要約與承諾在《合同法》與《招標投標法》中的比較分析

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1、要約與承諾在《合同法》與 《招標投標法》中的比較分析 □李健張慶云 C 萬方數(shù)據 萬方數(shù)據 ■罠20（12年鼻7期 水文睥點和青關卅及作。* 文在負認《招標投標法〉中投粽沖囲知與《吞鈕＞申 奚約勢新妙JW沁t 敘咖晞神摘矣規(guī) 定的對笊比較,《＞??性硼防法渙休癲了關于 要約和采語的僚問is,認為:盡割a農盛上第兩部塗 律文字上的j?商所不閔.但是宴釣與闕s在構郵法徴 中仍能具有內衽ts性。.? ■.■ yyyj ■ ? .? ?: ? ?】?? ＜ ?. ?????[ ?; ???■ ?■?? 一、 引子 1.1有觀點認為I,《合同法》與《扭標投標

2、法》中更約與* 諾是不同的?并比較和分析了這兩部法律中關于要約和*諾 規(guī)定的不同點，指出:《合同法》中規(guī)定的耍約的生效時間、娶 約的撤冋時間、要約的補充與修改尊內容與《招標投標法》中 規(guī)定的投標的相應內容圮不相同；同時《合同法》中現(xiàn)定的承 諾的生效時何、生效的法律效舉及產生的有關法律責任等內 容與《招標投標法》中規(guī)定的中標通知的相應內容也互不相 同， 有關方面對《招標投標法》進行釋績時、反映的焜點垃和 上述觀點科類似2,捋出:“投拆人撤回投標文件，不完全受《合 同法》關于'橄回要約的通知應當在要約到達要約人之前或者 與男約同時到達受姿約人'規(guī)定的限制";并且還認為，中標通 知書發(fā)出后?招標人

3、改變中標結果的，或者中標入放棄中標項 目的?各自應當依法璜擔的法律資任屬“締約過失責任”。 1.2筆者不竟全認同上述觀點。本文在一定基礎上，通 過對《合同法》與《招標投標法》中的相關規(guī)定的對熙比較?試 出具體分析了關于更約和*諾的相關問題，認為:盡管從衷而 上看，兩祁法律文字上的規(guī)定有所不間，但是要約與承諾稈兩 部法律中仍燃貝■冇內在一致性。 二、 比較和分析兩部法鼻關于奏約、承諾規(guī)定之墓礎 26  2.】《招標投標法》中招標、投標.中標通知足與《合同法〉 中要約邀請、要約'承諾的相對應的概念?這是對兩肴逬廳比 牧、分析的邏輯基礎。如杲作比較分析的兩組假念竟然不是 対應柢念戒競錢不

4、是同一領域中的概念、則這卿組厳念就沒 有比較分析的必要招標、投標及定標是以訂立合同為自 的的民事法律行為。從合何法意義上講，招標是指招標人采 取向法人或者其他組織（有時還包括特定情況卜的個人'）發(fā) 出招標公告或昔招標壺謂書的形式?以吸引其向自已投標的 意思表示;而要約邀請.則是指希望他人向自己發(fā)出要約的意 思表示；兩者相比較可見,邦標屬f典型的要約邀請。投標， 是指投標人按照招標人提出的要求和條件提出的希電與朽標 人就招標頊目訂立合同的息思袤示；而要約，則是描內容具體 確定的、貝有-定妁束力的、希坐和他人訂立合同的意思茨 示；卿者相比較町見，投標屬于典熨的變約。中標通知?是指 招標人同意接受中

5、標的投標人的投標條件即同意接受該投標 人的娶約的意思表示;而承諾，則是指受娶約人同意要約的意 思衷示;兩者相比?？梢姡袠送ㄖw干典型的承諾*。招標、 投標、中標通知和要約邀請、耍約、承諾的上述對應關系，住我 國幾乎己成為共UT。本文正是在這個基礎上，透過兩部法律 相關煤定的衷面不同來比較分析兩看規(guī)定的內在一致性的C 農現(xiàn)點認為?，“按照國際慣例，招標單位發(fā)出的招標文件 和投標人提交的投標報價書，在法律i■已構成了承發(fā)包雙方 的施工契約?對雙方均有約束力。「此觀點朝混淆r招標、投 標、中標通知與要約邀請、要約、承諾的對應關系： 2.2依據認識論中整體與部分的辭址關系原理?應當把 椚標、投標

