注冊會計(jì)師 CPA 公司戰(zhàn)略與風(fēng)險管理 第60講

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1、第五章公司治理 本章考情分析 本章屬于次重點(diǎn)章。本章涉及的內(nèi)容：①公司治理概述；②三大公司治理問題；③公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和外 部治理機(jī)制；④公司治理的基礎(chǔ)設(shè)施。 題型題量分析 本章考試的題型一般為客觀題和簡答題?！肮局卫怼边@部分內(nèi)容過去一直是作為相關(guān)章的一節(jié)內(nèi)容，近 3年平均分值為2分。但2018年教材將該部分內(nèi)容獨(dú)立為一章，并進(jìn)行了完善和補(bǔ)充，2019年教材內(nèi)容進(jìn)一步 完善，由此可以看出本章內(nèi)容在考試中的重要性。 2019年需要重點(diǎn)關(guān)注以下內(nèi)容可能會考主觀題：三大公司治理問題、公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和外部治理機(jī)制。 本章教材主要變化 2019年教材本章內(nèi)容與2018年教材相比，主要變

2、化：①將第一節(jié)和第二節(jié)合并，節(jié)名變?yōu)椤肮局卫砀?述”；②第一節(jié)增加“公司制企業(yè)的特征”，刪去“二、企業(yè)理論”；③第二節(jié)“'內(nèi)部人控制'問題主要表 現(xiàn)”重新編寫，“'隧道挖掘'問題的表現(xiàn)”重新編寫，新增“（三）如何保護(hù)中小股東的權(quán)益”；④第三節(jié) 刪去“機(jī)構(gòu)投資者的行動主義內(nèi)涵”，新增“機(jī)構(gòu)投資者的特征”；⑤新增【案例5.1】、【案例5.2】、【案 例5.3】、【案例5.4】4個案例，刪除原【案例5.1】和【案例5.2】；⑥部分文字表述修改。 第一節(jié)公司治理概述 一、企業(yè)的起源與演進(jìn)（★） 縱觀企業(yè)制度的演進(jìn)發(fā)展史，基本可以劃分為兩大階段：以業(yè)主制企業(yè)和合伙制企業(yè)為代表的古典企業(yè)制 度時期

3、和以公司制企業(yè)為代表的現(xiàn)代企業(yè)制度時期。隨著生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模的擴(kuò)大和資本籌措與供應(yīng)途徑的變化， 企業(yè)的形式經(jīng)歷了“業(yè)主制一合伙制一公司制”的發(fā)展。 （一） 業(yè)主制企業(yè) 業(yè)主制是最早存在的企業(yè)制度。業(yè)主制企業(yè)的優(yōu)點(diǎn)： （1） 企業(yè)內(nèi)部組織形式簡單，經(jīng)營管理的制約因素少，經(jīng)營管理靈活，法律登記手續(xù)簡單，容易創(chuàng)立和解 散。 （2） 企業(yè)的資產(chǎn)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營權(quán)、收益權(quán)均歸業(yè)主所有，業(yè)主享有完全自主權(quán)，便于發(fā)揮其個人 能動性、生產(chǎn)力及創(chuàng)造力。 （3） 業(yè)主自負(fù)盈虧，對企業(yè)負(fù)債承擔(dān)無限責(zé)任，個人資產(chǎn)與企業(yè)資產(chǎn)不存在絕對的界限，當(dāng)企業(yè)出現(xiàn)資不 抵債時，業(yè)主要用其全部資產(chǎn)來抵償。 業(yè)主制企業(yè)的缺

4、點(diǎn)： （1） 所有者只有一人，企業(yè)資產(chǎn)規(guī)模小，資金籌集困難，企業(yè)容易因資金受限而難以擴(kuò)大生產(chǎn)和規(guī)模。 （2） 企業(yè)所有權(quán)、收益權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營權(quán)高度統(tǒng)一歸業(yè)主所有，使企業(yè)存續(xù)受制于業(yè)主的經(jīng)營意愿、生 命期、繼承者能力等因素。 （3） 企業(yè)經(jīng)營者也只是所有者一人，當(dāng)企業(yè)發(fā)展到一定規(guī)模后，限制在個人內(nèi)的人力資本就很可能會影響 到組織決策的質(zhì)量。 （4） 因業(yè)主承擔(dān)無限責(zé)任所帶來的風(fēng)險較大，企業(yè)為規(guī)避風(fēng)險而缺乏動力進(jìn)行創(chuàng)新，不利于新產(chǎn)業(yè)發(fā)展。 （二） 合伙制企業(yè) 在合伙制企業(yè)中，企業(yè)歸出資人共同所有、共同管理，并分享企業(yè)剩余或承擔(dān)虧損，對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限 責(zé)任。 與業(yè)主制企業(yè)相比，合伙

