同是社會經(jīng)濟生活中最典型、最普遍、最基本的交易形式，買賣合同的效力不僅事關(guān)交易關(guān)系的穩(wěn)定和當(dāng)事人合法權(quán)益之保護，而且關(guān)涉市場經(jīng)濟的健康發(fā)展。因此，解釋繼續(xù)遵循該原則和司法立場，針對在市場交易活動中存在形形色色的預(yù)約，諸如認購書、訂購書、預(yù)訂書、意向書、允諾書、備忘錄等預(yù)約的法律效力，明確承認其獨立契約效力，固定雙方交易機會，制裁惡意預(yù)約人。對于實務(wù)中常見的出賣人在締約和履約時沒有所有權(quán)或處分權(quán)的買賣合同的效力問題，明確地予以肯定，旨在防止大量買賣合同遭遇無效認定之命運，更周到地保護買受人之權(quán)益，明晰交易主體之間的法律關(guān)系，強化社會信用，維持交易秩序，確保市場交易順暢，推動市場經(jīng)濟更加健康有序地發(fā)展。 強力維護誠信原則 記者：在當(dāng)前買賣合同交易實踐中，違背誠信、有失公平的行為屢見不鮮，請問解釋在維護誠信原則，保護當(dāng)事人合法權(quán)益，保障市場公平交易秩序方面有何具體體現(xiàn)？ 負責(zé)人：在買賣合同交易實務(wù)中，經(jīng)常出現(xiàn)當(dāng)事人在買賣合同中訂入不公平條款或有違誠信之內(nèi)容，這既侵害了對方當(dāng)事人的合法權(quán)益，也損害了社會公共利益和市場交易秩序。 有鑒于此，解釋在制定中，始終在對雙方當(dāng)事人平等保護的前提下，注重規(guī)制和制裁違背誠信之行為，以實現(xiàn)雙方權(quán)益平衡，維護公平交易秩序。簡單舉幾個例子: 第一，在動產(chǎn)一物數(shù)賣情形中，各買受人均要求實際履行合同的，解釋基于誠實信用原則，否定了出賣人的自主選擇權(quán)。 第二，在路貨買賣中，出賣人在締約時已經(jīng)知道風(fēng)險事實卻故意隱瞞風(fēng)險事實的，解釋規(guī)定風(fēng)險由出賣人負擔(dān)。 第三，對標(biāo)的物檢驗期間或者質(zhì)量保證期約定過短導(dǎo)致買受人難以在檢驗期間內(nèi)完成全面檢驗的情形，解釋明確規(guī)定人民法院應(yīng)當(dāng)認定該期間為買受人對外觀瑕疵提出異議的期間，并根據(jù)本解釋規(guī)定確定買受人對隱蔽瑕疵提出異議的合理期間，以此彰顯對處于弱勢地位的買受人利益的保護。 第四，對標(biāo)的物異議期間經(jīng)過后的出賣人自愿承擔(dān)違約責(zé)任后又翻悔的，解釋明確規(guī)定出賣人自愿承擔(dān)違約責(zé)任后，不得以期間經(jīng)過為由翻悔，意在體現(xiàn)和維護誠實信用原則。 第五，對出賣人明知標(biāo)的物有瑕疵而故意不告知買受人時的瑕疵擔(dān)保責(zé)任減免特約的效力認定問題，解釋認為，雖然買賣合同當(dāng)事人可以通過特約減免出賣人的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但在出賣人明知標(biāo)的物有瑕疵而故意或者因重大過失而不告知買受人時，屬于隱瞞事實真相的欺詐行為，有悖誠實信用原則，因此對于這種特約的效力，人民法院不予支持。 第六，對當(dāng)事人特約違反合同法第167條第1款規(guī)定時的效力認定等問題，鑒于合同法第167條第1款的目的在于保護買受人的期限利益，旨在體現(xiàn)分期付款買賣的制度功能，因此，如果當(dāng)事人的特約違反上述規(guī)定，損害了買受人的期限利益的，解釋規(guī)定不應(yīng)承認該約定的效力。 可以說，解釋的公布和實施，對于保護買賣合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護社會主義市場經(jīng)濟公平交易秩序，都具有十分重要的意義。 電子信息產(chǎn)品的交付方式 記者：在現(xiàn)實生活中，存在有大量的以無實物載體的電子信息產(chǎn)品為標(biāo)的物的買賣合同。此類買賣合同是否適用這部司法解釋？怎么認定這些電子信息產(chǎn)品的交付方式？ 負責(zé)人：近二三十年來，隨著信息技術(shù)的發(fā)展和網(wǎng)絡(luò)的普及，以電子信息產(chǎn)品為交易對象的買賣合同的數(shù)量和交易額日益增加，成為買賣合同中越來越重要的交易類型。 傳統(tǒng)的買賣合同的標(biāo)的物均為有體物，而電子信息產(chǎn)品卻與此不同，它既可以存儲于特定的實物載體，如刻錄在光盤上的音樂作品；也可以脫離于有體物，以數(shù)字化編碼的形式存儲于計算機系統(tǒng)中。 對于標(biāo)的物是有物質(zhì)載體的電子信息產(chǎn)品的買賣合同而言，在交付規(guī)則上，與一般的買賣合同無異，應(yīng)適用合同法及解釋的規(guī)定。對于標(biāo)的物是無實物載體的電子信息產(chǎn)品的買賣合同而言，雖然買賣雙方并未實際交付有體物，但仍是以出賣人向買受人交付電子信息產(chǎn)品、買受人給付價款的方式履行合同。因此，在我國未就電子信息產(chǎn)品的買賣交易制定專門的法律法規(guī)以前，應(yīng)當(dāng)適用合同法及解釋的規(guī)定。 