6、、中標通知放胃到?個招標投標活動、合同法律制 度（捷至民法制度）中作整體性考察?這是對兩者?作出比段、分 析的方法基礎。我們當然地重視招標、投拯、中標通知在貝體 法律條文中的含義，我們也沒有理由割裂這三看與《招標投標法》其他規(guī)定的聯(lián)系作孤立的分析，招係、投標、中標通知正是 在與《招標段標法》其他規(guī)定的聯(lián)系中而具備其憲矗古義的； 同時拯標、投標活動又是訂立合同的方式?半然地耳《合同法》 相聯(lián)杲，并且《相標投標法〉本身就是合同法徉制度的一部分, 所以我們應當在招標投標活動和合同法律制度整體中採尋招 標、投標、中標通知的含義C 三、兩烈法"關于要約、承諾規(guī)定之對贈 3.1為便于更育觀地比較和分析

7、?現(xiàn)將兩部法律的有關 規(guī)定及需姜討論的問越列及以作對無。 〈用存撫標 篇受巧逆的冋■ ? 的 ?rt-x* ■的卿墊受 ■灼人 ?±t? ■的可t?? aa ■風■貳的?如個自0 ■約貞a受■的人之?n希 與■的舸料厲達受鼻釣從 ?+a* ?轉即n? 受更的人艾出卓港ilALilt 列這受■竹人. 1 第二+八簽儀標人a 當鼻捋你久仲更戌if 2!整林 州棟人 農男授標文*1岳?15分簽孜. 第二十九豪狄加人在 交找無文林 卻?卜時測前?可口艸竟、修 改 文 何丿通?18葉人.樸 尢、??t的內容為段標文作 ?、■約之 主 ?*JM: 二、哥列之 *WhMi

8、 二廈的之 四?■約之 *?： * ? ■二r■條 以■知的9式作出■… ■二，五娛 ?fr?aic M-tA* 列詁■約人時寧牧? ■娶11*円?段?交■巧tn 岀祇?行 第二卜七簽吸詩可以 ■円.ftp;*口的通 合卓《!■■*!達■的人ZK 肉入。 策三十二條21?人爰 wjfriR-?eKnfif*p?M. 時舍IR囊比。 中 ??+K*中林人? 人攻JS由中無人 發(fā)出中標通汽節(jié)?井祈時將 中禰的 艮■人. 中鶴人?

9、W 輛文件"咿伸人的投斥只仟 一?承誦之 工牧時同｝ 二.謨話N 3.2兩郁法律涉及要約、祇諾的其他規(guī)定，表中雖未列出, 但并不妨碎茶于棘體性考察的方法，在以下的討論中予以引 用成運用。 四、關于英約和投標的比較分析 4.】關于嬰約之生效時間。通過對照，有觀點認為'，按 《合同法》，旻約到達受要約人時生效；按《招標投標床》?投標 文件已經提交 扁人并經簽收，如果此時尚從吳交投標文件 的載止時間前，投標朽的效力卻處于待定狀態(tài);因而兩部法律 的規(guī)定墨相互矛危的，很顯然。上述“矛質”中暗含了一個前 提.即:投標文件如果經提交和簽收，則袤明投標文件已“到 達"受要約人?？梢姡a生上述“矛詹

10、”的焦點堆“到達”和“生 效“之含義到底該如何倫定?筆者認為，只有將它們放置到 書個招標投標制度、合同般度中才能確定，至少耍與??承諾”概 念和抖標投標活動的某些特點相聯(lián)系.而不能僅僅局限T《合 同広〉笫十六條和《招毎投標広》第二十九殺Z現(xiàn)圧?就曼約、 投標卒身來討論賈約、投標的內在含義。筆者認為,“雯約犁 畢曼耍約人時生效二其中“到達”的整義在于“受夏約人已必 十解或者應當了解要約的內容“;其中“生效"的要義在于“受 耍約人取得承諾權，要約因為該承諾權麗對耍約人真有一定 約東力二世界各國婁妁的生效都采用“到達主義網?我國《合 同法〉亦然，既的承諾是受要約人同意耍約的慮思喪示，那么 就無法您像