5、制企業(yè)具有以下優(yōu)點(diǎn)： （1） 擴(kuò)大了資金來源，有助于企業(yè)擴(kuò)大規(guī)模、生產(chǎn)發(fā)展，部分緩解了業(yè)主制資金不足的問題。 （2） 合伙企業(yè)雖然擁有多個產(chǎn)權(quán)主體，但其產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)完整統(tǒng)一，更有利于整合發(fā)揮合伙人的資源優(yōu)勢，促 進(jìn)人力、技術(shù)、土地、資金等資源共享，部分緩解了業(yè)主制人力資本不足的問題。 （3） 合伙人共同經(jīng)營企業(yè)、共擔(dān)風(fēng)險，在企業(yè)經(jīng)營管理上可以實(shí)現(xiàn)優(yōu)勢互補(bǔ)、集思廣益，一定程度上分散 了經(jīng)營壓力。 合伙制企業(yè)的缺點(diǎn)： （1） 合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，風(fēng)險較大。 （2） 合伙人間缺乏有效制約機(jī)制，監(jiān)督履責(zé)困難，可能產(chǎn)生“搭便車”行為，單個合伙人沒有全部承擔(dān)他 的行動引起的成本或收益，在

6、無限責(zé)任下這種外部性導(dǎo)致了很大的連帶風(fēng)險。 （3） 在經(jīng)營管理決策中合伙人之間產(chǎn)生的分歧帶來很多的組織協(xié)調(diào)成本，降低了決策效率。 （4） 合伙人的退伙會影響企業(yè)的生存和壽命。 （三）公司制企業(yè) 與傳統(tǒng)的企業(yè)或古典企業(yè)相比，公司制企業(yè)具有以下三個重要特點(diǎn)： 1. 有限責(zé)任制 2. 股東財(cái)產(chǎn)所有權(quán)與企業(yè)控制權(quán)分離 3. 規(guī)模增長和永續(xù)生命 現(xiàn)代公司制度中，企業(yè)以獨(dú)立法人的形態(tài)存在，克服了傳統(tǒng)合伙制退伙、散伙致使公司消滅的潛在風(fēng)險。 業(yè)主制、合伙制企業(yè)經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)相結(jié)合，受所有者個人因素影響較大，更為關(guān)注短期利益，不利于企業(yè)規(guī) 模的擴(kuò)大和長期存續(xù)發(fā)展。 公司制企業(yè)初始即實(shí)現(xiàn)了產(chǎn)權(quán)

7、與經(jīng)營權(quán)的分離，所有者與法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的分離，使企業(yè)實(shí)現(xiàn)永續(xù)運(yùn)行，理論 上可以多達(dá)幾千萬的股東數(shù)量極大提升了公司籌集資金的能力，公司規(guī)?？梢匝杆僭鲩L，在很多領(lǐng)域能夠?qū)崿F(xiàn) 規(guī)模經(jīng)濟(jì)，迅速提升運(yùn)行效率和降低成本，在市場競爭中取得核心競爭力。 二、 公司治理問題的產(chǎn)生（★） 隨著公司制企業(yè)的不斷發(fā)展，現(xiàn)代公司呈現(xiàn)出股權(quán)結(jié)構(gòu)分散化、所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離等典型特征，由此產(chǎn) 生了治理問題，使公司治理成為現(xiàn)代企業(yè)所應(yīng)關(guān)注的核心問題。 現(xiàn)代公司的第一個特征是股權(quán)結(jié)構(gòu)的分散化，第二個特征是所有權(quán)和控制權(quán)的分離。在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活中， 大多數(shù)的股份制企業(yè)是所謂的公眾公司，它們在社會范圍內(nèi)募集資本，向全社會發(fā)行股票。股