無實物載體的電子信息產(chǎn)品具有顯著區(qū)別于傳統(tǒng)買賣合同標(biāo)的物的特征，例如不以實物承載為必要、使用后無損耗、其本身易于復(fù)制并可迅速傳播等等。因此，對于標(biāo)的物是無實物載體的信息產(chǎn)品買賣合同而言，其法律規(guī)則具有一定的特殊性。就交付問題而言，合同法中有關(guān)買賣合同的交付方式的規(guī)定均以有體物的交付為原型，但信息產(chǎn)品已經(jīng)逐步脫離了實物載體的束縛，更多的是以電子化的方式傳送，以在線接收或者網(wǎng)絡(luò)下載的方式實現(xiàn)交付，買賣雙方都不接觸實物載體，這與傳統(tǒng)的買賣合同中，出賣人向買受人轉(zhuǎn)移對標(biāo)的物的占有，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的交付方式有較大差異。 如何認定無實物載體的電子信息產(chǎn)品的交付呢？解釋對此作出專門規(guī)定。首先，如果買賣雙方對交付問題有約定的，遵照其約定；沒有約定或者約定不明的，當(dāng)事人可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。如果按照上述規(guī)則仍不能確定的，買受人收到約定的電子信息產(chǎn)品或者權(quán)利憑證即為交付。換言之，解釋根據(jù)電子信息產(chǎn)品的特點，確定了兩種具體的交付方式：一是交付權(quán)利憑證，二是以在線網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)姆绞浇邮栈蛘呦螺d該信息產(chǎn)品。 對第一種交付方式而言，買賣雙方交付的并非電子信息產(chǎn)品本身，而是僅交付電子信息產(chǎn)品的權(quán)利憑證，比如訪問或使用特定信息產(chǎn)品的密碼。在此情形下，買受人取得權(quán)利憑證后，即可自由決定取得、使用該電子信息產(chǎn)品的時間，因此，不宜以買受人收到該電子信息產(chǎn)品為標(biāo)準(zhǔn)來確定交付是否完成，買受人收到該電子信息產(chǎn)品權(quán)利憑證的，即應(yīng)認定出賣人已完成交付義務(wù)。 對第二種交付方式而言，買賣雙方以電子數(shù)據(jù)在線傳輸方式實現(xiàn)電子信息產(chǎn)品的交付。信息產(chǎn)品的傳輸過程包括出賣人發(fā)出信息產(chǎn)品和買受人接收信息產(chǎn)品兩個不同階段。由于技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)、計算機系統(tǒng)的原因，出賣人發(fā)出電子信息產(chǎn)品并不必然引起買受人收到信息產(chǎn)品的后果。因此，如果以出賣人發(fā)出電子信息產(chǎn)品為交付標(biāo)準(zhǔn)，有可能產(chǎn)生買受人雖未能實際接收到該電子信息產(chǎn)品，仍須承擔(dān)給付價款的合同義務(wù)的法律后果，難免有失公允?？紤]到電子信息產(chǎn)品的出賣人在電子信息產(chǎn)品的制作及傳輸方式選擇方面有更明顯的優(yōu)勢地位，解釋規(guī)定，以買受人收到約定的電子信息產(chǎn)品為完成交付的標(biāo)準(zhǔn)。 標(biāo)的物毀損滅失責(zé)任 記者：買賣合同成立后標(biāo)的物如果出現(xiàn)毀損、滅失的情況，應(yīng)由哪一方當(dāng)事人承擔(dān)損失，一直是困擾審判實踐的疑難問題，請問這部司法解釋對標(biāo)的物的風(fēng)險負擔(dān)有什么新的規(guī)定？ 負責(zé)人：風(fēng)險負擔(dān)制度是在合同雙方當(dāng)事人之間對標(biāo)的物毀損、滅失的不幸損害進行合理分配的制度，一直被視為買賣合同中的核心制度。 在買賣合同中，風(fēng)險由誰負擔(dān)就意味著誰將承擔(dān)不利的后果，關(guān)涉買賣雙方當(dāng)事人最根本之利益，對買賣雙方關(guān)系重大。特別需要指出的是，對因標(biāo)的物毀損、滅失所造成的損失，還面臨著誰有權(quán)向加害人索賠或向保險人理賠的問題。 因此，各國立法對如何在當(dāng)事人之間適當(dāng)分配風(fēng)險，均設(shè)計了相應(yīng)的風(fēng)險負擔(dān)制度規(guī)則，我國合同法在買賣合同章也對此作出專門規(guī)定。 隨著我國社會經(jīng)濟不斷發(fā)展，經(jīng)濟貿(mào)易日益活躍，合同雙方當(dāng)事人因風(fēng)險負擔(dān)問題發(fā)生糾紛的案件數(shù)量呈現(xiàn)上升趨勢。針對審判實踐中反映出來的法律適用問題，解釋通過四個條文對合同法的相關(guān)規(guī)定進行解釋和補充： 其一，明確了送交買賣中“標(biāo)的物需要運輸?shù)摹鼻闆r下承運人的身份。承運人是指獨立于買賣合同當(dāng)事人之外的運輸業(yè)者。這種情況下的承運人不是出賣人或買受人的履行輔助人，這就有別于賣方送貨上門的赴償之債和買方自提的往取之債。 其二，補充了特定地點貨交承運人的風(fēng)險負擔(dān)規(guī)則。合同約定在買受人指定地點將標(biāo)的物交付給承運人的，出賣人將標(biāo)的物運送至指定地點并交付給承運人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)。 