11、耍約人在不了傅要約內容的情況下而作出“同建 要約”的意思表示。但是，如果立法僅僅規(guī)定“要約于受要釣 人了娜耍約內容時生效”，則顯然犧牲了民事汛轉的效率，所 以立昧還應當考慮到?在某陀情況下,受妥約人粵字p并不了 解耍約內容，但是注同等條件或環(huán)境匚-敷的上石矗人應當 了解該要約的內容?立法上將這種情況視為“已經了堺要釣內 容匕現(xiàn)實中，《合同法》采用“到達"農達了上述兩層含義。至 此,上述“矛昏“的何題已得到解決“投標文件經提交和簽收， 只是表明投標文件作為偎約”之費體已申辛已￡“到達"受娶 約人座T相標投標活動本身的符點一壬昇森前,“招杯人 收到投標文件后?應當簽收，不得開啟”,耗提交和簽收的投

12、杯 文件的內容并不為招標人所『解?也不應當為招標人所了堺? 換言之?作為耍約的投標文件并沒有李活甲意乂 ￡“到達"作 為受要約人的扭標人:故此時的投標文*占*朿能在法律上 “生效”，而不是所渭??處于效力待定狀態(tài)二只有在授標文件 WO的同時?才能認為招標人已經了解或應當了解投標文 件的內容，也即，投標文杵開啟之時（根據｛捋標投標法》第三 卜六條規(guī)定‘°,也即開標之時），才是投標文件作為更約在法 律上°別達”招標人之時，才杲投標文件“生效”之時。綜上所 述?《合同法》中*約?'與佈 標投標法》中“投標"或"投標文 件"的生效時間具有一致性。 4.2關于要約之播回?；谏鲜鰧潯暗竭_"的解越，則《

13、合 同法》關丁要約之撤回時間和《招標投標法》關于投標之撤冋 時間，対者之間的一致件已經很扯然°根據《招標投標法》第 三十囚條規(guī)定“開標應當在招標文件確定的擁交投標文件的 截止時問的同-時間公開進行…”，所以《招標投怖法》第二十 九條中的??提交投標文件的啟止時間前”就是開杯時間之前， 也即是斐約到達受要約人的時間之前e只是基于招標投標煖 本身的待點一當眾開拆，使得開標同時橄回姜約叩撤回投 標已無可能,否陽就X的破壞了招標投標的嚴肅性r,故對招 標投標血喜，“撤回要約的通旬…勺要約同時到達受耍約人” 失去克義;此可祝為哲學匕矛質脅誨性與恃秩性關系原理的 體現(xiàn)c所以《招標投標法〉關十撤回投標的時間

14、與《合同法》關 于“撤目耍約的通期應當在聲約到達受婆約人之前或者與要 約同時到達受要約人”的規(guī)定具有內在一致性。 27 4.3關于要約之補充或修改。要約指內容具體確定的、 兵有一定約束力的、希望和他人訂立合同的意思袤示，即要約 首先走意思表示。意想表貢足民事法璋行為的要索之一?民 法確認意思表加對民事法律行為的重要意文住于，通過建立 艾于億思衣示的醫(yī)律規(guī)范以維護盤思農示的K實性和確定 性，保滬當事人的盍志自由和民亭流轉的正常秩序”。面合同法虞艮法之債法范蒯.當然地確認童思表示的此種意義" 所以，只耍要約人認為自已發(fā)出的要約的真實性或者確定性 存在絶冋，就可以以轅“自由意志?'對要約進行補充

15、戒修改?11 到此種??自由意志"受到承諾權這種權利所生義務制約時為止 （此時若認為箜約的/實性或者確定性存在礎何，則已不腿僅 由要約人自已單方面主觀*評價了），并且此種補充或修改自 然構成要約的一部分。所以?把《合同法》和《招標投標法》放 置到民送這個整體中去?規(guī)定或者不規(guī)定（未生效的）要約之 補充或修改,規(guī)定或不規(guī)定（開標曲的）投標之補充或修改，在 立法上部晨合理。因此乂合同法》未規(guī)定徑約之補充或修改. 而湘標投標怯》卻規(guī)定了投標的補充或修改"，并不妨礙兩 若內容在實質上的-? Mtts ＜招標找你法》第二十囚條建定:招標人應當確定投標人 鋼割投標文件所需雯的合理時間，但是?依法必須進行