8、票所有者或者不 再參與公司的經(jīng)營管理，或者作為經(jīng)營者參與公司的經(jīng)營事務(wù)，但只擁有小部分本公司的股權(quán)。在這種條件下， 股東利益目標(biāo)就有可能與經(jīng)營管理者的利益目標(biāo)發(fā)生偏離，甚至沖突，而在實(shí)踐中也確實(shí)出現(xiàn)了經(jīng)營者損害股 東權(quán)益的傾向。 三、 公司治理的概念（★） （一） 公司治理的定義 從公司治理的實(shí)踐及這一問題的產(chǎn)生和發(fā)展來看，可以從狹義、廣義兩個方面來理解公司治理的定義。 狹義的公司治理是指所有者（主要是股東）對經(jīng)營者的一種監(jiān)督與制衡機(jī)制，即通過一種制度安排，合理 地配置所有者和經(jīng)營者之間的權(quán)力和責(zé)任關(guān)系。它是借助股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層所構(gòu)成的公司治 理結(jié)構(gòu)來實(shí)現(xiàn)的內(nèi)部治理。其

9、目標(biāo)是保證股東利益的最大化，防止經(jīng)營者對所有者利益的背離。 廣義的公司治理不局限于股東對經(jīng)營者的制衡，還涉及廣泛的利益相關(guān)者，包括股東、雇員、債權(quán)人、供 應(yīng)商和政府等與公司有利害關(guān)系的集體或個人。公司治理是通過一套包括正式或非正式的、內(nèi)部或外部的制度 或機(jī)制來協(xié)調(diào)公司與所有利益相關(guān)者之間的利益關(guān)系，以保證公司決策的科學(xué)性與公正性，從而最終維護(hù)各方 面的利益。公司的治理機(jī)制也不僅限于以治理結(jié)構(gòu)為基礎(chǔ)的內(nèi)部治理，而是利益相關(guān)者通過一系列的內(nèi)部、外 部機(jī)制來實(shí)施的共同治理，治理的目標(biāo)不僅是股東利益的最大化，而且是保證所有利益相關(guān)者的利益最大化。 （二） 公司治理的概念理解 為了更好地把握公司治

10、理的內(nèi)涵，可以從以下三個方面進(jìn)一步思考和理解公司治理問題。 1?公司治理結(jié)構(gòu)與治理機(jī)制 依據(jù)公司內(nèi)外部環(huán)境差異，公司治理可以被劃分為治理結(jié)構(gòu)和治理機(jī)制兩個維度。治理結(jié)構(gòu)主要側(cè)重于公 司的內(nèi)部治理，包括股東大會、董事會、監(jiān)事會、高級管理團(tuán)隊(duì)及公司員工間權(quán)責(zé)利相互監(jiān)督制衡的制度體系。 顯然，在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，僅靠公司內(nèi)部的治理結(jié)構(gòu)很難以解決公司治理的所有問題。因此，還需要超越 公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的外部治理機(jī)制監(jiān)控公司的經(jīng)營決策。 治理機(jī)制主要指除企業(yè)內(nèi)部的各種監(jiān)督機(jī)制外的各項(xiàng)市場機(jī)制對公司多維度的監(jiān)督與約束。包括限制經(jīng)理 人的道德風(fēng)險、公司并購和接管市場及公司產(chǎn)品市場的競爭程度等。此外，信

11、用中介機(jī)構(gòu)、政府、媒體輿論等 依據(jù)公司法、證券法、會計(jì)準(zhǔn)則等政策法規(guī)對公司進(jìn)行監(jiān)督也發(fā)揮了重要的作用。公司治理機(jī)制主要有三大類， 即權(quán)益機(jī)制、市場機(jī)制和管理機(jī)制。 2. 從權(quán)力制衡到科學(xué)決策 公司治理的實(shí)質(zhì)就是委托代理關(guān)系下利益相關(guān)方的權(quán)、責(zé)、利配置問題。由于市場信息不對稱、合約不完 備及代理成本的存在，在利益不一致的委托人和代理人間可能產(chǎn)生逆向選擇和道德風(fēng)險等代理問題。因此，需 要通過信號顯示機(jī)制、契約的完善、委托人的監(jiān)督及對經(jīng)理人的激勵來降低代理問題發(fā)生的可能性。 3. 公司治理能力 治理結(jié)構(gòu)和治理機(jī)制可被視作企業(yè)的兩種重要資源，究其本源這兩種資源只是公司治理能力的載體和構(gòu)成 要素