其三，對路貨買賣中出賣人隱瞞風(fēng)險發(fā)生事實的風(fēng)險負擔(dān)作出補充規(guī)定。出賣人在合同成立時知道或應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物已經(jīng)毀損、滅失卻未告知買受人的，買受人不承擔(dān)合同成立之前的標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險。 其四，對大宗貨物買賣中出賣人批量托運貨物以履行數(shù)份合同或托運超量貨物去履行其中一份合同情況下的風(fēng)險負擔(dān)進行了明確，規(guī)定如果出賣人未以裝運單據(jù)、加蓋標(biāo)記、通知買受人等可識別的方式清楚地將作為標(biāo)的物的種類物特定于買賣合同項下，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由出賣人負擔(dān)。 可得利益損失認定 記者：可得利益損失的認定既可謂買賣合同違約糾紛中經(jīng)常出現(xiàn)的問題，也堪稱民商審判實務(wù)難點問題。請問這部司法解釋在認定可得利益損失方面有什么新的精神？具體又是怎么規(guī)定的？ 負責(zé)人：的確，可得利益損失的認定是買賣合同違約責(zé)任認定中的疑難問題。多年來，由于相關(guān)認定規(guī)則比較模糊并難以把握，致使審判實踐口徑不一，不少法官在判決中并不支持可得利益損失。 為此，解釋根據(jù)合同法的規(guī)定、民法原理以及審判實踐經(jīng)驗，對可得利益損失的認定作出了具有可操作性的解釋和規(guī)定。 具體而言，買賣合同違約后可得利益損失計算通常運用四個規(guī)則，即合同法第113條規(guī)定的可預(yù)見規(guī)則、第119條規(guī)定的減損規(guī)則、與有過失規(guī)則以及損益相抵規(guī)則，解釋通過三個條文對此進行明確規(guī)定。 特別是解釋第30條關(guān)于“與有過失規(guī)則”和第31條關(guān)于“損益相抵規(guī)則”的規(guī)定，填補了合同法在相關(guān)規(guī)則方面的空白和漏洞。 值得注意的是，可得利益損失的計算和認定，與舉證責(zé)任分配密切相關(guān)。最高法院曾于2009年發(fā)布關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見，該指導(dǎo)意見對可得利益損失認定提出舉證責(zé)任的分配規(guī)則，即違約方一般應(yīng)當(dāng)承擔(dān)非違約方?jīng)]有采取合理減損措施而導(dǎo)致?lián)p失擴大、非違約方因違約而獲得利益，以及非違約方亦有過失的舉證責(zé)任；非違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其遭受的可得利益損失總額、必要的交易成本的舉證責(zé)任。為了保障可得利益損失認定規(guī)則的實務(wù)操作性，人民法院在根據(jù)解釋認定可得利益損失時，應(yīng)當(dāng)結(jié)合上述指導(dǎo)意見的規(guī)定予以正確適用。 標(biāo)的物檢驗合理期間 記者：合同法第158條關(guān)于標(biāo)的物檢驗的合理期間是一個實踐中頗難把握的問題。請問這部司法解釋對此有何規(guī)定？ 負責(zé)人：審判實踐中對于標(biāo)的物的檢驗合理期間如何確定，頗難把握；對于如何認定檢驗期間經(jīng)過后的法律效果，分歧較大。解釋對此作出明確規(guī)定。 針對合同法第158條第2款規(guī)定的“合理期間”的確定問題，解釋第17條考慮到標(biāo)的物種類繁多且瑕疵類別多樣，對確定合理期間的考量因素進行了提示性列舉，賦予法官依照誠實信用原則，根據(jù)交易的性質(zhì)、目的、標(biāo)的物的種類、瑕疵性質(zhì)、檢驗方法等多種因素進行綜合考量的自由裁量權(quán)。 此外，理論界和實務(wù)界對于合同法第158條規(guī)定的“兩年”的性質(zhì)存在是訴訟時效還是除斥期間之爭，解釋將其界定為不變期間，該期間不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。 對于審判實務(wù)中爭議較大的異議期間經(jīng)過后的法律效果問題，解釋認為，合同法第158條規(guī)定的“視為標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量符合約定”屬于法律擬制，異議期間的經(jīng)過將會使買受人喪失相應(yīng)的法律救濟權(quán)和期限利益，不能被證據(jù)所推翻；但基于誠實信用原則，出賣人自愿承擔(dān)違約責(zé)任后，不得以期間經(jīng)過為由翻悔。 所有權(quán)保留制度 記者：所有權(quán)保留是買賣關(guān)系中非常重要的制度，但合同法對這一制度規(guī)定得非常原則。請問這部司法解釋對所有權(quán)保留制度作出了哪些更具操作性的解釋和規(guī)定？是怎么考慮的？ 負責(zé)人：所有權(quán)保留是指買賣合同中買受人先占有、使用標(biāo)的物，但在雙方當(dāng)事人約定的特定條件成就前出賣人仍保留標(biāo)的物的所有權(quán)，條件成就后標(biāo)的物所有權(quán)才轉(zhuǎn)移給買受人的制度。 