16、招標的 項目?自招標文件開始發(fā)出之日呂至投標人提交投標文件截 止之H止，量短不咼少于二十日。有觀點認為"，這就保i￡了 投標人右充足.的時間來考念關于投標的一切事宜.作為宴約 人應該盡到自己的遵慎和注意義務；而在投標之后軾予投標 人無約束的補充、修改或畠撤回的權利,則會便投標人的義務 幾乎祓低為苓，這同時也降低了招標投標活動的嚴粛性。筆 者認為?這是對本廉律條文立法慮旨的曲解?！墩袠送稑朔ā?之所以規(guī)定“招標人應當確定投標人編制投標文件所需耍的 合理時阿”，原因拄于:招標投標活動標的（特別是大型建設項 目）的復雜性待點，使型編制投標文件必於的需契牧長的時 間:“如果從招標文件開始發(fā)岀之日起至招

17、標文件規(guī)定的投標 人提交投標文件之日止的時間過炬，可能會有一些投標人因 來不及編制投標文件而不得不放奔參加投標竟爭，這對保證 投標競爭的廣泛性顯然處不利的「‘”立醫(yī)在認訓到這-點的 墓弗上，通過上述規(guī)定賦予了投標人獲得合理準錢時間的權 利?恰恰不是為投標人設■所諧“通慎和注息義務”，而是為r 保證招標投標活動的竟爭性而為招標人的設■的義務。賦產 投標人莊投標后、開標崩的無約束的補充、修改或者撤冋的權 利，恰恰星為了保證投標作為要約這種意思表示的真實性和 確定性，維護了“招標投標活動的嚴筒性”。 4.4關「要約之撤饑《合同法〉規(guī)定：更釣可以撤箭;撤 銷更約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到

18、達受要約 人。但是?《招標投標法》中沒有關于投標之撤銷規(guī)定。這仍 燃是由招標投標活動本身的特點決定的。要約撤銷以菱約生 效為前提；而投標文件于開標或生效后就直接進人評標程序， 也就無撤銷之可能了；如果真要規(guī)定役標的撤銷，則顯於破壞 了拘標投標活動的秩序。所以，兩環(huán)法律關于要約撞銷規(guī)定 的有無亦Stig性和待珠性關系之體現(xiàn)?而不能認為兩部法 律之間存拄矛盾3 五、關于承諾與中標通知的比較分析 5」關于承諾之生效時間。比較《合同法》第二十六、二 十七條和《招標投標法》第四十五條?有觀點認為"，《合同法》 對承諾的生效采取“到達主義（到達即生效）”，并規(guī)定了承諾 撤冋之條件乂招標段標法》對中標通

19、知的生效卻采用“投郵主 義（發(fā)出即生效）”，且中標通知已無撤回之可能;故兩者瓦相 矛盾，在砥諾生效問魁匕筆者也匍從“投郵主義“與?到達主 義”之分歧點岀發(fā)，認為兩部法律對這個問題的規(guī)定確然矛 盾?！耙蹘熤髁x"保滬的是承諾人，因為承諾人一經發(fā)出承諾. 即可信加合同已然成立而采取為履行合I可的進?步的行動; 而此時要約人竟不知件同是否成立或何時成立，但刼已經受 到合同的約束門它注敢的足交易效率?！暗竭_主義”恰恰相 反，保護的是菱約人，因為廉諾經到達蠻約人，即可信檢介 同已體成立而采取為履行合同的進一步的行動；而此時欣諾 人竟不知合同是否成立或何時成立;它注柬的是交易安全“C 可処，“投郵主義”和“

20、到達主義”的分歧點在干立法者如何將 "合同戊立的不確定性”的風險分配給要約人和承諾人的“在 此理論匚筆者笛認為，〈合同法》梓上述風險分配給r承諾 人;AIM分析?《招杯投標法》卻將上述風險分配給了投標人即 要約人。故兩部法律對這個問題的規(guī)定確然于質。然而筆考 現(xiàn)住卻不如此認為?論證如F： 筆者仍然認為此處承諾“到達”和上文要約“到達“的含義 應作一致理解，即歡諾“到達”的耍義在T： “要約人巳經了解 戒者應肖可以了解承諾的內容”;進而育之，“承諸已經進人要 約人可以r解的領域”“；惟有如此,才便合同行為的“合◎：? 本質屬性猖以體現(xiàn)。如果認為，產生上述“矛盾“的焦點仍在 于“到達”一字含義之