12、。這種能力與公司領(lǐng)導(dǎo)者的個人能力、治理工具、治理環(huán)境等要素密切相關(guān)。這些要素相互影響、相互作 用，綜合地體現(xiàn)了公司的治理能力。一個公司的治理結(jié)構(gòu)與治理機(jī)制是可以模仿的，但其背后的治理能力是難 以學(xué)習(xí)和替代的。公司治理結(jié)構(gòu)、治理機(jī)制、治理能力以及治理環(huán)境等因素共同組成了完整的公司治理體系， 并綜合的形成了公司的治理能力系統(tǒng)。 四、 公司治理理論（★） （一） 委托代理理論 所有權(quán)與控制權(quán)分離導(dǎo)致的直接后果是委托一代理問題的產(chǎn)生。這就是作為委托人的股東怎樣才能以最小 的代價，使得作為代理人的經(jīng)營者愿意為委托人的目標(biāo)和利益而努力工作。在所有權(quán)分散的現(xiàn)代公司中與所有 權(quán)與控制權(quán)分離相關(guān)的所有問題

13、，最終都與代理問題有關(guān)。 （二） 資源依賴?yán)碚? 資源依賴?yán)碚搹?qiáng)調(diào)組織權(quán)力，把組織視為一個政治行動者，認(rèn)為組織的策略無不與組織試圖獲取資源、控 制其他組織的權(quán)力行為相關(guān)。資源依賴?yán)碚撘部紤]了組織內(nèi)部的因素，認(rèn)為組織對某些資源的需要程度、該資 源的稀缺程度、該資源能在多大程度上被利用并產(chǎn)生績效以及組織獲取該項(xiàng)資源的能力，都會影響組織內(nèi)部的 權(quán)力分配格局。因此，那些能幫助組織獲得稀缺性資源的利益相關(guān)者往往能在組織中獲得更多的話語權(quán)，即資 源的依賴狀況決定組織內(nèi)部的權(quán)力分配狀況。 （三） 利益相關(guān)者理論 利益相關(guān)者管理理論是指企業(yè)的經(jīng)營管理者為綜合平衡各個利益相關(guān)者的利益要求而進(jìn)行的管理活動。

14、該 理論認(rèn)為任何一個公司的發(fā)展都離不開各利益相關(guān)者的投入或參與，企業(yè)追求的是利益相關(guān)者的整體利益，而 不僅僅是某些主體的利益。 企業(yè)的利益相關(guān)者既包括股東在內(nèi)，又涵蓋了股東之外與企業(yè)發(fā)展相關(guān)的群體。而且這些利益相關(guān)者都對 企業(yè)承擔(dān)著不同的風(fēng)險，企業(yè)的生存和發(fā)展取決于其能否有效處理同各個利益相關(guān)者之間的關(guān)系，而股東只是 利益相關(guān)者之一。 五、 公司治理的重要性（★） 公司治理被人們高度重視的實(shí)踐根源在于，公司發(fā)展所產(chǎn)生的各式各樣的問題引起了股東、經(jīng)理、員工等 利益相關(guān)者的不滿。影響公司治理重要性的主要因素： ① 公司高管的高薪酬引起了股東及其他利益相關(guān)者的不滿。 ② 機(jī)構(gòu)投資者的監(jiān)管意

15、識在不斷提高。 ③ 更多的利益相關(guān)者加入到公司治理中。 ④ 隨著公司的市場化，“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象更為明顯。 ⑤ 大股東和中小股東的沖突加劇。 第二節(jié)三大公司治理問題 公司治理的問題主要包括：代理型公司治理問題和剝奪型公司治理問題。代理型公司治理問題面對的是股 東與經(jīng)理之間的關(guān)系，即傳統(tǒng)意義上的委托代理關(guān)系；而剝奪型公司治理問題則涉及股東與股東間的利益關(guān)系 就本質(zhì)而言，這兩類公司治理問題都屬于委托代理問題，只不過第一類公司治理問題是公司所有者與經(jīng)營者（亦 即股東與經(jīng)理之間）的代理問題，而第二類公司治理問題是大股東與中小股東之間的代理問題。 可以將第一類公司治理問題形象地稱作“經(jīng)理人對