合同法第134條雖然對所有權(quán)保留制度作出規(guī)定，但過于原則和簡略。該制度在實務(wù)操作中面臨著諸如適用范圍如何，當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)保護機制等亟待明確的問題。因此，解釋的一個主要任務(wù)和內(nèi)容就是要細化所有權(quán)保留制度，進一步提高該制度的實務(wù)操作性。為此，解釋在第34條至第37條，通過4個條文、8款規(guī)定對該制度作出了頗具操作性的具體解釋。 我們在解釋和規(guī)定所有權(quán)保留制度相關(guān)規(guī)則時，主要考慮以下幾方面的問題： 第一，關(guān)于所有權(quán)保留制度的適用范圍問題。由于合同法第134條未對所有權(quán)保留買賣的適用對象作出限制，導(dǎo)致學(xué)界和實務(wù)界對此存在分歧，消費市場上也存在一些以所有權(quán)保留方式買賣房屋的行為。我們認為，所有權(quán)保留制度不應(yīng)適用于不動產(chǎn)。首先，由于不動產(chǎn)買賣完成轉(zhuǎn)移登記后所有權(quán)即發(fā)生變動，此時雙方再通過約定進行所有權(quán)保留，明顯違背法律規(guī)定。其次，在轉(zhuǎn)移登記的情況下雙方還采用所有權(quán)保留，出賣人的目的是為擔(dān)保債權(quán)實現(xiàn)，買受人的目的在于防止出賣人一物二賣，物權(quán)法第20條規(guī)定的預(yù)告登記制度足以滿足買賣雙方所需，因此沒有必要采取所有權(quán)保留的方式。特別是，轉(zhuǎn)移登記是不動產(chǎn)所有權(quán)變動的要件，在轉(zhuǎn)移登記完成前不動產(chǎn)所有權(quán)不會發(fā)生變動，買受人即使占有使用標(biāo)的物，只要雙方不轉(zhuǎn)移登記，出賣人仍然享有所有權(quán)，當(dāng)然也就可以保障債權(quán)，所以更無必要進行所有權(quán)保留。最后，綜觀境外立法及司法實踐，大多認為該制度僅適用于動產(chǎn)交易。因此，解釋明確規(guī)定，所有權(quán)保留制度不適用于不動產(chǎn)。 第二，關(guān)于出賣人權(quán)利的保護機制及其限制問題。出賣人保留所有權(quán)的主要目的就是擔(dān)保價款債權(quán)實現(xiàn)，在買受人的行為會對出賣人的債權(quán)造成損害時，應(yīng)當(dāng)允許出賣人取回標(biāo)的物以防止利益受損。買受人的上述行為一般包括未按約定支付價款，或者未依約完成特定條件，或者對標(biāo)的物進行不當(dāng)處分等。出賣人取回標(biāo)的物后，在特定期間買受人如果沒有向出賣人回贖標(biāo)的物，出賣人可以將標(biāo)的物另行出賣并以出賣后的價款彌補債權(quán)損失；不足以彌補債權(quán)損失的，出賣人還可以向買受人請求賠償。但出賣人的取回權(quán)并非絕對，其亦應(yīng)受到限制：其一，應(yīng)受善意取得制度的限制。如果標(biāo)的物被買受人處分給第三人，該第三人又符合物權(quán)法第106條關(guān)于善意取得的規(guī)定，則出賣人不得取回標(biāo)的物。其二，應(yīng)受買受人已支付價款數(shù)額的限制。如果買受人已支付的價款達到總價款的百分之七十五以上時，我們認為出賣人的利益已經(jīng)基本實現(xiàn)，其行使取回權(quán)會對買受人利益影響較大，此時應(yīng)兼顧買受人利益而適當(dāng)限制出賣人取回權(quán)。第三，關(guān)于買受人的回贖權(quán)問題。買受人由于對標(biāo)的物的占有使用已與其形成了一定的利益關(guān)系，買受人對出賣人完全轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)也具有一定的期待，這種利益關(guān)系及期待應(yīng)予保護。出賣人取回標(biāo)的物后，買受人可以在特定期間通過消除相應(yīng)的取回事由而請求回贖標(biāo)的物，此時出賣人不得拒絕，而應(yīng)將標(biāo)的物返還給買受人?？梢?，買受人并不是處于完全消極的地位，只要積極恰當(dāng)?shù)芈男辛x務(wù)，買受人的利益還是能夠得到保障。附：最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋（2012年3月31日最高人民法院審判委員會第1545次會議通過） 為正確審理買賣合同糾紛案件，根據(jù)中華人民共和國民法通則、中華人民共和國合同法、中華人民共和國物權(quán)法、中華人民共和國民事訴訟法等法律的規(guī)定，結(jié)合審判實踐，制定本解釋。一、買賣合同的成立及效力第一條 當(dāng)事人之間沒有書面合同，一方以送貨單、收貨單、結(jié)算單、發(fā)票等主張存在買賣合同關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣以及其他相關(guān)證據(jù)，對買賣合同是否成立作出認定。