21、確定，則莊上述含義確定的圣礎上，宴解 決此“才盾就應當在on標投標法》整體中得出“中標通知發(fā) 出即幸率用占到達中標人”的結論。 扁徐我標活動應當廈術公開、公平、公正和峻實信用的原 則山。慶中,公開原則應當主旻包括“J?進行招標活動的倍 息娶公開;2.開標的程序要公開;3?評標的標準和裡序爐公開 （但評標的過程、評標委員會成員寒保雷?這是因為公開熾則 應眼從于更烏的價值原則一公平、公止）;4.定標戒次標結 果要公開。 筆者認為，這坐“崔標或決標結果宴公開”?應當是描:相 標人將評標結束后確定中標人或否決所有投標的這一結果， 在這一結果確定的同時公開。這一理解中至少包洶以下要 點：1.公幵的主

22、體，是招標人;2.公開的內容?是定標戒決標的 結杲;3.公開的對象，是所含投標者和一般社會公眾;4.公開 的時間?是確定定標或決標結果的同時。這電持別通闊公開 與輔定定標或決標結果的同時性，不僅頁沏了公開煤則，更貫 徹了公平、公正原則；如若不然,則在確定定標或決標結采與 正式公開之間的時差內?干擾因素就有發(fā)揮作用的町能，因 就,中標通知的內容一當然是定標或決標結果一戀確定 定標或決標結果的同時就己具有社會性或公開性了；吒然如 此.任何投標人祁在評標過程結束時了解或應當了解中標結 杲。夾此，在法李￡,可以認為:“中標通知發(fā)出即到達中標 人“;并且因'為?這血也“公開性”，合同成立的風險拠之悄除，

23、也 就無所謂風險分配的冋題了。更進一步說，關于承諾的生效. 《招標投標法》所謂“投郎主義?'和《合同袪》所謂“到達主義”由 于押標投標活動的白身特點而都統(tǒng)一歸于“到達主義”了！至 此，上述?矛盾”已不再是矛看＜\ 28 有人對上述結論表示定異和懷疑,指岀：《招標投標法〉第 四十四條明確規(guī)定:“評標委員會成員和參與評標的有關工作人杭不得進潘對投標文件的評閱和比較、中標候透人的推櫛 慣況以及三評標有關的及他情況r,分明懸保簾，怎么能說?'公 開”呢？況斤《招標投篩法》也未規(guī)定招標人必須公開定標或 決標結果?拾標人無公開之義務。筆者認為,這種認IR恰恰是 幣體性考察方法未能貫協(xié)到底的結果-因為《

24、招標投標法》第 人十五條規(guī)定：*?投標人和其他歷書關系人認為招標投標落動 不符合本法有關現(xiàn)定的，有權向招標人提出異議或擇依法向 有關行政監(jiān)譽部門投訴「'這里異議和投訴的前提就是有關內 容〈應半含垃標或決標結果）的公開性;如若不然，則氏投標人 和其他利害關條人對招標投標活動魚娶部 定標或決標 結杲——的不了解.異議和投訴至少將失去部分依托：所謂 “保密“，只處為保址評標過程免受干擾而影響公正、公平價值 的實現(xiàn)，定標或決標結杲一且確定，干擾之真即吿消滅?作為 捋林投標沽動基本原則的“公開”熾則即自動適用，招標人的 公開義務阮之產生，當然，這里的公開對象應僅限于定標戒決 標結果。也因此《招標投標法》

25、第四十四*的“保密”僅應限制 住“斤杯后至定標或決杯結果決定的”的這段時閭內°作出這 種限制性“釋?并非牽強附會:《世界銀行侑貸采購指南》規(guī) 定?公殲開標之后直到宣布授片合同‘°之前,冇關檢玄、評標 和授標的建議等情況不得向投標商或者梵他與該程序無關的 人洲開發(fā)銀行貸款采購擁南〉也有類似規(guī)定 5.2關于*諾之撤冋「《合同法》規(guī)定，承諾可以撤回?撤 回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通 知同時到達要約人。《招標投標法》未規(guī)定中標通知的徽回何 ?L拿實上?兩者規(guī)定的不同，在“3.1關于承諾之生效時間" 的論述中已有涉及;這仍然是扭標找標活動本身的特點使泯， 不應當屬于兩部法律的不