16、于股東的內(nèi)部人控制”問題，將第二類公司治理問題稱 為“終極股東對于中小股東的隧道挖掘”問題。除此之外，在更多利益相關(guān)者涉及到公司經(jīng)營方方面面事務(wù)的 今天，企業(yè)與其他利益相關(guān)者之間的關(guān)系問題成為了公司治理的第三類問題。 一、 經(jīng)理人對于股東的“內(nèi)部人控制”問題（★★） 按照委托代理理論，現(xiàn)代企業(yè)可以看作是一系列委托代理合約的結(jié)合，在這一合約中，所有者與經(jīng)營者之 間雖然具有委托代理關(guān)系，但是由于存在著目標(biāo)利益的不一致與信息的不對稱，企業(yè)的外部成員（如股東、債 權(quán)人、主管部門等）無法實(shí)施有效的監(jiān)督，從而使企業(yè)的內(nèi)部成員（如廠長、經(jīng)理或工人）能夠直接參與企業(yè) 的戰(zhàn)略決策，并掌握了大部分企業(yè)實(shí)際控制

17、權(quán)，在公司戰(zhàn)略決策中追求自身利益，甚至內(nèi)部各方面聯(lián)手謀取各 自的利益，從而架空所有者的有效控制，并以此來侵蝕作為外部人（股東）的合法權(quán)益，這就是所謂的“內(nèi)部 人控制”現(xiàn)象。 經(jīng)理人對股東負(fù)有忠誠、勤勉的義務(wù)，然而由于委托代理問題和缺乏足夠的監(jiān)督，經(jīng)理人在經(jīng)營管理中通 常會違背忠誠和勤勉義務(wù)，從而導(dǎo)致內(nèi)部人控制問題。 一般認(rèn)為違背忠誠義務(wù)導(dǎo)致的內(nèi)部人控制問題的主要表現(xiàn)：①過高的在職消費(fèi)，盲目過度投資，經(jīng)營行為 的短期化；②侵占資產(chǎn)，資產(chǎn)轉(zhuǎn)移；③工資、獎金等收入增長過快，侵占利潤；④會計(jì)信息作假、財(cái)務(wù)作假； ⑤大量負(fù)債，甚至嚴(yán)重虧損；⑥建設(shè)個人帝國。 一般認(rèn)為違背勤勉義務(wù)導(dǎo)致的內(nèi)部人控制問題

18、的主要表現(xiàn)：①信息披露不完整、不及時；②敷衍偷懶不作 為；③財(cái)務(wù)杠桿過度保守；④經(jīng)營過于穩(wěn)健、缺乏創(chuàng)新等等。 （一） “內(nèi)部人控制”的成因 內(nèi)部人控制問題的形成，實(shí)際上是在所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的公司制度下，委托代理關(guān)系所帶來的必然結(jié)果 所有者目標(biāo)較為單一追求企業(yè)利益最大化；而代理人的目標(biāo)更為多元化，既追求個人收入也追求權(quán)力、地位與 在職消費(fèi)等。當(dāng)兩者之間發(fā)生利益沖突時，經(jīng)營者往往會利用控制公司的特殊地位和擁有公司大量信息的有利 條件，設(shè)法弱化所有者的約束，放棄甚至侵害所有者的權(quán)益以實(shí)現(xiàn)自身利益的最大化。 另外，公司治理機(jī)制的不完善為內(nèi)部人控制提供了有利條件。通過對股份制企業(yè)的運(yùn)行狀況進(jìn)行研

19、究分析 可以發(fā)現(xiàn)許多公司治理的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)是扭曲的，在我國國有股份占主導(dǎo)地位的企業(yè)中表現(xiàn)更為嚴(yán)重。股東大 會流于形式，企業(yè)并沒有把股東大會作為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會凌駕于股東大會之上，甚至是董事長兼任總經(jīng) 理一攬大權(quán)，董事會、監(jiān)事會成員由股東大會選舉產(chǎn)生的比例也不高，所以難以產(chǎn)生監(jiān)督和制衡的作用。 （二） 治理''內(nèi)部人控制”問題的基本對策 當(dāng)前公司治理中存在的內(nèi)部人控制問題雖然出現(xiàn)在企業(yè)內(nèi)部，但根源卻在企業(yè)外部的制度和機(jī)制，即外部 職責(zé)的懈怠和治理功能的缺失。要解決內(nèi)部人控制問題可以從以下幾方面著手：首先，完善公司治理體系，加 大監(jiān)督力度。在明確股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層職責(zé)的基礎(chǔ)上