對賬確認函、債權(quán)確認書等函件、憑證沒有記載債權(quán)人名稱，買賣合同當(dāng)事人一方以此證明存在買賣合同關(guān)系的，人民法院應(yīng)予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。第二條 當(dāng)事人簽訂認購書、訂購書、預(yù)訂書、意向書、備忘錄等預(yù)約合同，約定在將來一定期限內(nèi)訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同的義務(wù)，對方請求其承擔(dān)預(yù)約合同違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。第三條當(dāng)事人一方以出賣人在締約時對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。第四條人民法院在按照合同法的規(guī)定認定電子交易合同的成立及效力的同時，還應(yīng)當(dāng)適用電子簽名法的相關(guān)規(guī)定。二、標(biāo)的物交付和所有權(quán)轉(zhuǎn)移第五條 標(biāo)的物為無需以有形載體交付的電子信息產(chǎn)品，當(dāng)事人對交付方式約定不明確，且依照合同法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，買受人收到約定的電子信息產(chǎn)品或者權(quán)利憑證即為交付。第六條 根據(jù)合同法第一百六十二條的規(guī)定，買受人拒絕接收多交部分標(biāo)的物的，可以代為保管多交部分標(biāo)的物。買受人主張出賣人負擔(dān)代為保管期間的合理費用的，人民法院應(yīng)予支持。買受人主張出賣人承擔(dān)代為保管期間非因買受人故意或者重大過失造成的損失的，人民法院應(yīng)予支持。第七條 合同法第一百三十六條規(guī)定的“提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料”，主要應(yīng)當(dāng)包括保險單、保修單、普通發(fā)票、增值稅專用發(fā)票、產(chǎn)品合格證、質(zhì)量保證書、質(zhì)量鑒定書、品質(zhì)檢驗證書、產(chǎn)品進出口檢疫書、原產(chǎn)地證明書、使用說明書、裝箱單等。第八條 出賣人僅以增值稅專用發(fā)票及稅款抵扣資料證明其已履行交付標(biāo)的物義務(wù)，買受人不認可的，出賣人應(yīng)當(dāng)提供其他證據(jù)證明交付標(biāo)的物的事實。合同約定或者當(dāng)事人之間習(xí)慣以普通發(fā)票作為付款憑證，買受人以普通發(fā)票證明已經(jīng)履行付款義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。第九條 出賣人就同一普通動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：（一）先行受領(lǐng)交付的買受人請求確認所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應(yīng)予支持；（二）均未受領(lǐng)交付，先行支付價款的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；（三）均未受領(lǐng)交付，也未支付價款，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。第十條 出賣人就同一船舶、航空器、機動車等特殊動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：（一）先行受領(lǐng)交付的買受人請求出賣人履行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；（二）均未受領(lǐng)交付，先行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；（三）均未受領(lǐng)交付，也未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物和辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；（四）出賣人將標(biāo)的物交付給買受人之一，又為其他買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，已受領(lǐng)交付的買受人請求將標(biāo)的物所有權(quán)登記在自己名下的，人民法院應(yīng)予支持。三、標(biāo)的物風(fēng)險負擔(dān)第十一條 合同法第一百四十一條第二款第（一）項規(guī)定的“標(biāo)的物需要運輸?shù)摹?，是指?biāo)的物由出賣人負責(zé)辦理托運，承運人系獨立于買賣合同當(dāng)事人之外的運輸業(yè)者的情形。標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險負擔(dān)，按照合同法第一百四十五條的規(guī)定處理。