26、協(xié)澗冋題。 服便捅岀，《合同法）所謂承諾的期毆及其起算問範、承 諾的遲發(fā)問毬、承諾未遲發(fā)而遲到的問題等,均由于招標投 標活動本號的特點，而無在（招標投標祛》中作岀規(guī)定之必 5.3關千承諾之法律肓果。有觀點認為招標投標 法》第四十氏條以特別法規(guī)定的形式.確定了以招標投標方 式訂立合同的當事人，應當采取簽訂合同書的形式訂立合 同，因此根據《合同法》第三十二條之規(guī)定，通過招標投標方 式訂立的合同應當自招標人與中標人在合同書上簽字或蓋 章時成立，陽不是自承諾生效時即中標通血發(fā)出時成立！筆 若認為該觀點的結論是不妥的"事實上，承諾的法律后果在 《含同洙》中的規(guī)定是“承諾生效時合同成立二中標通知書發(fā)

27、出后產生承諾的法律效力?'，也即中標通知書發(fā)出，合同即 靠成立"甚筆，筆者還認為，結合兩部法律作！?體看，一般悄 況下，中標通知書發(fā)岀,合同不僅成立，而且生效。中標通知 生效不發(fā)生合同成立后樂的觀點，沒有真正清楚認譏合同成 立的含義。 所謂合同成立，忌指合同訂立過程的完成，也即主體對 合同的棊本內容達成一致意見；合同尿立的法律效力在于 “當事人不得撞自變更或解除合同，除非依據法於戲定或取 得對方同歳”。與合同成工相聯(lián)系的另一個概念是合同生 效。合同生效，是指已經成立的合屈得到法律的肯定評價而 產生洙律效力、受法律保護；合同生效的比律效力左于“當事 人應予按約定履行合同二合同成立和合同生效可

28、作以下比 較":第一，蘭肴判斷的內容和結果不同。合同成立問題屬 略實列斷冋題，即判斷合同是否序裡，判斷時側扳干對合同 喪面狀況的考蔡，判斷的結果只能狂合同成立或不成立；合 同生效何縣屬法律價值列斷問題，即判斷合同內容長否符合 法律要求，判斷時側更于対合同冥質內容的垮察，判斷的結 果由蘭效、無效、效力特定、可變更、可撤銷等多種悄況；若浪 同成立和生嫂概念，則效力持定合何是成立還是生效將無法 判祈°第二?兩者適用的甌則不團。合同成立適用才思自洽 原則:出書人有從事合同行為的自由，依其自由意志創(chuàng)設權 利義務關系，只奧具備意思喪示一致這一基本事實?合同即 成立?強罔的繪晉事人的合意；合周生效適用國家干

29、預原 則：國家依法判斷合同是否合乎住律的耍求.只有合乎法律 要求的合同才可生效;生效的合同受法律保護，故能產生當 辜人預期的迭律后舉；遇圖的是國家對合同關系的評價。第 三.法律要件不同。合同成立的耍件有：1 .主體合格，2.意思 表示一致;合同生效的要件有：1.主體合榕,2?慮思表示一致 且亙莫,3.內容不違反法律及社會公共利益,4.形成合法|從 《合同法》第三十二條和第三十六條的對照中可知（不可孤 立地只看到第三十二條），合同的書面形式更爭竽是作為合 同存在的證據而出現(xiàn)的。 ? ° ? 再回過頭來看看招擁投標中有關博況：很見然，招標公 倚或捋標邀請書、栩標文件、投標文件、中標通知書（甚宅還

30、 有右關投標人的補允或修改、投標人的澄清或說明羽、招標 人的籌疑）等檸面文件聯(lián)系在一起而共同決定了當事人的合 危內容，并且已反泱作為平籌主體的自然人、法人、其他組織 的招標人和中標人之間設立、變更、終止民事權利義務關系； 上述書面文件已足以作為證據證明合同存在，糧據以上論 述，則上述書面文件已成立了合同'J換盲之，只要承認中 標通知的法律性質是承諾，就應承認，中標通知生效之時就 是合薊成立之時。并輕，在沒有其他法律的特別規(guī)定吋?根 據《合同袪》關于“依法成立的合閭自成立時生效”的規(guī)定，或 依據上述生效要件的四個方面分別進行判斷,可知合同已然 生效! 至于《招標投標法〉第四十六條第一款的含義，

31、則顯然應 當聯(lián)系《合同法》第三十二條、第三十六條的立法意旨?才能 確定:捋抹人與中標人訂立書面合同，只是用以證明合同之 存在（這是行政的需旻；若未來因合同糾鈔進人司法程序，則 也溺足丁司法上的證據耍求），而不能反過來以書面合同生 效的一鍛情況來說明合同之成立！ 5.4關于“法律責任”之理解?如果“5.3關于*諾之法 律后杲”的論述是正確的話，則節(jié)中提到的“中標通知書 發(fā)出后，招標人改變中標結果的，或者中標人?放棄中標項目 的，各自應當依醫(yī)承擔的法律責任屬締約過失費任”的觀點 之不當之處號顯而易見了。 筆者?認為?《招標投標法》第四十五條中or法禪責任"至 少應包y兩個方面：其一，民事費任;