20、，使其運(yùn)作流程更加規(guī)范，信息更加透 明、公開。這既有利于監(jiān)管企業(yè)的日常經(jīng)營活動，也能為建立更好的經(jīng)理人激勵機(jī)制提供條件。其次，強(qiáng)化監(jiān) 事會的監(jiān)督職能，形成企業(yè)內(nèi)部權(quán)力制衡體系。吸納具有良好專業(yè)素質(zhì)的外部人員擔(dān)任獨(dú)立董事，以此削弱監(jiān) 事會對董事會的依附，從而加強(qiáng)對企業(yè)經(jīng)理人員的監(jiān)督。監(jiān)督機(jī)構(gòu)獨(dú)立運(yùn)作，與日常經(jīng)營相互制約、相互扶持。 從長遠(yuǎn)看，這有助于形成內(nèi)部不同利益集團(tuán)間的監(jiān)督制衡機(jī)制。最后，完善和加強(qiáng)公司的外部監(jiān)督體系，使利 益相關(guān)者參與到公司的監(jiān)管中，再結(jié)合以經(jīng)濟(jì)、行政、法律等手段，構(gòu)建對企業(yè)經(jīng)營者的外部監(jiān)督機(jī)制。 二、 終極股東對于中小股東的“隧道挖掘”問題（**） （一） “隧道挖掘

21、”問題的成因 當(dāng)資本市場缺乏對小股東利益的保護(hù)機(jī)制時，對公司經(jīng)營活動具有控制力的大股東就更加表現(xiàn)為不容易受 到約束，他們可以以犧牲眾多的中小股東利益為代價，通過追求自利目標(biāo)而不是公司價值目標(biāo)來實(shí)現(xiàn)自身福利 最大化。因此，當(dāng)公司有大股東存在時，公司的主要代理問題將不再是管理人員與股東之間的沖突，而是控股 股東與中小股東之間的利益沖突問題。因此，此時公司治理的重點(diǎn)應(yīng)是如何防止大股東利用對企業(yè)的控制權(quán)對 其他中小股東利益的侵占。 （二） “隧道挖掘”問題的表現(xiàn) 剝奪型公司治理問題主要是控制股東剝奪其他中小股東利益的行為，即“隧道挖掘”行為。剝奪是指終極 股東利用控制股東身份侵犯公司資源，進(jìn)而損

22、害其他股東（以及其他利益相關(guān)者）利益的行為，其可以分為以 下兩種類型： 1?濫用公司資源 濫用公司資源是指并非以占有公司資源為目的，但也未按照公司整體目標(biāo)為行動導(dǎo)向的行為。例如終極股 東是某家族或國有企業(yè)的時候，終極股東做的一些決策可能更多從家族利益（如為了家族榮耀等目標(biāo)采取過度 保守的經(jīng)營策略）或政府社會性功能的角度出發(fā)（如保障社會就業(yè)而導(dǎo)致國有企業(yè)的冗員），從而偏離了股東 財(cái)富最大化目標(biāo)。終極股東濫用公司資源違背了其作為代理人的勤勉義務(wù)。 2.占用公司資源 占用公司資源是指終極股東通過各種方法將公司的利益輸送至自身的行為，即“隧道挖掘”行為。違背了 其作為代理人的忠誠義務(wù)。終極股東

23、“隧道挖掘”的利益輸送行為，又可以分為直接占用資源、關(guān)聯(lián)性交易和 掠奪性財(cái)務(wù)活動三類。 （1） 直接占用資源。直接占用資源是指終極股東直接從公司將利益輸送給自已，在中國上市公司中這種行 為一度盛行，表現(xiàn)為直接借款、利用控制的企業(yè)借款、代墊費(fèi)用、代償債務(wù)、代發(fā)工資、利用公司為終極股東 違規(guī)擔(dān)保、虛假出資。預(yù)付賬款也是終極股東及其他關(guān)聯(lián)方占用公司資金的途徑之一。比“其他應(yīng)收款”“應(yīng) 收賬款”更加隱秘。比如大股東及其他關(guān)聯(lián)方，通過代銷產(chǎn)品等經(jīng)營性關(guān)系，加大對掛牌公司資金占用。此外, 除了這些直接的利益輸送之外，終極股東占用公司商標(biāo)、品牌、專利等無形資產(chǎn)以及搶占公司的商業(yè)機(jī)會等行 為也屬于直接的利益