第十二條 出賣人根據(jù)合同約定將標(biāo)的物運送至買受人指定地點并交付給承運人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人負擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外。第十三條 出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，在合同成立時知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物已經(jīng)毀損、滅失卻未告知買受人，買受人主張出賣人負擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險的，人民法院應(yīng)予支持。第十四條 當(dāng)事人對風(fēng)險負擔(dān)沒有約定，標(biāo)的物為種類物，出賣人未以裝運單據(jù)、加蓋標(biāo)記、通知買受人等可識別的方式清楚地將標(biāo)的物特定于買賣合同，買受人主張不負擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險的，人民法院應(yīng)予支持。四、標(biāo)的物檢驗第十五條 當(dāng)事人對標(biāo)的物的檢驗期間未作約定，買受人簽收的送貨單、確認單等載明標(biāo)的物數(shù)量、型號、規(guī)格的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第一百五十七條的規(guī)定，認定買受人已對數(shù)量和外觀瑕疵進行了檢驗，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。第十六條 出賣人依照買受人的指示向第三人交付標(biāo)的物，出賣人和買受人之間約定的檢驗標(biāo)準(zhǔn)與買受人和第三人之間約定的檢驗標(biāo)準(zhǔn)不一致的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第六十四條的規(guī)定，以出賣人和買受人之間約定的檢驗標(biāo)準(zhǔn)為標(biāo)的物的檢驗標(biāo)準(zhǔn)。第十七條 人民法院具體認定合同法第一百五十八條第二款規(guī)定的“合理期間”時，應(yīng)當(dāng)綜合當(dāng)事人之間的交易性質(zhì)、交易目的、交易方式、交易習(xí)慣、標(biāo)的物的種類、數(shù)量、性質(zhì)、安裝和使用情況、瑕疵的性質(zhì)、買受人應(yīng)盡的合理注意義務(wù)、檢驗方法和難易程度、買受人或者檢驗人所處的具體環(huán)境、自身技能以及其他合理因素，依據(jù)誠實信用原則進行判斷。合同法第一百五十八條第二款規(guī)定的“兩年”是最長的合理期間。該期間為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。第十八條 約定的檢驗期間過短，依照標(biāo)的物的性質(zhì)和交易習(xí)慣，買受人在檢驗期間內(nèi)難以完成全面檢驗的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定該期間為買受人對外觀瑕疵提出異議的期間，并根據(jù)本解釋第十七條第一款的規(guī)定確定買受人對隱蔽瑕疵提出異議的合理期間。約定的檢驗期間或者質(zhì)量保證期間短于法律、行政法規(guī)規(guī)定的檢驗期間或者質(zhì)量保證期間的，人民法院應(yīng)當(dāng)以法律、行政法規(guī)規(guī)定的檢驗期間或者質(zhì)量保證期間為準(zhǔn)。第十九條 買受人在合理期間內(nèi)提出異議，出賣人以買受人已經(jīng)支付價款、確認欠款數(shù)額、使用標(biāo)的物等為由，主張買受人放棄異議的，人民法院不予支持，但當(dāng)事人另有約定的除外。第二十條 合同法第一百五十八條規(guī)定的檢驗期間、合理期間、兩年期間經(jīng)過后，買受人主張標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的，人民法院不予支持。出賣人自愿承擔(dān)違約責(zé)任后，又以上述期間經(jīng)過為由翻悔的，人民法院不予支持。五、違約責(zé)任第二十一條 買受人依約保留部分價款作為質(zhì)量保證金，出賣人在質(zhì)量保證期間未及時解決質(zhì)量問題而影響標(biāo)的物的價值或者使用效果，出賣人主張支付該部分價款的，人民法院不予支持。第二十二條 買受人在檢驗期間、質(zhì)量保證期間、合理期間內(nèi)提出質(zhì)量異議，出賣人未按要求予以修理或者因情況緊急，買受人自行或者通過第三人修理標(biāo)的物后，主張出賣人負擔(dān)因此發(fā)生的合理費用的，人民法院應(yīng)予支持。第二十三條 標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定，買受人依照合同法第一百一十一條的規(guī)定要求減少價款的，人民法院應(yīng)予支持。當(dāng)事人主張以符合約定的標(biāo)的物和實際交付的標(biāo)的物按交付時的市場價值計算差價的，人民法院應(yīng)予支持。價款已經(jīng)支付，買受人主張返還減價后多出部分價款的，人民法院應(yīng)予支持。