32、其二，行政責任。 29 琥民事茂任麗育:合同既已成立n生效?那么就不存在所謂"縮約過失賈任” 了：若招標人改變中標結采，或中標人 放棄中標項冃，即屬于《合同法》第一百零七條規(guī)定的違約 行為.則應*擔建竽棗性又因為合同履行期限尚木到來用 標人改變中標結'果:k審標人放棄中標項目的行為構成預期 違約/先期違約中的明示違約?故應適用《合同法》第一百零 八條"關于“預期違約”的規(guī)定。 就行嫂賈任而吉：斥管《招標投標法》未作規(guī)定，但行政 責任卻是應當存在的。該行政責任產生的原因在于:拘標人 改變中標結果.或中標人放棄中標項目的行為破壞了招標投 標活動本身以及行政耶門監(jiān)曾管理的秩序和嚴肅性。筆君 認

33、為.上述行為與捋標人在評標委員會依法推薦的中標候選 人以外確定中標入、中標人將中標項目轉讓他人的行為具有 類個性，故行政責任的內容可比照適用《招標投標法》第五十 七條和第五十九條規(guī)定。 較之當卒人雙方直接血對面地或僅僅是“你來我往"交 互式地進行談判而訂立合同，通過招標投標活動仃立合同， 所花費的村會成本昂貴、適:成的社會侈陶巨大?因此保證招 標投標活動這種交易方式的安全性，堆護這種交易秩序的嚴 耒性?也較其他交易方式更有必要；并且保證此種安全，也見 a#： (MHYa 20C 環(huán)■?wi.rzt、⑺士 W年人尺其miM賈彎科? 走三二玄丟亙上三 fAS f ?*戀的?衣< 容 十五*

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35、 證 2 倉井? = 左亍川琴jj“三二三三「蘭二三二 >乏 藝？％知<1 “斡虬?" 軸■兒至攻4■■僵上■■鼻? 牛?*o? IW7 * it 4M-?ipi? - HM,刀*館 "20X2年 第7用 30  維護扭標投標法律制度僅威的需要。而招標人改變中掠結 果，或中標人放棄中標項目，立接違背了招休投資活動的初 衷.使附本來很嚴肅的招標程序全然失去總義。因此將<招 標投標法》第四「五*中的“法律貫任”理解成違約責任和行 政責任?較將其送性為締約過失責任，其直接意義在于:對當 事人來說，“賁任”更加重大，對交易安全、法律權威的維護力 度更犬;其間接意義在于:安全的交易，使得J

36、t新交易成為不 可能和不必要?因此也維護了交易的效率農求。 六、結論 盡管從衷面上看?兩部法律文字上的現(xiàn)定有所不同，但 是《合司法》關于要約、卓諾的規(guī)定與《招標投標法〉關于投 標、中標通知的規(guī)定就立袪意旨而育仍然具有內在一致性。 論述這種內在一致性的意義在于維護了法制的統(tǒng)一和適用 的統(tǒng)一。 緒論也許簡單，或者因梵當然性而缺乏顯著意義；但對 丁筆者面言，即是在論爭中獲得的。因此?筆善也祈溝同仁 給予惠敦！ (作者單位;南京市■筑安裝管理處?遼蘇交it產業(yè)您團 有限公司) d^s9M 宅?.5?■金 wsm H9HP (上■)? m 專 ；套了—貞承刃瓚貝?》笑子填?耳貝彷?氏匕電昊

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39、 作者單位: 刊名： 英文刊名: 年?卷(期): 彼引用次數(shù): 李他張慶云 蔽M建筑安裝管理處，江蘇交通產業(yè)集團仃限公司 建筑 ARCHITECTURE AND CONSTRUCTION 2002? "(7) 1次 1?乍剛建設「刑介同若丨問題研究［學位論文］碩士 2006 本文鏈接:http: d. g. wanfangdata. com. cn. Periodical」z20Q207011? aspx 授權使用：洛陽理工學院仃ylg).授權號：9el9b882T324-4c68-8cbl-9e440133077d 下載時間:2010年12月6日