法理學導論 第十八章法制與法治

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1、第十八章 法制與法治 法律格言如果一個國家的法律處于從屬的地位，沒有權(quán)威，我敢說，這個國家一定要覆滅；然而，我們認為如果一個國家的法律在官吏之上，而這些官吏服從法律，這個國家就會獲得諸神的保佑和賜福。 古希臘柏拉圖 學習目標1.掌握法制和法治的基本概念和區(qū)別2. 了解法治國家的構(gòu)成要素和實現(xiàn)途徑 本章主要內(nèi)容第一節(jié) 法制第二節(jié) 法治的概念第三節(jié) 法治國家的構(gòu)成要素第四節(jié) 法治國家的實現(xiàn)途徑 第一節(jié) 法制一、法制的含義二、當代中國法制的基本要求 一、法制的含義1. 靜態(tài)意義上的法制，即將法制理解為法律制度的簡稱。2. 動態(tài)意義上的法制，即將法制理解為由立法、執(zhí)法、司法、守法、對法律實施的監(jiān)督等各

2、個環(huán)節(jié)構(gòu)成的一個系統(tǒng) 。 二、當代中國法制的基本要求1.有法可依 2.有法必依 3.執(zhí)法必嚴 4.違法必究 第二節(jié) 法治的概念一、法治的含義二 法制與法治的區(qū)別 一、法治的含義1.最早提出法治定義的是古希臘思想家亞里士多德：“法治應(yīng)包含兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制訂得良好的法律。” 2. 近代法治理論經(jīng)常被認為以洛克等人為代表，法治被說成是以確定的、經(jīng)常有效的法律進行統(tǒng)治，這體現(xiàn)的是市民階級的個人自由和追求財富的愿望，權(quán)力制約成了這種法治的體制特征。 3. 德里宣言將“法治”概括為 三條原則： （1）根據(jù)“法治”原則，立法機關(guān)的職能就在于創(chuàng)設(shè)和維護得以

3、使每個人保持“人類尊嚴”的各種條件； （2）法治原則不僅要對制止行政權(quán)的濫用提供法律保障，而且要使政府能有效地維護法律秩序，借以保證人們具有充分的社會和經(jīng)濟生活條件； （3）司法獨立和律師自由是實施法治原則必不可少的條件。 二 法制與法治的區(qū)別法治與靜態(tài)意義上的法制的區(qū)別。 法治與動態(tài)意義上的法制的區(qū)別。 法制的產(chǎn)生和發(fā)展與國家直接相聯(lián)系，而法治則直接與某種形式的民主相聯(lián)系。 第三節(jié) 法治國家的構(gòu)成要素一、法治的形式要素二、法治的制度要素三、法治的價值要素四、法治的觀念要素 一、法治國家的形式要素1. 法要具有一般性、公開性、明確性、可訴性 2. 法的體系要結(jié)構(gòu)嚴謹、內(nèi)部和諧、內(nèi)容完備 3.

4、政府行政行為應(yīng)具有合法性、程序性 4. 司法權(quán)具有獨立性、中立性、程序性 5. 法律職業(yè)的專門化及職業(yè)共同體自治 6. 公民和社會組織等嚴格守法，積極利用法律追求和實現(xiàn)其權(quán)利和自由 二、法治的制度要素1民主的、科學的立法制度 2國家行政權(quán)力受約束和監(jiān)督的法 律機制 3保障司法獨立和公正的各項制度 4保障公民權(quán)利和自由的制度體系 5. 國家權(quán)力恰當配置的內(nèi)部互相制 約制度 三、法治的價值要素1 法律至上與黨的領(lǐng)導、人民民主的三位一體 2. 依法治國之法要真正體現(xiàn)廣大人民群眾的共同意志 3法治要能夠有效約束國家權(quán)力，使國家權(quán)力真正為人民服務(wù) 4充分尊重、保障和促進人權(quán)5秩序、效率與實質(zhì)社會公正的三

5、位一體化 四、法治的觀念要素 1社會公眾形成一種法律具有至上性、權(quán)威性的法律情感 2社會公眾有法律參與的熱情，并確立相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)觀念和責任觀念 3國家公職人員嚴肅執(zhí)法意識 第四節(jié) 法治國家的實現(xiàn)途徑一、法治發(fā)展道路的實證分析二、法治發(fā)展道路的價值設(shè)計問題 一、法治發(fā)展道路的實證分析1.西方發(fā)達國家的社會演進型的法治發(fā)展模式 2.非西方國家目前正在進行的政府主導型或政府推進型的法治發(fā)展模式 3.中國明顯屬于后者 二、法治發(fā)展道路的價值設(shè)計問題1處理好政府推動與社會參與 的關(guān)系，通過自下而上和自上而下的雙向互動，為推進法治化進程提供強大動力 2處理好法律移植與立足于本國國情的關(guān)系，使本土法治的具

6、體性與普遍性相統(tǒng)一 3把觀念更新與制度創(chuàng)新相結(jié)合，通過制度與觀念的互動加快推進法治化進程 本章要點1. 區(qū)分靜態(tài)意義上的法制和動態(tài)意義上的法制。2. 在中國，法制的基本要求是“有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴，違法必究”。3. 在西方，最早提出法治定義的是古希臘思想家亞里士多德。4. 近代意義上的法治，是資產(chǎn)階級思想家在反對封建專制的過程中提出來的。5. 英國政治思想家戴雪明確提出法治應(yīng)當包含排除專斷、法律至上，各個階級、階層在法律面前一律平等的基本原則。 6. 法制與法治之間既相聯(lián)系又相區(qū)別。7. 1997年，中國共產(chǎn)黨首次提出了實行“依法治國、建設(shè)社會主義法治國家”的戰(zhàn)略目標。8. 自近代以來

7、，中國走上政府推進型的法治發(fā)展道路，其原因是多方面的。但政府推進型的法治發(fā)展道路也存在著局限和不利的一面。9. 從價值設(shè)計的角度看，把握中國未來的法治道路，需要處理好政府推動與社會參與、法律移植與立足于本國國情等關(guān)系，把觀念更新與制度創(chuàng)新相結(jié)合。 思考與討論閱讀以下史料，思考問題。初，慕容熙之敗也，工人李為竊寶而逃，貲至巨萬，行貨于馬弗勤，弗勤以訓為方略令。既而失志之士書之于闕下碑，馮素弗言之于跋，請免弗勤官，仍推罪之。跋曰：“大臣無忠清之節(jié)，貨財公行于朝，雖由吾不明所致，弗勤宜肆諸市朝，以正刑憲。但大業(yè)草創(chuàng)，彝倫未敘，弗勤拔自寒微，未有君子之志，其特原之。李訓小人，污辱朝士，可東市考竟?！庇谑巧舷旅C然，請賕路絕。（晉書載記第二十五馮跋） 問題：從史書的這一記載，試 分析，中國古代有無法制？可不可以說中國古代存在法治？它和現(xiàn)代法治的區(qū)別在哪里？ 本 章 推 薦 閱 讀 材 料1、亞里士多德：政治學，中國人民大學出版社2003年版。2、季衛(wèi)東：法治秩序的建構(gòu)，中國政法大學出版社1999年版。 3、高鴻鈞：現(xiàn)代法治的出路，清華大學出版社2003年版。4、陳弘毅：法治、啟蒙與現(xiàn)代法的精神，中國政法大學出版社1998年版。5、蔡樞衡：中國法理自覺的發(fā)展，清華大學出版社2005年版 。