第二十四條 買賣合同對付款期限作出的變更，不影響當(dāng)事人關(guān)于逾期付款違約金的約定，但該違約金的起算點應(yīng)當(dāng)隨之變更。買賣合同約定逾期付款違約金，買受人以出賣人接受價款時未主張逾期付款違約金為由拒絕支付該違約金的，人民法院不予支持。買賣合同約定逾期付款違約金，但對賬單、還款協(xié)議等未涉及逾期付款責(zé)任，出賣人根據(jù)對賬單、還款協(xié)議等主張欠款時請求買受人依約支付逾期付款違約金的，人民法院應(yīng)予支持，但對賬單、還款協(xié)議等明確載有本金及逾期付款利息數(shù)額或者已經(jīng)變更買賣合同中關(guān)于本金、利息等約定內(nèi)容的除外。買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者該違約金的計算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計算。第二十五條 出賣人沒有履行或者不當(dāng)履行從給付義務(wù)，致使買受人不能實現(xiàn)合同目的，買受人主張解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第九十四條第（四）項的規(guī)定，予以支持。第二十六條 買賣合同因違約而解除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應(yīng)予支持；但約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院可以參照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定處理。第二十七條 買賣合同當(dāng)事人一方以對方違約為由主張支付違約金，對方以合同不成立、合同未生效、合同無效或者不構(gòu)成違約等為由進行免責(zé)抗辯而未主張調(diào)整過高的違約金的，人民法院應(yīng)當(dāng)就法院若不支持免責(zé)抗辯，當(dāng)事人是否需要主張調(diào)整違約金進行釋明。一審法院認為免責(zé)抗辯成立且未予釋明，二審法院認為應(yīng)當(dāng)判決支付違約金的，可以直接釋明并改判。第二十八條 買賣合同約定的定金不足以彌補一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。第二十九條 買賣合同當(dāng)事人一方違約造成對方損失，對方主張賠償可得利益損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的主張，依據(jù)合同法第一百一十三條、第一百一十九條、本解釋第三十條、第三十一條等規(guī)定進行認定。第三十條 買賣合同當(dāng)事人一方違約造成對方損失，對方對損失的發(fā)生也有過錯，違約方主張扣減相應(yīng)的損失賠償額的，人民法院應(yīng)予支持。第三十一條 買賣合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`約而獲有利益，違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的，人民法院應(yīng)予支持。第三十二條 合同約定減輕或者免除出賣人對標(biāo)的物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但出賣人故意或者因重大過失不告知買受人標(biāo)的物的瑕疵，出賣人主張依約減輕或者免除瑕疵擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持。第三十三條 買受人在締約時知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物質(zhì)量存在瑕疵，主張出賣人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持，但買受人在締約時不知道該瑕疵會導(dǎo)致標(biāo)的物的基本效用顯著降低的除外。六、所有權(quán)保留第三十四條 買賣合同當(dāng)事人主張合同法第一百三十四條關(guān)于標(biāo)的物所有權(quán)保留的規(guī)定適用于不動產(chǎn)的，人民法院不予支持。第三十五條 當(dāng)事人約定所有權(quán)保留，在標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移前，買受人有下列情形之一，對出賣人造成損害，出賣人主張取回標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予支持：（一）未按約定支付價款的；（二）未按約定完成特定條件的；（三）將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分的。取回的標(biāo)的物價值顯著減少，出賣人要求買受人賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。第三十六條 買受人已經(jīng)支付標(biāo)的物總價款的百分之七十五以上，出賣人主張取回標(biāo)的物的，人民法院不予支持。