24、輸送，即終極股東違規(guī)占用公司的資源，為其進(jìn)行利益輸送也屬于直接的利益。 （2） 通過關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送。關(guān)聯(lián)交易的利益輸送又可以分為商品服務(wù)交易活動、資產(chǎn)租用和交易活 動、費(fèi)用分?jǐn)偦顒印＿@些活動本屬企業(yè)的正常經(jīng)營管理業(yè)務(wù)，但是如果這些活動都以非市場的價格進(jìn)行交易， 就容易成為終極股東進(jìn)行隧道挖掘謀取私利的工具。 ① 商品服務(wù)交易活動。商品服務(wù)交易活動在公司經(jīng)營中比較普遍，我國很多上市公司都是原國有企業(yè)剝離 改制上市的，因?yàn)楹芏嗌鲜泄竞竺娑加幸粋€控股的母公司國有企業(yè)集團(tuán)，上市公司和母公司之間的買賣購銷 非常緊密。終極股東經(jīng)常以高于市場價格向公司銷售商品和提供服務(wù)，以低于市場價格向公司購買

25、商品和服務(wù)， 利用明顯的低價或高價來轉(zhuǎn)移利潤、進(jìn)行利益輸送。 ② 資產(chǎn)租用和交易活動。資產(chǎn)租用和交易活動與商品服務(wù)交易活動很相似，僅僅是交易的標(biāo)的物不同。租 用和交易的資產(chǎn)有房屋、土地使用權(quán)、機(jī)器設(shè)備、商標(biāo)和專利等無形資產(chǎn)。托管經(jīng)營活動中的非市場交易，也 屬于這一類。 ③ 費(fèi)用分?jǐn)偦顒?。在我國，上市公司后面?jīng)常有一個控股的母公司，雙方在財(cái)務(wù)、人事、經(jīng)營、管理等方 面存在千絲萬縷的聯(lián)系，所以上市公司和控股母公司常常要共同分擔(dān)一系列費(fèi)用，比如廣告費(fèi)用、離退員工費(fèi) 用、各類員工福利費(fèi)用如醫(yī)療、住房、交通等費(fèi)用，這些費(fèi)用的分?jǐn)傔^程經(jīng)常充滿了隨意性，且屬于內(nèi)部信息, 控股的終極股東常常利用費(fèi)用分?jǐn)偦?/p>

26、動從上市公司獲取利益，進(jìn)行“隧道挖掘”。另外，終極股東自己或者派 人到公司擔(dān)任董事、監(jiān)事和高管等職位后，將相關(guān)的高額薪酬、獎金、在職消費(fèi)等費(fèi)用分?jǐn)偟焦?，這樣終極 股東就變相地從公司進(jìn)行了利益輸送。 （3） 掠奪性財(cái)務(wù)活動。驚奪性財(cái)務(wù)活動更為復(fù)雜和隱蔽，具有多種表現(xiàn)形式，具體可以分為掠奪性融資、 內(nèi)幕交易、掠奪性資本運(yùn)作和超額股利等。 ① 掠奪性融資。在我國，上市公司是稀缺資源，有了上市公司這個平臺，一些上市公司可以大量融資、圈 錢。一些公司通過財(cái)務(wù)作假騙取融資資格、虛假包裝以及過度融資的行為，損害外部中小投資者利益。另外， 公司向終極股東低價定向增發(fā)股票也屬于掠奪性融資行為。 ② 內(nèi)幕交易。終極股東經(jīng)常利用信息優(yōu)勢，利用所知悉、尚未公開的可能影響證券市場價格的重大信息來 進(jìn)行內(nèi)幕交易，謀取不當(dāng)利益。 ③ 驚奪性資本運(yùn)作。掠奪性資本運(yùn)作活動，有點(diǎn)類似于資產(chǎn)租用和交易活動，但是掠奪性資本運(yùn)作的標(biāo)的 物是公司的股權(quán)，終極股東經(jīng)常利用公司進(jìn)行資本運(yùn)作，實(shí)現(xiàn)相關(guān)公司的股權(quán)交易，經(jīng)常是公司高價收購終極 股東持有的其他公司股權(quán)，造成公司的利益流向了終極股東，這屬于典型的“隧道挖掘”行為。 ④ 超額股利。以終極股東需求為導(dǎo)向的股利政策操縱也是一種“隧道挖掘”行為。