在本解釋第三十五條第一款第（三）項情形下，第三人依據(jù)物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定已經(jīng)善意取得標(biāo)的物所有權(quán)或者其他物權(quán)，出賣人主張取回標(biāo)的物的，人民法院不予支持。第三十七條 出賣人取回標(biāo)的物后，買受人在雙方約定的或者出賣人指定的回贖期間內(nèi)，消除出賣人取回標(biāo)的物的事由，主張回贖標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予支持。買受人在回贖期間內(nèi)沒有回贖標(biāo)的物的，出賣人可以另行出賣標(biāo)的物。出賣人另行出賣標(biāo)的物的，出賣所得價款依次扣除取回和保管費用、再交易費用、利息、未清償?shù)膬r金后仍有剩余的，應(yīng)返還原買受人；如有不足，出賣人要求原買受人清償?shù)?，人民法院?yīng)予支持，但原買受人有證據(jù)證明出賣人另行出賣的價格明顯低于市場價格的除外。七、特種買賣第三十八條 合同法第一百六十七條第一款規(guī)定的“分期付款”，系指買受人將應(yīng)付的總價款在一定期間內(nèi)至少分三次向出賣人支付。分期付款買賣合同的約定違反合同法第一百六十七條第一款的規(guī)定，損害買受人利益，買受人主張該約定無效的，人民法院應(yīng)予支持。第三十九條 分期付款買賣合同約定出賣人在解除合同時可以扣留已受領(lǐng)價金，出賣人扣留的金額超過標(biāo)的物使用費以及標(biāo)的物受損賠償額，買受人請求返還超過部分的，人民法院應(yīng)予支持。當(dāng)事人對標(biāo)的物的使用費沒有約定的，人民法院可以參照當(dāng)?shù)赝悩?biāo)的物的租金標(biāo)準(zhǔn)確定。第四十條 合同約定的樣品質(zhì)量與文字說明不一致且發(fā)生糾紛時當(dāng)事人不能達成合意，樣品封存后外觀和內(nèi)在品質(zhì)沒有發(fā)生變化的，人民法院應(yīng)當(dāng)以樣品為準(zhǔn)；外觀和內(nèi)在品質(zhì)發(fā)生變化，或者當(dāng)事人對是否發(fā)生變化有爭議而又無法查明的，人民法院應(yīng)當(dāng)以文字說明為準(zhǔn)。第四十一條 試用買賣的買受人在試用期內(nèi)已經(jīng)支付一部分價款的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定買受人同意購買，但合同另有約定的除外。在試用期內(nèi)，買受人對標(biāo)的物實施了出賣、出租、設(shè)定擔(dān)保物權(quán)等非試用行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定買受人同意購買。第四十二條 買賣合同存在下列約定內(nèi)容之一的，不屬于試用買賣。買受人主張屬于試用買賣的，人民法院不予支持：（一）約定標(biāo)的物經(jīng)過試用或者檢驗符合一定要求時，買受人應(yīng)當(dāng)購買標(biāo)的物；（二）約定第三人經(jīng)試驗對標(biāo)的物認可時，買受人應(yīng)當(dāng)購買標(biāo)的物；（三）約定買受人在一定期間內(nèi)可以調(diào)換標(biāo)的物；（四）約定買受人在一定期間內(nèi)可以退還標(biāo)的物。第四十三條 試用買賣的當(dāng)事人沒有約定使用費或者約定不明確，出賣人主張買受人支付使用費的，人民法院不予支持。八、其他問題第四十四條 出賣人履行交付義務(wù)后訴請買受人支付價款，買受人以出賣人違約在先為由提出異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列情況分別處理：（一）買受人拒絕支付違約金、拒絕賠償損失或者主張出賣人應(yīng)當(dāng)采取減少價款等補救措施的，屬于提出抗辯；（二）買受人主張出賣人應(yīng)支付違約金、賠償損失或者要求解除合同的，應(yīng)當(dāng)提起反訴。第四十五條 法律或者行政法規(guī)對債權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，人民法院可以根據(jù)合同法第一百二十四條和第一百七十四條的規(guī)定，參照適用買賣合同的有關(guān)規(guī)定。權(quán)利轉(zhuǎn)讓或者其他有償合同參照適用買賣合同的有關(guān)規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)首先引用合同法第一百七十四條的規(guī)定，再引用買賣合同的有關(guān)規(guī)定。第四十六條 本解釋施行前本院發(fā)布的有關(guān)購銷合同、銷售合同等有償轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的合同的規(guī)定,與本解釋抵觸的，自本解釋施行之日起不再適用。本解釋施行后尚未終審的買賣合同糾紛案件，適用本解釋；本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請再審或者按照審判監(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。